企業(yè)法律實(shí)務(wù)

1/2本學(xué)期課程提綱第一章企業(yè)概述第二章公司企業(yè)第三章合伙企業(yè)第四章個(gè)人獨(dú)資企業(yè)第五章企業(yè)的交易第六章企業(yè)的融資與發(fā)展第七章企業(yè)與消費(fèi)者第八章企業(yè)與勞動(dòng)者第一章企業(yè)概述問：某大學(xué)生甲與某大學(xué)生乙畢業(yè)后想獨(dú)立創(chuàng)業(yè)，成立一家從事文化傳播方面的企業(yè),遂咨詢相關(guān)律師:二人可以成立何種類型的企業(yè)？成立的條件是什么？如何進(jìn)行運(yùn)作？一、企業(yè)的法律含義企業(yè)是指依法成立并具備一定組織形式，以營利為目的獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營和服務(wù)性活動(dòng)，具有獨(dú)立法律主體地位的經(jīng)濟(jì)組織。二、企業(yè)的特征1、企業(yè)在形式上表現(xiàn)為一種組織體.企業(yè)的這一特征使得企業(yè)與企業(yè)主及其他從事商品交易活動(dòng)的個(gè)人區(qū)別開來，也明確標(biāo)示了企業(yè)的外延并不限于公司這種最典型的企業(yè)形態(tài).如何正確理解“企業(yè)是一種組織體”？隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，特別是隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展形成了資本主義生產(chǎn)關(guān)系后,人們發(fā)現(xiàn)，依靠個(gè)人的力量很難實(shí)施一些具有規(guī)模效益的經(jīng)濟(jì)行為，于是人們就借助各種經(jīng)濟(jì)組織來達(dá)到依靠個(gè)人力量無法取得的一些經(jīng)濟(jì)行為。這種經(jīng)濟(jì)組織就是企業(yè)。2、企業(yè)設(shè)立的目的具有營利性。投資者無論是政府還是個(gè)人，設(shè)立企業(yè)的目的都是為了營利,從而表現(xiàn)出企業(yè)活動(dòng)的營利性.“以營利為目的"主要的表現(xiàn)于利潤(rùn)分配領(lǐng)域，只有將利潤(rùn)分配給投資者才具有意義.其中后一種觀點(diǎn)具有普遍性。因?yàn)?，如果?jīng)營所得并不分配于投資者，即使在生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中能帶來一定的盈利，也不能界定為企業(yè)。如：自來水公司、電力公司，這些叫做企業(yè)，但其利潤(rùn)一般不完全用于分配,而是用于進(jìn)一步發(fā)展。因此，我國將其納入實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)單位。3、企業(yè)存在的法律條件是必須依法成立并具備一定的法律形式。所謂依法成立，是指企業(yè)的設(shè)立必須符合法律的規(guī)定。所謂具備法定的形式,是指在商主體嚴(yán)格法定原則下,要設(shè)立作為商主體的企業(yè)只能在法律規(guī)定的企業(yè)形態(tài)中作出選擇，不允許在法律規(guī)定的企業(yè)形態(tài)之外另行創(chuàng)設(shè)一種企業(yè)形態(tài)，或者將法定企業(yè)形態(tài)作出違背既有規(guī)定的變更。三、企業(yè)的類型（一)企業(yè)的傳統(tǒng)分類1、公司企業(yè)。是指以公司法設(shè)立的,以營利為目的的企業(yè)法人。公司是世界各國所采用的企業(yè)組織形式中最重要的一種企業(yè)形態(tài)。我國公司企業(yè)的分類：（1）有限責(zé)任公司（2）股份有限公司2、合伙企業(yè).合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)有普通合伙人組成,合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，合伙企業(yè)法另有規(guī)定的除外.有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。3、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。是指由一個(gè)自然人投資設(shè)立的企業(yè),企業(yè)財(cái)產(chǎn)為投資人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。獨(dú)資企業(yè)在法律上屬于自然人企業(yè)，不具有法人資格，其法律人格同投資人的人格區(qū)分不顯著.(二)我國的分類我國目前也是把公司、合伙、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)作為基本分類，除此之外,我國仍然保留著按所有制對(duì)企業(yè)進(jìn)行分類的做法。1、國有企業(yè)。國有企業(yè)是由國家興辦的，其全部資產(chǎn)屬于國家所有的企業(yè).國有企業(yè)的范圍包括中央和地方各級(jí)國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體使用國有資產(chǎn)投資所辦的企業(yè),也包括實(shí)行企業(yè)化經(jīng)營國家不再核撥經(jīng)費(fèi)或核發(fā)部分經(jīng)費(fèi)的事業(yè)單位和生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體,還包括上述企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體使用國有資產(chǎn)所舉辦的企業(yè).2、股份制企業(yè).企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由出資者出資,并以股份的形式構(gòu)成的企業(yè).我國股份制企業(yè)主要包括股份有限公司和有限責(zé)任公司兩種組織形式。（1）有限責(zé)任公司。指股東以其認(rèn)繳的出資額或出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任企業(yè)法人.（2）股份有限公司.指其全部資本劃分為等額股份,股東以其認(rèn)購的股份或所持股份為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。3、三資企業(yè)。第二章公司企業(yè)一、公司的概念及特征公司就是指股東依照公司法的規(guī)定設(shè)立的,股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。特征：1、公司的營利性２、公司的法人性。我國公司法第3條明確規(guī)定,公司是企業(yè)法人.依我國《民法通則》第36條第１款的規(guī)定,法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人具有４大特征：例:某甲出資50萬、某乙出資10萬元，共同成立一家有限責(zé)任公司A，注冊(cè)資本6０萬。請(qǐng)問這6０萬元的財(cái)產(chǎn)歸誰所有？(1）法人擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。這種獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)既是公司賴以進(jìn)行業(yè)務(wù)經(jīng)營的物質(zhì)條件和經(jīng)營條件,也是其承擔(dān)財(cái)產(chǎn)義務(wù)和責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。我國公司法對(duì)法人財(cái)產(chǎn)有法定要求，規(guī)定了公司最低資本額制度。(2)公司設(shè)有獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)。法人也具有獨(dú)立的人格，是擬制的“人"。完善、健全的組織機(jī)構(gòu)既是公司進(jìn)行正常經(jīng)營活動(dòng)的組織條件.如：股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理等。(3)公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。因具有獨(dú)立的人格。公司財(cái)產(chǎn)責(zé)任的獨(dú)立性至少包括三個(gè)方面的獨(dú)立:例：某甲出資50萬、某乙出資1０萬元，共同成立一家有限責(zé)任公司A,注冊(cè)資本60萬。某日A公司因?yàn)榻?jīng)營不善，導(dǎo)致對(duì)外負(fù)債１00萬元。問：這100萬元債務(wù)應(yīng)當(dāng)由誰負(fù)責(zé)清償？①公司責(zé)任與股東責(zé)任的獨(dú)立。公司只能以自己擁有的財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，股東除了繳納出資外，對(duì)公司債務(wù)不再負(fù)責(zé)，即使公司資不抵債也不例外；例:某甲出資５0萬、某乙出資10萬元，共同成立一家有限責(zé)任公司A,注冊(cè)資本６0萬.甲為董事長(zhǎng)、乙為總經(jīng)理。某日，由于乙的過錯(cuò)導(dǎo)致公司對(duì)外負(fù)債100萬元。問：對(duì)于因乙的過錯(cuò)導(dǎo)致的公司負(fù)債,應(yīng)當(dāng)由誰來承擔(dān)責(zé)任？(職務(wù)行為）②公司責(zé)任與其工作人員責(zé)任獨(dú)立.