談股東虛假出資行為的民事法律責(zé)任

談股東虛假出資行為的民事法律責(zé)任張輝2005年10月27日修訂的《中華人民共和國公司法》第二十八條、第三十一條、第九十四條、第二百條規(guī)定了虛假出資行為的法律責(zé)任。但該規(guī)定也比較原則且可操作性弱，不足以解決司法實(shí)踐中遇到的復(fù)雜問題，尤其是缺乏對民事責(zé)任的規(guī)定。筆者認(rèn)為有必要對其進(jìn)行分析。一、股東虛假出資的審查認(rèn)定出資是股東依照公司法和公司章程以及公司設(shè)立協(xié)議向公司交付財產(chǎn)的行為，是股東最重要、最基本的義務(wù)，也是形成公司財產(chǎn)的基礎(chǔ)。為了保證公司資產(chǎn)的充實(shí)，維護(hù)債權(quán)人和社會公眾的利益，各國立法對股東的出資都作了嚴(yán)格的規(guī)定。股東應(yīng)按照公司法規(guī)定和公司章程約定的出資方式和出資額向公司履行出資義務(wù)，繳納出資，否則構(gòu)成虛假出資或抽逃出資。所謂虛假出資是指股東表面上出資而實(shí)際未出資，本質(zhì)特征是股東未支付相應(yīng)對價而取得公司股權(quán)，如公司法第200條所指的情形。虛假出資本質(zhì)特征是未支付相應(yīng)對價而取得公司股權(quán)，實(shí)踐中主要有以下表現(xiàn)形式：1、以無實(shí)際現(xiàn)金或高于實(shí)際現(xiàn)金的虛假的銀行進(jìn)帳單、對帳單騙取驗(yàn)資報告，從而獲得公司登記;2、以虛假的實(shí)物投資手續(xù)騙取驗(yàn)資報告，從而獲得公司登記;3、以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資，但未辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù);4、股東設(shè)立公司時，為了應(yīng)付驗(yàn)資，將款項(xiàng)短期轉(zhuǎn)入公司帳戶后又立即轉(zhuǎn)出，公司未實(shí)際使用該項(xiàng)款項(xiàng)進(jìn)行經(jīng)營;5、未對投入的凈資產(chǎn)進(jìn)行審計，僅以投資者提供的少記負(fù)債高估資產(chǎn)的會計報表驗(yàn)資。審查認(rèn)定股東虛假出資必然涉及一個重要問題是舉證責(zé)任的分配，債權(quán)人主張公司股東出資不到位，當(dāng)然應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，但由于出資的主要證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)保存在公司或出資人手中，債權(quán)人取證在事實(shí)上存在困難，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條：“又證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”的規(guī)定，對于股東出資是否到位，原則上應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人(包括公司和股東)負(fù)舉證責(zé)任。因此對債權(quán)人的舉證責(zé)任要求不宜嚴(yán)苛，只要其能舉出能使人對股東出資虛假產(chǎn)生合理懷疑額表面證據(jù)或者證據(jù)線索，法院應(yīng)要求債務(wù)人提供相關(guān)證據(jù)證明其不存在虛假出資。二、虛假出資的股東應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任為保證公司資本的充實(shí)，維護(hù)公司出資股東、債權(quán)人和社會公眾的利益，公司的發(fā)起人或股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的虛假出資責(zé)任。(一)股東的出資違約責(zé)任。股東的虛假出資行為違反了股東之間的出資協(xié)議，無論是有限責(zé)任公司或是股份有限公司，公司章程是規(guī)范公司的組織關(guān)系和活動方式的總規(guī)則，是公司存在和活動的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則，由全體股東或發(fā)起人共同約定且簽署，故公司章程具有契約性質(zhì)。公司章程一經(jīng)批準(zhǔn)，其效力及于公司和所有股東，從某種意義上說，公司章程是全體股東之間的協(xié)議。公司法第28條第2款規(guī)定，規(guī)定不按前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。筆者認(rèn)為，該款僅適用于公司股東(公司成立前為發(fā)起人)簽訂了設(shè)立協(xié)議的情況，而無論當(dāng)事人之間的這種糾紛是發(fā)生在公司設(shè)立期間還是發(fā)生在公司設(shè)立成功之后，只要糾紛所涉及的利益是股東的個別利益，而不是公司的整體利益，即可提起違約之訴，違反的股東無論主觀是否存在過錯均應(yīng)承擔(dān)對公司和其他股東的違約責(zé)任，賠償其他股東因此而受到的經(jīng)濟(jì)損失，包括追繳出資、損害賠償和利息罰則。當(dāng)然訴訟的依據(jù)是設(shè)立協(xié)議中關(guān)于虛假出資責(zé)任條款的約定，只要該條款不與公司法和公司章程相抵觸。(二)違法的股東對公司的侵權(quán)責(zé)任。侵權(quán)行為一般是指行為人由于過錯侵害他人的財產(chǎn)、人身，依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為。根據(jù)侵權(quán)行為的性質(zhì)不同可分為積極侵權(quán)行為和消極侵權(quán)行為。股東抽逃出資構(gòu)成對公司財產(chǎn)的積極侵權(quán)，虛假出資則構(gòu)成對公司消極侵權(quán)。無論股東存在哪種出資不實(shí)形態(tài)，都構(gòu)成對公司財產(chǎn)實(shí)質(zhì)上的占有和侵犯。首先，股東明知設(shè)立公司要有投資而故意出資不實(shí);其次，因股東出資不實(shí)，客觀上公司財產(chǎn)不正當(dāng)?shù)販p少;再次，股東地行為已經(jīng)違反了公司法關(guān)于股東應(yīng)足額繳納出資地規(guī)定，具有違法性;最后，股東的虛假出資行為與公司財產(chǎn)的減少有直接的因果關(guān)系。公司法第四條規(guī)定，公司享有股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)。股東的虛假出資行為侵害了公司的法人財產(chǎn)權(quán)，為此，違法股東應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交相應(yīng)的出資及法定利息。因違法股東出資不到位的侵權(quán)行為還可能給公司的生產(chǎn)經(jīng)營造成經(jīng)濟(jì)損失，也應(yīng)當(dāng)予以賠償。(三)股東的代表訴訟權(quán)和債權(quán)人的代位權(quán)，如果公司怠于對違法股東的虛假出資行為起訴、追償損失，其他股東則可提起股東代表訴訟。此即所謂的股東派生訴訟，其是現(xiàn)代公司多元化、股權(quán)日益分散化，廣大中小股東難以與公司控股股東抗衡，基于保護(hù)中小股東利益而創(chuàng)設(shè)的一項(xiàng)制度。竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)原則是股東派生訴訟的前提，即股東在提起訴訟前請求過公司權(quán)力機(jī)構(gòu)行使訴權(quán)或采取其他補(bǔ)救措施，但均遭拒絕。在公司不能清償債務(wù)且怠于行使對股東虛假出資行為的追索債權(quán)時，債權(quán)人可以行使對公司享有的代位權(quán)，直接要求違法股東清償其債務(wù)。(四)公司設(shè)立時的其他發(fā)起人股東對違法股東的虛假出資行為承擔(dān)連帶責(zé)任，因?yàn)榘l(fā)起人股東對公司負(fù)有資本充實(shí)責(zé)任，修訂后的公司法第31條關(guān)于“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任”的規(guī)定和第94條關(guān)于“股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任”、“股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任”的規(guī)定。發(fā)起人股東在公司設(shè)立過程中的關(guān)系視為合伙，其人和性質(zhì)較強(qiáng)，股東之間出于相互信任及制約機(jī)制而成立公司。各股東通過公司的資產(chǎn)狀況很容易地了解公司的注冊資本的到位情況相互行使監(jiān)督權(quán)，且公司的股東更有條件防范出資不實(shí)，對出資不實(shí)地股東享有追償權(quán)，從利益平衡的角度，不能讓其他債權(quán)人承擔(dān)風(fēng)險責(zé)任。所以對此期間發(fā)生的虛假出資行為(包括出資不實(shí)行為)，各發(fā)起人要承擔(dān)連帶責(zé)任。此外，從實(shí)際情況看，其他發(fā)起人對虛假出資行為的發(fā)生實(shí)明知的，甚至是參與共謀，以虛假文件騙取公司登記，既有過錯當(dāng)然要承擔(dān)責(zé)任。立法規(guī)定其對公司或債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任也體現(xiàn)了法律要求的誠信原則。其他股東在承擔(dān)連帶責(zé)任后，對違法股東可以再行使代位求償權(quán)，在股東虛假出資未導(dǎo)致公司注冊資本低于法定限額的情況下。對公司增加注冊資本時發(fā)生的虛假出資行為也應(yīng)當(dāng)追究違法者的民事責(zé)任，但需要注意的是責(zé)任環(huán)境的變化使責(zé)任主體范圍也發(fā)生變化。增資時的其他股東僅在對虛假出資行為或其損害后果負(fù)有過錯的情況下才承擔(dān)責(zé)任，如有參與共謀、明知故縱、發(fā)現(xiàn)虛假出資行為后阻礙公司行使追索權(quán)等行為，因?yàn)榇藭r不再是公司設(shè)立階段，股東之間不再視為合伙關(guān)系，各股東原則上應(yīng)其過錯原則獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。在股東虛假出資未導(dǎo)致公司注冊資本低于法定最低限額的情況下，各出資未到位的股東在在各自出資