公司的民事活動(dòng)雖由其董事、經(jīng)理等管理人員實(shí)施，其民事責(zé)任亦可能因管理人員的過錯(cuò)所致,但不能因此要求公司的管理人員對(duì)公司的債務(wù)負(fù)責(zé)，特別是無力清償債務(wù)時(shí),不能隨意追加公司的董事長(zhǎng)、董事、經(jīng)理為連帶責(zé)任人或共同被告。例:某甲出資5０萬、某乙出資１０萬元,共同成立一家有限責(zé)任公司A,注冊(cè)資本6０萬。次年,Ａ公司出資2０萬元成立一家由A公司獨(dú)資控股的Ｂ有限責(zé)任公司，并任命某甲為B公司的董事長(zhǎng)。一日，因某甲的錯(cuò)誤決定導(dǎo)致Ｂ公司對(duì)外負(fù)債30萬元，請(qǐng)問:因某甲的過錯(cuò)導(dǎo)致的B公司的負(fù)債應(yīng)由誰來負(fù)責(zé)清償？③公司責(zé)任與其它公司或法人組織責(zé)任獨(dú)立.公司與其它法人組織之間雖然有聯(lián)系，如:母子公司,或存在主管部門與下屬企業(yè)的隸屬關(guān)系，但在民事法律地位上它們都是獨(dú)立的法人，其財(cái)產(chǎn)責(zé)任也只能各自獨(dú)立承擔(dān)。(4)公司的法定性。即公司依法定條件和程序成立。公司的法定性也包含三方面內(nèi)容：①公司的類型法定。公司類型法定是指公司法對(duì)商事主體的類型作出明文規(guī)定,公司的創(chuàng)設(shè)和變更只能嚴(yán)格依照法律預(yù)定的主體類型和標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行,法律禁止在法定類型之外任意創(chuàng)設(shè)公司。如：多數(shù)西方國家除股份有限公司和有限責(zé)任公司外,還有無限公司、兩合公司等。②公司的內(nèi)容法定。是指可以進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)的公司的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與組織關(guān)系有法律予以明確規(guī)定,當(dāng)事人不得隨意創(chuàng)設(shè)或變更.如：有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本限額；股份有限公司的資本限額;組織機(jī)構(gòu)等。③公司公示法定。是指公司成立必須按照法定程序予以公式,以便交易第三人及時(shí)知曉。如:《公司法》第6條規(guī)定的公司的登記制度，公司應(yīng)依法進(jìn)行登記,便于交易相對(duì)人查詢。依法登記的公司由登記機(jī)關(guān)發(fā)給營業(yè)執(zhí)照,營業(yè)執(zhí)照就載明了公司的名稱、住所、注冊(cè)資本、實(shí)收資本、經(jīng)營范圍和法定代表人姓名等事項(xiàng)。二、公司的分類（一）公司的理論分類1、母公司與子公司例1:興盛有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱“興盛公司”）是一家大型棉毛制品公司。星海制衣有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱“星海公司”）是興盛公司的全資子公司。2005年7月，在某市的經(jīng)貿(mào)洽談會(huì)上,興盛公司董事長(zhǎng)王某遇到萬利棉紡織有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng)李某。二人交談中王某得知李某的公司有一批質(zhì)地良好的棉布待銷,王某考慮到公司正需要棉布，于是在２00５年７月２0日，代表興盛公司與萬利棉紡織有限責(zé)任公司簽訂了一份購銷合同.合同約定,萬利棉紡織有限責(zé)任公司在合同簽訂后一個(gè)月內(nèi)向興盛公司提供各種棉布240包，價(jià)款120萬元,興盛公司收到貨后一個(gè)月內(nèi)付款.興盛公司收到貨后3個(gè)月過去了，仍遲遲不付款.而此時(shí)萬利棉紡織有限責(zé)任公司在另一份合同中正好需要向星海公司支付120萬元的貨款，在了解到興盛公司與星海公司的關(guān)系后，萬利棉紡織有限責(zé)任公司遂以抵消興盛公司所欠貨款為由拒絕向星海公司履行付款義務(wù).問：萬利棉紡織有限責(zé)任公司是否可以以其對(duì)興盛公司的債權(quán)抵消其對(duì)星海公司的債務(wù)?本案例改編自李艷芳主編：《以案說法·經(jīng)濟(jì)法篇》，中國人民大學(xué)出版社，1998年版，第6頁。答：不能.星海公司雖然是興盛公司的全資子公司，但具有獨(dú)立的法人資格.不能抵消。依公司外部組織關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為母公司與子公司。母子公司實(shí)質(zhì)上就是公司與公司之間的投資與被投資的關(guān)系。(1）母公司是指因擁有其他公司一定比例股份或者根據(jù)協(xié)議可以直接或間接控制或支配其他公司的公司.因此，稱為母公司的條件：Ａ擁有其他公司一定比例的股份。傳統(tǒng)上，需要持有50％以上的股份,但在股份公司中，由于股份的分散化，母公司往往無需持有半數(shù)以上的股份即可以取得對(duì)該公司的實(shí)際控制權(quán)。各國規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)不同，從5０％到10％。B根據(jù)協(xié)議而成為母公司。如：德國、意大利。(2）子公司是指全部股份或達(dá)到控股程度的股份被另一個(gè)公司控制，或者依照協(xié)議被另一公司實(shí)際控制的公司。全部股份被另一公司控制的子公司,稱為全資子公司.在這種情況下子公司實(shí)際上就是一人公司。２、總公司與分公司(本公司與分公司)例１：力嘉食品有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱力嘉公司）是一家經(jīng)營豆制品生產(chǎn)加工的企業(yè)。為了銷售方便,該公司于2０00年3月在某市設(shè)立了一家分公司,200１年7月，力嘉公司在某市的分公司與云鵬超市簽訂了一份豆制品銷售合同.合同約定由該分公司向云鵬超市提供一批豆制食品,后來由于該分公司提供給云鵬超市的豆制品質(zhì)量不合格給云鵬超市造成了2０萬元的損失，對(duì)此責(zé)任該分公司無力承擔(dān),于是云鵬超市要求力嘉公司來承擔(dān)損害賠償責(zé)任,但是力嘉公司以這批有質(zhì)量問題的豆制品非本公司提供為由拒絕承擔(dān)此責(zé)任.問：云鵬超市的損失應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)責(zé)任?徐曉松：公司法案例教程，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2005年版，51-52頁。徐曉松：公司法案例教程，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2005年版，51-52頁。答:應(yīng)由分公司以力嘉公司授權(quán)的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，在分公司無力承擔(dān)的情況下應(yīng)由力嘉公司承擔(dān).依公司內(nèi)部組織關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為總公司與分公司。（1)總公司總公司是指設(shè)立分公司的公司。也可叫本公司.總公司具有獨(dú)立的法人資格,能夠以自己的名義從事經(jīng)營活動(dòng).根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定,具有三個(gè)以上分支機(jī)構(gòu)的公司，可以在名稱中使用總公司字樣。(2）分公司是指由本公司設(shè)立的分支機(jī)構(gòu),在法律上不具有法人資格,僅為總公司的附屬機(jī)構(gòu)。他沒有法人資格、沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、沒有獨(dú)立的章程，不能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任.這一特征十分公司與子公司相區(qū)別.(二）我國公司的法律分類1、有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司亦可稱有限公司。是指由一定人數(shù)以上股東共同出資，股東以其出資為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司.(１)我國有限責(zé)任公司與其他公司類型相比,具有如下特征：①股東責(zé)任的有限性(有限責(zé)任公司與無限公司的區(qū)別）②股東出資的非股份性（有限公司與股份有限公司的區(qū)別)有限責(zé)任公司的資本一般部分為等額股份，股東的出資并不以股份為計(jì)算單位,而直接以出資額計(jì)算。③公司資本的封閉性(與股份公司的區(qū)別)A有限責(zé)任公司的資本只能由全體股東認(rèn)繳，不能向社會(huì)公開募集股份，不能發(fā)行股票。B公司發(fā)給股東的書面出資證明稱為“出資證明書”,亦稱股單。股單只是一種權(quán)利證書，不能在證券市場(chǎng)上自由轉(zhuǎn)讓.C有限責(zé)任公司不向社會(huì)募集股份,其會(huì)計(jì)帳簿無需公開。Ｄ股東轉(zhuǎn)讓出資受到限制.《公司法》72條：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán).?股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意.股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓.

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。?公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定.④股東人數(shù)的限制性在各國公司法中，對(duì)于其他各類公司，大都只規(guī)定限制股東的最低人數(shù)，而無最高人數(shù)的限制,但對(duì)于有限責(zé)任公司，大多數(shù)規(guī)定了最高人數(shù)的限制。雖然有些國家公司法沒有規(guī)定有限責(zé)任公司的人數(shù)上限,如：德國、奧地利、意大利等,但是在實(shí)踐中,這些國家的有限責(zé)任公司的股東人數(shù)仍然是有限的,有限責(zé)任公司的人合性決定了股東人數(shù)不可能太多。我國《公司法》24條:有限責(zé)任公司的股東人數(shù)為50人以下。⑤公司設(shè)立和組織的簡(jiǎn)便性A有限責(zé)任公司只有發(fā)起設(shè)立，無募集設(shè)立，所以設(shè)立程序簡(jiǎn)便。B有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)比較簡(jiǎn)單、靈活。可以設(shè)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì),也可以只設(shè)一名執(zhí)行董事以及1—2名監(jiān)事行使董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。C設(shè)立股東會(huì)的，股東會(huì)的召集方法及決議的形成也比較簡(jiǎn)便。2、股份有限公司股份有限公司,簡(jiǎn)稱股份公司,日本稱株式會(huì)社，是指由一定人數(shù)的股東發(fā)起設(shè)立的,并可以通過發(fā)行股票籌集資本，全部資本劃分為均等的股份，股東以其所認(rèn)購的股份為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。與其他類型的公司相比,股份有限公司具有如下特征:（1）公司股份可以自由轉(zhuǎn)讓。（2）資本募集的公開性設(shè)立股份有限公司不僅可以采取發(fā)起設(shè)立方式,還可以采取募集設(shè)立的方式。其中一募集方式設(shè)立股份公司的，除由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分外,其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集,這使得股份公司可以面向社會(huì)，廣泛集資。(3）公司資本的股份性（區(qū)別于有限責(zé)任公司）股份有限公司的全部資本分為金額相等的股份，股份為股份有限公司資本的最小計(jì)算單位。由于每股金額相等，便于股票的發(fā)行和資本的募集、便于股東權(quán)的計(jì)算、行使和轉(zhuǎn)讓。(4）股東責(zé)任的有限性(區(qū)別于無限公司）(５）公司經(jīng)營的公開性。（區(qū)別于有限責(zé)任公司)股份公司資本募集的公開性和股份轉(zhuǎn)讓的自由性，使得其經(jīng)營狀況不僅要向股東公開，還要向社會(huì)公開，使社會(huì)公眾及時(shí)、全面了解公司的經(jīng)營狀況,從而最大限度的保護(hù)股東、債權(quán)人及社會(huì)公眾的利益。（6）股東人數(shù)的廣泛性。（區(qū)別于有限責(zé)任公司）兩人以上，無最高限制。3、國有獨(dú)資公司本法所稱國有獨(dú)資公司，是指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。國有獨(dú)資公司是一種特殊有限責(zé)任公司，具體特征如下：（1）投資主體的單一性與特定性。所謂單一性是指國有獨(dú)資公司的投資資主體只有一個(gè)；所謂特定性是指國有獨(dú)資公司的投資者只能是國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，并由其代表國家履行出資人職責(zé)。投資主體的單一性和特定性意味著國有獨(dú)資公司是特殊的“一人公司"。（2)運(yùn)作規(guī)則的特殊性.國有獨(dú)資公司的組織形式存在于有限責(zé)任公司中，它符合有限責(zé)任公司的一般特征.如:資本不分為股份，有限責(zé)任，公司與股東相互獨(dú)立。但是在組織機(jī)構(gòu)、公司章程、財(cái)產(chǎn)管理等許多方面，都與普通的有限責(zé)任公司不同。4、上市公司上市公司,是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司的特征如下：（1）上市公司是股份有限公司的一種。根據(jù)股份有限公司的股票是否獲準(zhǔn)上市交易，可以將股份有限公司分為上市公司與非上市公司。(2）上市公司的股票在證券交易所公開上市交易。(3）上市公司的股票上市必須符合法定條件并經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理委員會(huì)核準(zhǔn)公開發(fā)行的股票，經(jīng)證券交易所核準(zhǔn)上市。5、三資企業(yè)。(１）中外合資企業(yè).（2）中外合作企業(yè)。（3）外商獨(dú)資企業(yè).三、公司的設(shè)立(一)公司設(shè)立的方式例1:2000年９月，金鵬房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“金鵬公司")與其他６家國內(nèi)企業(yè)共同籌劃建立振龍開發(fā)股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱“振龍公司"）。資本總額確定為1200萬元,7家發(fā)起企業(yè)認(rèn)購其中500萬元的股份，其余700萬元向社會(huì)公開募集股份。問:振龍公司募集設(shè)立的方式是否合法?答:合法。本案中振龍公司為股份有限公司,可以采取募集設(shè)立方式。金鵬公司與其他6家國有企業(yè)作為發(fā)起人，認(rèn)購股份超過了35％，符合公司法規(guī)定.1、發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立,是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司.一般而言，采取發(fā)起設(shè)立的方式，是由于各發(fā)起人的自己比較雄厚或者公司的資本總額無需太高,在創(chuàng)立公司時(shí)無須向社會(huì)募集資金,發(fā)起人的出資即可構(gòu)成公司的資本總額.采取發(fā)起設(shè)立的優(yōu)點(diǎn)就是：可以有效縮短公司的設(shè)立周期，減少公司的設(shè)立費(fèi)用,降低公司的設(shè)立成本。缺點(diǎn):僅適合規(guī)模不大的公司。２、募集設(shè)立募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司.發(fā)起人采取募集設(shè)立，是希望向社會(huì)公眾或者特定對(duì)象發(fā)行股份而獲得更多資金，從而使公司具有更多資本總額.其結(jié)果是凡持有公司股份的人都是公司的股東，所以募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司,從其成立時(shí)期，其股東除法起人外,還有社會(huì)公眾或者特定對(duì)象.募集設(shè)立的優(yōu)點(diǎn)：可以充分吸收社會(huì)閑散資金，籌集巨額資本，緩解發(fā)起人出資的壓力。(二）公司的設(shè)立條件我國公司法23、77條分別對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立條件作了規(guī)定.一般認(rèn)為，公司設(shè)立必須具備以下幾個(gè)方面的條件：１、人的條件人的條件，是指公司設(shè)立關(guān)于股東與發(fā)起人人數(shù)以及發(fā)起人資格等方面的要求.（1）關(guān)于股東與發(fā)起人人數(shù)的要求發(fā)起人，也稱創(chuàng)辦人，是指訂立創(chuàng)辦協(xié)議，提出設(shè)立公司申請(qǐng)，向公司出資或認(rèn)購公司股份,并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人.發(fā)起人在公司成立后即成為公司的首批股東。①有限責(zé)任公司的發(fā)起人（股東）人數(shù)即有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立?！豆痉ā穼?duì)有限責(zé)任公司的股東人數(shù)規(guī)定上限的目的,主要是考慮到有限責(zé)任公司“人合"屬性，股東人數(shù)限制在一定范圍內(nèi)有利于維護(hù)股東彼此間的信任基礎(chǔ)。②股份有限公司的發(fā)起人人數(shù)。我國公司法第7９條規(guī)定,設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人。(2）發(fā)起人的資格要求①自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全民事行為能力,法人作為發(fā)起人則應(yīng)為法律上未受特別限制的法人。如：機(jī)關(guān)法人一般不能成為發(fā)起人。②不得為法律、法規(guī)禁止從事投資行為的黨政機(jī)關(guān)及其公職人員.在我國國家作為特殊的民事主體也可以成為公司的股東。但為了界定產(chǎn)權(quán)關(guān)系，明確投資責(zé)任,國家授權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)代表國家履行出資人的職責(zé)。③關(guān)于發(fā)起人的國籍和居住地的限制我國公司法未對(duì)有限責(zé)任公司發(fā)起人國籍作出特別規(guī)定，但對(duì)股份公司則作出了規(guī)定。第79條規(guī)定,設(shè)立股份公司須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。原因在于：一是加強(qiáng)對(duì)發(fā)起人的管理，防止有些外國人騙取財(cái)產(chǎn),損害廣大公民的財(cái)產(chǎn)；二是鑒于發(fā)起事務(wù)較多,發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，便于應(yīng)對(duì)各項(xiàng)工作.實(shí)務(wù)探討：（1）在校大學(xué)生張、李、王相約設(shè)立一家經(jīng)營電腦組裝、程序編寫的有限責(zé)任公司，張、李二人為成年人，以父母的資助和打工收入作價(jià)出資,王年僅十七歲,以獎(jiǎng)學(xué)金及父母資助出資。工商部門在登記過程中認(rèn)為王為限制行為能力人，不能作為發(fā)起人,不予登記。三人認(rèn)為，《公司法》未作明確禁止性規(guī)定，自己有足夠的能力承擔(dān)相關(guān)責(zé)任,工商管理部門不應(yīng)拒絕登機(jī)，遂起糾紛。問：限制行為能力人能否作為發(fā)起人？《公司法》對(duì)于限制行為能力人能否作為公司的發(fā)起人沒有規(guī)定，實(shí)踐中,當(dāng)公司登記時(shí)發(fā)起人中存在限制行為能力人，通常認(rèn)為是發(fā)起人不適格，多要求該發(fā)起人退出,否則視為設(shè)立無效。（2）2000年剛回國的科研人員甲、乙與外國朋友丙,以及曾經(jīng)為他們提供獎(jiǎng)學(xué)金的丁基金會(huì)和一個(gè)學(xué)術(shù)研究會(huì)的負(fù)責(zé)人商量，利用甲、乙的存款和丙的生物研究成果，丁基金會(huì)和戊學(xué)術(shù)研究會(huì)的部分款項(xiàng)，擬設(shè)立一個(gè)股份有限公司,專門生產(chǎn)經(jīng)營綠色食品.問：甲乙丙丁戊能否成為股份有限公司的發(fā)起人？甲乙丙：可以。(但發(fā)起人需要半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所）。丁：基金會(huì)不能作為發(fā)起人。《基金會(huì)管理?xiàng)l例》2條:基金會(huì)是以從事公益事業(yè)為目的,的非營利性法人。28條基金會(huì)應(yīng)當(dāng)按照合法、安全、有效的原則實(shí)現(xiàn)基金的保值、增值。戊：不可以.學(xué)術(shù)研究會(huì)屬于社會(huì)團(tuán)體。《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》4條：社會(huì)團(tuán)體不得從事營利性經(jīng)營活動(dòng)。2、物的條件所謂物的條件,是指設(shè)立公司所必須具備的必要物質(zhì)條件。其中最主要的就是資本條件.(1）貨幣出資貨幣出資也稱現(xiàn)金出資。貨幣出資可以構(gòu)成公司注冊(cè)資本的全部或一部分。貨幣出資構(gòu)成公司全部注冊(cè)資本的，意味著股東不采用其他出資方式;貨幣出資構(gòu)成公司注冊(cè)資本一部分的,貨幣出資不得低于公司注冊(cè)資本的3０％。例1:甲、乙、丙共同出資設(shè)立一有限責(zé)任公司,從事速凍湯圓的生產(chǎn)。甲以現(xiàn)金出資12000元,乙以自己擁有的一臺(tái)機(jī)器設(shè)備出資，經(jīng)評(píng)估作價(jià)10０00元，丙打算用自己的專利技術(shù)出資，那么，丙的出資最多可為多少?A8０００元；B１８０00元；C3萬元;D５0萬元。（B)（２）實(shí)物出資.實(shí)物是指有形的財(cái)產(chǎn)，包括通常所說的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn).可以是房屋、機(jī)器設(shè)備、運(yùn)輸工具等。對(duì)于出資人來說,以實(shí)物出資應(yīng)當(dāng)對(duì)該實(shí)物享有所有權(quán)或直接支配的處分權(quán)。（3）知識(shí)產(chǎn)權(quán)公司法修訂前，現(xiàn)物出資中只有工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)的形式，新公司法將其擴(kuò)大到所有知識(shí)產(chǎn)權(quán)。按我國的分類，知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要是指工業(yè)產(chǎn)權(quán)和著作權(quán)。①工業(yè)產(chǎn)權(quán)。工業(yè)產(chǎn)權(quán)作為出資形式，包括：專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)。另外，根據(jù)我國１984年加入的《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的規(guī)定，還包括廠商名稱權(quán)和商業(yè)秘密權(quán)。②著作權(quán)（版權(quán))。根據(jù)《著作權(quán)法》第10條的規(guī)定：著作權(quán)包括下列人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán):發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)和應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。其中可以作為出資的是著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)（后13項(xiàng)）.例:徽南公司由甲乙丙3個(gè)股東組成，其中丙以一項(xiàng)專利出資。問(1)丙以專利出資后,是否能夠繼續(xù)無償使用該專利技術(shù)?（2）甲乙二人能否無償使用該專利技術(shù)？(３）如果甲乙二人能夠使用該專利，應(yīng)取得誰的同意？答案:①不能.因出資后，該專利已經(jīng)屬于公司財(cái)產(chǎn).如使用應(yīng)支付費(fèi)用。②不能。理由同上。③應(yīng)取得公司同意。（4）土地使用權(quán)。土地使用權(quán)是指依法對(duì)土地加以利用的權(quán)利。按照我國憲法第10條的規(guī)定,我國土地實(shí)行兩種所有權(quán)制度，即城市的土地屬于國家所有;農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地,除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外,屬于集體所有.這兩種土地使用權(quán)是否可以用作出資？①國有土地使用權(quán)。國有土地使用權(quán)可以用作出資.根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》和《土地管理法》的規(guī)定,以國有土地使用權(quán)向公司出資的，必須首先依法取得對(duì)土地的使用權(quán)。國有土地的使用權(quán)可以通過劃撥方式和出讓方式取得.如果通過劃撥方式取得，使用人應(yīng)當(dāng)向市、縣人民政府土地管理部門申請(qǐng)辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)后方能作為出資。如果是通過出讓方式取得，使用人向國家支付了土地使用權(quán)出讓金后,可以用其作為出資標(biāo)的設(shè)立公司。②集體土地使用權(quán).對(duì)于集體土地使用權(quán)，能否作為出資要分不同情況分別對(duì)待。A根據(jù)2003年《農(nóng)村土地承包法》的規(guī)定，農(nóng)村集體土地的土地承包經(jīng)營權(quán),可以作為公司出資的標(biāo)的。B其他的集體土地，一般不能直接用于出資，必須通過征用的方式，將集體土地變更為國有土地，再由國家采取出讓的方式出讓土地使用權(quán)，才能作為出資。注意：作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià),核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或低估作價(jià).還應(yīng)當(dāng)依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明.(5）“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)?！睂?duì)于“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)"的具體內(nèi)涵與外延還有待進(jìn)一步研究.3、行為條件是指公司設(shè)立行為必須符合法律要求，主要包括章程的制定、公司名稱的選擇、組織機(jī)構(gòu)的確定、股份的發(fā)行等.4、經(jīng)營條件所謂經(jīng)營條件,是指公司設(shè)立時(shí)應(yīng)當(dāng)具備符合法律規(guī)定的固定生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所以及必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。如:辦公場(chǎng)所、生產(chǎn)車間、資金、原材料等。5、組織條件是指公司作為組織體,必須具備符合法律規(guī)定的名稱、組織機(jī)構(gòu)等。(三）公司設(shè)立的程序1、符合法定人數(shù)與條件的發(fā)起人訂立發(fā)起人協(xié)議發(fā)起人協(xié)議又稱公司的設(shè)立協(xié)議，是在公司設(shè)立過程中，由發(fā)起人訂立的關(guān)于公司設(shè)立事項(xiàng)的協(xié)議。發(fā)起人協(xié)議的作用是確定發(fā)起人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。發(fā)起協(xié)議是不要式法律文件.因此，訂立發(fā)起人協(xié)議不是設(shè)立公司的法定程序.但可以起到確定發(fā)起人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的作用.本人認(rèn)為，在股份公司中是法定程序。（但股份公司的設(shè)立，法律明確要求了發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議）.80條第二款。2、制定公司章程公司章程是公司經(jīng)營活動(dòng)的準(zhǔn)則，對(duì)整個(gè)公司產(chǎn)生效力，制定公司章程是所有國家設(shè)立公司的必經(jīng)程序。３、確定股東無限公司、有限公司及兩合公司的股東,一般在訂立章程時(shí)予以確定,即在章程中明確記載股東的姓名.股份有限公司的股東,一部分可以在章程中確定,主要是發(fā)起人；另一部分股東通過募集程序來確定.4、交納出資和驗(yàn)資出資是發(fā)起人或股東的基本義務(wù)，也是股東享有股權(quán)的前提。驗(yàn)資是指法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)股東全部出資的價(jià)值和真實(shí)性進(jìn)行檢驗(yàn)并出具驗(yàn)資證明的行為?！豆痉ā?9條:股東繳納出資后,必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。5、確定公司的組織機(jī)構(gòu)公司的組織機(jī)構(gòu)在公司設(shè)立階段就應(yīng)當(dāng)確定。有限責(zé)任公司和以發(fā)起設(shè)立的股份公司的組織機(jī)構(gòu)，在制定公司章程時(shí)就已經(jīng)對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)作出了規(guī)定。在募集設(shè)立的股份公司中,在完成募集后要召開創(chuàng)立大會(huì)，在創(chuàng)立大會(huì)上通過公司的章程，選舉董事、監(jiān)事.6、公司設(shè)立登記設(shè)立登記是公司取得法人資格的必經(jīng)程序.需要說明的是，在通常情況下，只要符合公司法規(guī)定的設(shè)立公司的條件,就可以直接到工商行政管理部門申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。但是,對(duì)某些特殊的行業(yè)和公司則需要在申請(qǐng)前獲得相關(guān)批準(zhǔn)。《公司法》第6條第二款:法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。如:金融性的公司需要經(jīng)人民銀行批準(zhǔn);經(jīng)營食品、餐飲的公司需要經(jīng)衛(wèi)生防疫部門審批。此外，《公司法》９3條第二款：以募集方式設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的,還應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件。例1:某國有企業(yè)，為了貫徹中央關(guān)于國企后勤改革的意見，將后勤與企業(yè)經(jīng)營相分離,經(jīng)黨委辦公室及廠長(zhǎng)辦公室決定：成立“后勤服務(wù)合作集團(tuán)”。集團(tuán)主席由國有企業(yè)任命，該集團(tuán)每年利潤(rùn)的１5％上繳國有企業(yè).其后，該國有企業(yè)以文件的形式將上述決定公布于眾，并上報(bào)、抄送了有關(guān)單位.之后召開了某國有企業(yè)后勤服務(wù)集團(tuán)公司的成立大會(huì),宣布新的領(lǐng)導(dǎo)班子和職工，啟用了新的印鑒,開始以公司的名義進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)。請(qǐng)分析本案中的某國有企業(yè)后勤服務(wù)集團(tuán)公司的成立是否合法？答:不合法。該公司的設(shè)立沒有經(jīng)過登記程序,取得合法的營業(yè)執(zhí)照，不具有合法的法人資格,其成立無效。本案中，某國有企業(yè)把公司設(shè)立等同于設(shè)立一個(gè)內(nèi)部機(jī)構(gòu),違反了法定程序。四、公司的名稱和住所(一）公司的名稱如同自然人出生到人世間要有自己的名字一樣，公司成立也要有自己的名稱。公司的名稱，是指公司用以經(jīng)營并區(qū)別于其他公司或企業(yè)的標(biāo)志性固定稱謂。它是公司章程絕對(duì)必要記載事項(xiàng)之一,是公司設(shè)立的必備條件。１、我國公司名稱的選定規(guī)則（１）企業(yè)只準(zhǔn)使用一個(gè)名稱,在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已登記注冊(cè)的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似。?確有特殊需要的,經(jīng)省級(jí)以上登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。企業(yè)可以在規(guī)定的范圍內(nèi)使用一個(gè)從屬名稱.但是,從屬名稱不在營業(yè)執(zhí)照上標(biāo)明，不得以其名義開展經(jīng)營活動(dòng)和招攬業(yè)務(wù)，并且私營企業(yè)、外商投資企業(yè)不得使用從屬名稱.所謂企業(yè)名稱相同，是指兩個(gè)以上企業(yè)名稱完全一致。所謂企業(yè)名稱相近似，是指兩個(gè)以上同行業(yè)企業(yè)，其名稱中的字號(hào)在字音、字形及字（詞）義方面非常接近,或字號(hào)相同,但組織形式略有差別,容易使公眾造成混淆和誤解。如：甲乙公司都是生產(chǎn)熱水器的，甲公司使用大方名稱在前,乙公司使用太方名稱在后。此處需要注意兩個(gè)問題:一是，對(duì)于不同業(yè)務(wù)的公司，是否可以使用相同或相類似的名稱,我國公司法未做禁止性規(guī)定。對(duì)于此問題可以借鑒我國臺(tái)灣地區(qū)公司法第１8條的規(guī)定：“同類業(yè)務(wù)之公司，不問是否同一種類,是否在同一省市區(qū)域內(nèi),不得使用相同或者類似之名稱;不同業(yè)務(wù)之公司,使用相同名稱時(shí)，登記在后之公司,應(yīng)于名稱中加記可區(qū)別之文字。二是,在同一登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi),同行業(yè)企業(yè)不能有相同或類似的名稱。因此,在兩個(gè)登記機(jī)關(guān)各自的轄區(qū)內(nèi),同行業(yè)的企業(yè)出現(xiàn)相同或類似的名稱是難以受制約的。(2）公司名稱的構(gòu)成包含公司的類型、公司的具體名稱，即字號(hào)、行業(yè)或經(jīng)營特點(diǎn)等。《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》第九條企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)由行政區(qū)劃、字號(hào)、行業(yè)、組織形式依次組成，法律、行政法規(guī)和本辦法另有規(guī)定的除外。①行政區(qū)劃.是本企業(yè)所在地縣級(jí)以上行政區(qū)劃的名稱或地名.如：青島海爾電器股份有限公司這一名稱中，青島為行政區(qū)劃、海爾為字號(hào)、電器為公司所屬行業(yè)、股份有限公司是公司的類型。但是,如果法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,公司名稱可以不按上述順序.如：《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》第十二條具備下列條件的企業(yè)法人,可以將名稱中的行政區(qū)劃放在字號(hào)之后,組織形式之前:（一）使用控股企業(yè)名稱中的字號(hào);（二)該控股企業(yè)的名稱不含行政區(qū)劃。《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》第十三條經(jīng)國家工商行政管理局核準(zhǔn),符合下列條件之一的企業(yè)法人，可以使用不含行政區(qū)劃的企業(yè)名稱：(１)國務(wù)院批準(zhǔn)的;

(2）國家工商行政管理局登記注冊(cè)的；

(3）注冊(cè)資本（或注冊(cè)資金）不少于5000萬元人民幣的；?（４）國家工商行政管理局另有規(guī)定的。②字號(hào)。字號(hào)即公司的特有名稱，一般由兩個(gè)以上的漢字或少數(shù)民族文字組成。如:“紅塔山"、“蘇寧”。③行業(yè)用語.即公司名稱應(yīng)顯示出公司的主要業(yè)務(wù)和行業(yè)性質(zhì)，如:“研究開發(fā)”、“計(jì)算機(jī)”.④類型。股份還是有限責(zé)任.(3)在公司具體名稱中不得含有下列內(nèi)容和漢字：①有損于國家、社會(huì)公共利益的;

②可能對(duì)公眾造成欺騙或者誤解的；

③外國國家（地區(qū))名稱、國際組織名稱；

④政黨名稱、黨政軍機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會(huì)團(tuán)體及部隊(duì)編號(hào)；

⑤漢語拼音字母(外文名稱中使用的除外）、數(shù)字；

⑥其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的《企業(yè)名稱登記管理?xiàng)l例》第十條除國務(wù)院決定設(shè)立的企業(yè)外，企業(yè)名稱不得冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際"等字樣.?在企業(yè)名稱中間使用“中國”、“中華"、“全國”、“國家"、“國際”等字樣的,該字樣應(yīng)是行業(yè)的限定語。

使用外國（地區(qū)）出資企業(yè)字號(hào)的外商獨(dú)資企業(yè)，可以在名稱中間使用“(中國）”字樣.（4)公司名稱的選定必須遵守語言文字的統(tǒng)一要求,除民族自治地方的企業(yè)可以使用本民族自治地方通用的民族語言外,其他名稱一般應(yīng)使用漢字,不得使用漢語拼音字母、阿拉伯?dāng)?shù)字.2、公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記制度《公司登記管理?xiàng)l例》第十七條第一款:設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn).第十九條預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為６個(gè)月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。(二）公司的住所公司住所，是指公司據(jù)以開展業(yè)務(wù)、進(jìn)行商事交易活動(dòng)的中心場(chǎng)所.１、公司住所與公司經(jīng)營場(chǎng)所的區(qū)別？經(jīng)營場(chǎng)所是公司進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)所必需的一切場(chǎng)地,是公司進(jìn)行經(jīng)營的必要條件。公司的經(jīng)營場(chǎng)所可能是住所，也可能是住所之外的各種固定地點(diǎn)和設(shè)施，如生產(chǎn)場(chǎng)地、銷售網(wǎng)點(diǎn).在設(shè)立公司的時(shí)候,必須在章程中載明公司的住所，并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記。登記注冊(cè)的公司住所只有一個(gè)，非經(jīng)法定程序變更,不得擅自變更。公司法第十條和公司登記管理?xiàng)l例第十二條都規(guī)定：公司的住所是公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。所謂主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，是指決定和處理公司事務(wù)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)（如董事會(huì)）所在地或者管轄全部公司組織的中樞機(jī)構(gòu)（如總公司)所在地.（這主要是指設(shè)立分公司的情形下)２、公司住所的法律意義（1）可以據(jù)以確定訴訟管轄.《民訴法》22條第２款:對(duì)法人或者其他組織提起民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄.（２）確定法律文書及其他文書送達(dá)的地點(diǎn).（3）可以據(jù)以確定等級(jí)、稅收等管理機(jī)關(guān).我國公司登記是實(shí)行分級(jí)登記。首先要確定公司的住所,才能確定公司應(yīng)向何地的登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。申報(bào)納稅時(shí)，應(yīng)向公司所在地的稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅。五、公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓（一)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式與限制(1)股東之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓股東之間的轉(zhuǎn)讓，屬于內(nèi)部轉(zhuǎn)讓,故各國各地區(qū)公司法都不予限制。因此，股東之間原則上可以自由轉(zhuǎn)讓全部或部分出資。第七十二條第一款有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán).（2）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)由于有限責(zé)任公司具有人合的屬性，因此向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)會(huì)破壞股東之間的相互信賴關(guān)系。因此為了保證有限責(zé)任公司的內(nèi)部穩(wěn)定，絕大多數(shù)國家和地區(qū)都對(duì)股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓的股權(quán)進(jìn)行了限制。第七十二條第二款股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓.其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。例：甲乙丙是某有限公司的股東,各占5２％、22%和26％的股份.乙欲對(duì)外轉(zhuǎn)讓其擁有的股份，丙表示同意，甲表示反對(duì)，但又不愿意購買該股份。乙便與丁簽訂了一份股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議,約定丁一次性將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給乙.此時(shí)甲表示愿以同等價(jià)格購買，只是要求分期付款。對(duì)此各方發(fā)生了爭(zhēng)議。下列哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的?Ａ甲最初表示不愿意購買即應(yīng)視為同意轉(zhuǎn)讓B甲后來表示愿意購買,則乙只能將股份轉(zhuǎn)讓給甲，因?yàn)榧紫碛袃?yōu)先購買權(quán)C乙與丁之間的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效Ｄ如果甲丙都行使優(yōu)先購買權(quán),就購買比例而言，如果雙方協(xié)商不成，則雙方應(yīng)按照2：１的比例行使優(yōu)先購買權(quán)答案:BA，72條規(guī)定,不購買的視為同意轉(zhuǎn)讓.因此正確.B，甲的分期付款條件并沒有達(dá)到同等條件，因?yàn)槎∈且淮涡愿犊?。因此錯(cuò)誤。C,甲不購買視為同意,丙也同意，因此乙和丁之間的協(xié)議有效。D,甲丙都行使優(yōu)先購買權(quán)，則按比例分配，正確。72條第3款：經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的,按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。（３)股東優(yōu)先購買權(quán)的行使第七十二條第三款經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的,協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。這一款主要涉及三方面的問題：1、只有當(dāng)某個(gè)股東要將其出資轉(zhuǎn)讓給股東以外的人時(shí)，其他股東才享有這種優(yōu)先權(quán)，如果只是股東之間的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，則不存在優(yōu)先購買權(quán)的問題；2、這種優(yōu)先權(quán)只能是同等條件下的優(yōu)先權(quán)，如果轉(zhuǎn)讓給股東以外的人的條件優(yōu)于本公司的股東，則本公司股東不得以行使優(yōu)先權(quán)為由要求轉(zhuǎn)讓給自己；3、兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán),相互協(xié)商不成的,應(yīng)按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊方式(1)因強(qiáng)制執(zhí)行程序而發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓第七十三條人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí),應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。在實(shí)踐中，關(guān)于上述規(guī)定的具體含義存在不同的認(rèn)識(shí)，導(dǎo)致在操作上出現(xiàn)不同的意見.對(duì)此，《公司法司法解釋三(征求意見稿）》作出了具體規(guī)定:人民法院在強(qiáng)制執(zhí)行程序中決定以拍賣方式對(duì)有限責(zé)任公司的股權(quán)變價(jià)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東;公司或者公司其他股東不同意以拍賣方式變價(jià)的，應(yīng)當(dāng)以評(píng)估價(jià)格購買該股權(quán)。同時(shí)規(guī)定：公司其他股東在人民法院規(guī)定的期限內(nèi)不予購買的，人民法院應(yīng)當(dāng)以拍賣方式對(duì)股權(quán)變價(jià)。拍賣股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司和全體股東參加。拍賣成交后，公司股東不得主張以成交價(jià)格優(yōu)先購買股票。(2)因繼承、夫妻共有財(cái)產(chǎn)分割而發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓這兩種行為導(dǎo)致出資轉(zhuǎn)讓與一般轉(zhuǎn)讓的不同之處在于，此種轉(zhuǎn)讓并非基于當(dāng)事人之間的協(xié)議而發(fā)生.因此，上述兩種情況導(dǎo)致的出資轉(zhuǎn)讓，受讓人是否能夠當(dāng)然取得股東的身份？例１:某甲與某乙于2006年1月結(jié)婚，２007年3月，某甲與某丙共同出資成立了一家有限責(zé)任公司,甲持有公司５0%的股權(quán)。同年6月,甲因?yàn)橥话l(fā)疾病不治身亡.問:某乙作為甲的繼承人是否可以當(dāng)然的成為公司的股東？例2：某甲與某乙于２00６年1月結(jié)婚，2007年3月,某甲與某丙共同出資成立了一家有限責(zé)任公司，甲持有公司50％的股權(quán)。同年６月，甲、乙因感情不合而離婚.法院判決甲在公司中所持有的股權(quán)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),由甲、乙二人平均分割。問:乙是否可以當(dāng)然得成為公司的股東？對(duì)于以上兩種情況，各國公司法大都沒有作出具體規(guī)定，因此通常應(yīng)適用于股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的有關(guān)規(guī)定.但是，我國《公司法》第七十六條明確規(guī)定自然人股東死亡后,其合法繼承人可以繼承股東資格;但是,公司章程另有規(guī)定的除外。因此，在我國，只要公司章程沒有另行規(guī)定，自然人股東死亡后,合法繼承人無需其他股東同意即可繼承股東資格。但是,公司法沒有對(duì)因夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割而發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題作出明確規(guī)定.因此，應(yīng)適用股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定。（3)股東退股所謂退股，是指有限責(zé)任公司股東要求公司購買其所持有的股權(quán)從而完全退出公司投資人行列的一種特殊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式.在大陸法系國家,無限公司、兩合公司都明確規(guī)定了股東退股制度,但是在有限責(zé)任公司和股份公司中，基于資本三原則及公司資本信用的理念,大多不允許股東退股。在英美法系國家,由于資本原則的不同及并不像大陸法系國家那樣注重資本信用，法律對(duì)股東退股不予強(qiáng)制干預(yù).現(xiàn)行公司法第七十五條明確規(guī)定:有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：（一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn),而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；（二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟.通過75條我們可以看出,我國有限公司的股東退股實(shí)際上不是自由的，通常是不允許的，只有符合75條規(guī)定的情形之一的才可以退股，因此75條規(guī)定的實(shí)際上是一種異議股東股權(quán)收購請(qǐng)求權(quán)。（二）股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓1、股份有限公司股票轉(zhuǎn)讓的方式與限制《證券法》第三十九條:依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓。（1)轉(zhuǎn)讓的對(duì)象——股票①股票的概念與特征股票的含義：我國《公司法》第12６條規(guī)定：“公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持有股份的憑證?！惫善钡奶卣鳎海敛豢蓛斶€性。股票是一種無償還期限的有價(jià)證券,投資者認(rèn)購了股票后,就不能要求退股，只能到二級(jí)市場(chǎng)出售。股票的轉(zhuǎn)讓只意味著公司股東的改變,并不減少公司資本。Ｂ參與性.股票作為股份的表現(xiàn)形式,代表著股東對(duì)公司擁有一定的權(quán)利，這種權(quán)利就是股東權(quán)，即股權(quán)。有了股權(quán)，就可以參與公司重大決策、出席股東大會(huì)、選舉公司董事會(huì)等等。股東參與公司決策的權(quán)利大小,與其所持有股份的多少成正比。C收益性。股東憑其持有的股票，有權(quán)從公司領(lǐng)取股息和紅利，獲取投資的收益。股息或紅利的多少,主要取決于公司盈利水平和公司盈利分配政策.另外,股票的收益性,還表現(xiàn)在股票投資者可以獲得差價(jià)收入。通過低價(jià)買入和高價(jià)賣出,投資者可以賺取價(jià)差利潤(rùn)。如：以戴爾公司為例，如果在19９0年投資40美元買入該公司的股票，到20０5年便可以以3０00美元的市場(chǎng)價(jià)賣出,賺?。罚幢兜睦麧?rùn)。D流通性。股票的流通性是指股票在不同的投資者之間的可交易性。流通性的股票越多,成交量就越大.Ｅ價(jià)格波動(dòng)性和風(fēng)險(xiǎn)性。由于股票價(jià)格要受到諸如公司經(jīng)營狀況、供求關(guān)系、銀行利率、大眾心理、國內(nèi)外政治形式等多種因素的影響，其波動(dòng)性很大，導(dǎo)致投資風(fēng)險(xiǎn)也很大。因此,股票是一種高風(fēng)險(xiǎn)的金融產(chǎn)品。如：稱雄于世界計(jì)算機(jī)產(chǎn)業(yè)的國際商用機(jī)器公司（IＢＭ），當(dāng)其業(yè)績(jī)不凡時(shí)，每股價(jià)格高達(dá)1７0美元(合1275元人民幣，按1:7。5計(jì)算),但在其地位受到挑戰(zhàn),出現(xiàn)經(jīng)營失策而虧損時(shí),股價(jià)下跌到40美元（３00元人民幣）。如果不合時(shí)機(jī)的在高價(jià)位買入該股,就會(huì)導(dǎo)致嚴(yán)重?fù)p失。②股票的常見種類：?。凉?，正式名稱是人民幣普通股：是指由我國股份公司發(fā)行的，以人民幣標(biāo)明面值,供我國境內(nèi)投資者、合格境外投資者（QｕaliｆiedFoｒｅignＩnstｉtuｔionalＩｎｖesｔorｓ，即QFＩI)和外國戰(zhàn)略投資者用人民幣購買的一種上市交易的普通股票。A股長(zhǎng)期以來都是只供境內(nèi)投資者購買的,但隨著中國證監(jiān)會(huì)、中人民銀行2002年11月5日頒發(fā)的《合格境外投資者境內(nèi)證券投資管理暫行辦法》；以及商務(wù)部、中國證監(jiān)會(huì)、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局于２0０5年12月3１日頒發(fā)的《外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》,現(xiàn)在合格境外投資者和外國戰(zhàn)略投資者也可以依法在我國境內(nèi)購買A股股票。之所以稱之為A股，是對(duì)應(yīng)Ｂ股、H股而言的。(截至到2006年1０月底,我國發(fā)行A股，包括同時(shí)發(fā)行A股和Ｂ股的公司已有１4０６家。中國證監(jiān)會(huì)網(wǎng)站）ⅱB股,也叫人民幣特種股票,還有一個(gè)規(guī)范的名稱叫做“境內(nèi)上市外資股”:它是以人民幣標(biāo)明股票面值,專供境內(nèi)、外投資者以外幣認(rèn)購和買賣，在中華人民共和國境內(nèi)發(fā)行、承銷,并在上海證券交易所和深圳證券交易所上市交易的股票。B股股票采取記名式,它的投資人在２００1年２月21日前限于外國的自然人、法人和其他組織；港、澳、臺(tái)地區(qū)的自然人、法人和其他組織；定居在國外的中國公民和中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他投資人.2001年2月2１日，中國證監(jiān)會(huì)和國家外匯管理局共同頒發(fā)了《關(guān)于境內(nèi)居民個(gè)人投資境內(nèi)上市外資股若干問題的通知》，允許我國境內(nèi)居民個(gè)人用存入境內(nèi)商業(yè)銀行的現(xiàn)匯存款和外幣現(xiàn)鈔存款以及從境外匯入的外匯資金從事Ｂ股交易。到2０06年1０月底，我國Ｂ股上市公司10９家。ⅲH股,其規(guī)范名稱叫“境外上市外資股”：是指境內(nèi)公司向境外投資人募集并在境外上市的股票。境外上市外資股采取記名股票的形式,以人民幣標(biāo)明面值，用外幣認(rèn)購；之所以稱之為Ｈ股，最初是依股票在境外上市的不同國家和地區(qū)的英文名稱的字首來作為該種股票的名稱，于是就有了H股（HoｎｇKｏｎg，在香港掛牌交易的外資股）、Ｎ股(ＮeｗYork，在紐約掛牌上市的外資股）、S股（Sｉngａpore)和L股（Londoｎ）之稱，后來鑒于在香港上市的H股占了境外上市外資股的絕大部分，為了統(tǒng)計(jì)方便，中國證監(jiān)會(huì)決定將所有在境外上市的外資股統(tǒng)稱為Ｈ股。ⅳ紅籌股：指境外注冊(cè)、中國內(nèi)地資本控股的香港上市公司的股票。根據(jù)香港證監(jiān)會(huì)和聯(lián)交所的看法，至少擁有35％的中資股權(quán)的上市公司，才可稱之為紅籌股。這些公司依照香港特別行政區(qū)的法律運(yùn)作，受香港證監(jiān)會(huì)監(jiān)管.紅籌股概念產(chǎn)生于香港證券市場(chǎng)。20世紀(jì)90年代初，一些內(nèi)地的公司收購香港中小型上市公司，并將其改造為中資控股的香港上市公司。從目前情況看,紅籌股已經(jīng)成為除Ｂ股、H股外，內(nèi)地企業(yè)竟如國際資本市場(chǎng)籌資的一條重要渠道.ⅴ績(jī)優(yōu)股：是指經(jīng)濟(jì)效益高、技術(shù)力量強(qiáng)、商譽(yù)及發(fā)展前景好的股份有限公司上市的股票,或者說是業(yè)績(jī)優(yōu)良的股份有限公司的股票。在我國，投資者衡量績(jī)優(yōu)股的主要指標(biāo)是每股稅后利潤(rùn)和凈資產(chǎn)收益率。一般而言，每股稅后利潤(rùn)率在全體上市公司中處于中上地位，公司上市后凈資產(chǎn)收益率連續(xù)3年顯著超過10%的股票屬于績(jī)優(yōu)股.ⅵ藍(lán)籌股：指資金雄厚、技術(shù)力量強(qiáng)大、經(jīng)營管理有效、盈余記錄穩(wěn)定，能按期分配股利的股份公司所發(fā)行的股票。“藍(lán)籌"一詞，源于西方賭場(chǎng)。在西方賭場(chǎng)中，有三種顏色的籌碼,其中藍(lán)色籌碼最為值錢，投資者將其套用到股市上，用以指被公認(rèn)為具有很高投資價(jià)值的股票.ⅶ垃圾股：垃圾股是與績(jī)優(yōu)股相對(duì)的稱謂，是指業(yè)績(jī)較差的股份公司上市的股票。這類公司或者由于行業(yè)前景不明,或者由于經(jīng)營不善進(jìn)入虧損企業(yè)行列,其股票不為投資者看好，在市場(chǎng)上表現(xiàn)出萎靡不振,股價(jià)走低,交易不活躍，股票年終分紅也差.（2）轉(zhuǎn)讓的地點(diǎn)——證券交易所或國務(wù)院批準(zhǔn)的其他交易場(chǎng)所①主板②二板③三板六、公司治理結(jié)構(gòu)從法學(xué)角度上講,公司治理結(jié)構(gòu)是為了維護(hù)股東、公司債權(quán)人以及社會(huì)公共利益，保證公司正常有效運(yùn)營,由法律和公司章程規(guī)定的有關(guān)公司組織機(jī)構(gòu)之間權(quán)力分配與制衡的制度體系。（一）股東會(huì)1、股東會(huì)的概念和特征股東會(huì)即由股東組成的公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu),是股東在公司內(nèi)部行使股東權(quán)的法定組織。特征：(1）股東會(huì)是由公司股東組成的公司機(jī)關(guān)。（2)股東會(huì)是公司的意思形成機(jī)構(gòu)和最高權(quán)力機(jī)關(guān)。公司的意志只能是全體股東的共同意志,而股東會(huì)就是形成股東集體意志的機(jī)構(gòu)。有選舉和罷免董事、監(jiān)事，有權(quán)決定公司的增資和減資，有權(quán)修改公司章程.有權(quán)對(duì)公司重要事項(xiàng)作出決定。（3）股東會(huì)是公司必要的非常設(shè)機(jī)關(guān)。它以年會(huì)和臨時(shí)會(huì)議的形式行使職權(quán)。2、股東會(huì)的職權(quán)根據(jù)我國公司法第38條和１0０條的規(guī)定，股份有限公司股東會(huì)的職權(quán)與有限責(zé)任公司股東會(huì)的職權(quán)相同，我國公司股東會(huì)的職權(quán)有：（1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；?（2）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；

（３)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；?（４）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告;?(５）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;?(6)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（7）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；

(8)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；?（9）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;?（1０）修改公司章程；?（11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。3、股東會(huì)會(huì)議（1）股東會(huì)會(huì)議的種類：定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議這是依股東會(huì)會(huì)議召集的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)所作的劃分.二者的區(qū)別在于股東會(huì)會(huì)召集人即召集程序不同。定期會(huì)議又稱股東年會(huì),是指依照公司法和公司章程的規(guī)定每年必須定期召開的股東會(huì)議，又叫定期例會(huì)或股東常會(huì)。定期會(huì)議通常是一年一次。臨時(shí)會(huì)議，又稱特別股東會(huì)議,是指遇有特定情形,在股東年會(huì)之間臨時(shí)召開的討論決定公司重大事項(xiàng)的股東會(huì)議。臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議一般為處置公司的突發(fā)重大變故而召開.（2）股東會(huì)會(huì)議召集人一般情況下，無論是定期還是臨時(shí)會(huì)議，股東會(huì)會(huì)議的召集人原則上都是董事會(huì),董事長(zhǎng)主持.（3）股東會(huì)召集的地點(diǎn)我國公司法未對(duì)股東會(huì)的召集地點(diǎn)作明確規(guī)定。原則上可以隨意選擇,因此許多大股東可能會(huì)選擇某一偏僻處召開股東大會(huì)，是股東參加股東大會(huì)的成本過高而不愿出席.但是對(duì)于上市公司，我國則有相應(yīng)的規(guī)范，中國證監(jiān)會(huì)《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》（20０0年修訂）第２4條規(guī)定，由股東自行召開的臨時(shí)股東大會(huì)，會(huì)議地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)為公司所在地，但是對(duì)于股東年會(huì)及其他臨時(shí)股東大會(huì)召集地點(diǎn)則缺乏剛性規(guī)定。實(shí)踐中絕大部分公司都在公司所在地（注冊(cè)地)召集股東大會(huì)。200２年《上市公司治理準(zhǔn)則》已確立了通訊投票制，《上市公司章程指引》(2006年修訂）則確立了網(wǎng)絡(luò)投票制等多種投票途徑。4、股東表決權(quán)的行使股東表決權(quán)是股東基于股東資格而享有的、在股東會(huì)會(huì)議上就議決事項(xiàng)予以表決的權(quán)利。(1）股東表決權(quán)行使的一般原則表決權(quán)行使的一般原則是“一股一票”和“資本多數(shù)決”原則。在股份有限公司中實(shí)行的是同股同權(quán)、一股一票原則.在有限責(zé)任中，一般按出資比例行使表決權(quán)。５、股東會(huì)決議種類（１）普通決議。是指股東會(huì)在決議公司的普通事項(xiàng)時(shí),獲得簡(jiǎn)單多數(shù)贊成即可通過的決議,為普通決議。所謂簡(jiǎn)單多數(shù)，在有限責(zé)任公司,是代表過半數(shù)表決權(quán)的股東；在股份有限公司,是指代表出席會(huì)議股東持有的過半數(shù)表決權(quán)的股東。（2)特別決議.股東會(huì)在議決公司的特別事項(xiàng)時(shí),獲得絕對(duì)多數(shù)贊成方可通過的決議,為特別決議。對(duì)于“絕對(duì)多數(shù)”,也有不同理解,有的指2／3以上,如法國；有的指3/4以上，如德國.（二）董事會(huì)1、董事會(huì)的概念和職權(quán)(１）董事會(huì)的概念董事會(huì)是由股東(大）會(huì)選舉產(chǎn)生的必設(shè)和常設(shè)的集體業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)與經(jīng)營意思決定機(jī)關(guān)。特征：①董事會(huì)由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，向股東會(huì)負(fù)責(zé),貫徹執(zhí)行股東會(huì)的決議。②董事會(huì)是公司的核心領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)。董事會(huì)不僅是業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，還是公司的經(jīng)營決策機(jī)關(guān)。除法定股東會(huì)決議的事項(xiàng)外,董事會(huì)均可以做出獨(dú)立決定。作為經(jīng)營決策機(jī)關(guān)和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)，董事會(huì)不僅要決定公司的經(jīng)營方針和投資方案，而且還要決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，負(fù)責(zé)制定公司的基本管理制度,決定公司高級(jí)管理人員的任免。③董事會(huì)是集體執(zhí)行公司事務(wù)的機(jī)關(guān)。即只能通過召開董事會(huì)的形式行使權(quán)利,而不能以個(gè)人名義行使。④董事會(huì)是公司的必設(shè)和常設(shè)機(jī)關(guān)。（2）董事會(huì)的職權(quán)根據(jù)公司法4７條和109條第4款的規(guī)定:董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：?a召集股東會(huì)會(huì)議,并向股東會(huì)報(bào)告工作；?b執(zhí)行股東會(huì)的決議；

c決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；

d制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

e制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;

f制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；?g制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；?h決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;

i決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；?l制定公司的基本管理制度;?k公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

與修訂前的《公司法》相比，新公司法對(duì)董事會(huì)職權(quán)規(guī)定的最大不同在于多了一項(xiàng)授權(quán)性規(guī)定，即公司章程還可以對(duì)董事會(huì)進(jìn)行授權(quán)。這一修訂有利于公司根據(jù)自己的實(shí)際情況對(duì)董事進(jìn)行賦權(quán),有利于公司提高經(jīng)營運(yùn)作效率。（我國董事會(huì)的職權(quán)相對(duì)較小，但可以通過章程的規(guī)定擴(kuò)大董事會(huì)的職權(quán)）２、董事會(huì)的產(chǎn)生和結(jié)構(gòu)（1）董事會(huì)的產(chǎn)生①董事的任職資格A身份條件。關(guān)于身份條件，各國公司法主要圍繞兩個(gè)方面進(jìn)行規(guī)范：一是董事人選是否必須為公司股東；二是是否允許法人擔(dān)任董事.我國公司法對(duì)此沒有規(guī)定。B年齡條件。年齡條件分為下限和上限。各國公司法均規(guī)定，未成年人不能擔(dān)任公司董事，因此各國對(duì)下限的規(guī)定基本一致;對(duì)于上限的規(guī)定則有不同.有的規(guī)定了70、６5等年齡的限制。我國公司法沒有明確規(guī)定，但是未成年人是不能擔(dān)任董事的.C國籍條件.多數(shù)國家無限制,少數(shù)有限制。我國沒有作出限制。Ｄ能力、品行條件。第一百四十七條有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾五年,或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年;（四）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的,自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；(五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效.董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。E其他條件。我國公司法規(guī)定，公務(wù)員不得兼任公司董事，監(jiān)事也不得兼任公司董事.②董事的選任董事通常由股東會(huì)選任。特殊:（1）以發(fā)起方式設(shè)立的股份公司的首屆董事,由發(fā)起人選任；（2）以募集方式設(shè)立的股份公司的首屆董事,由創(chuàng)立大會(huì)選任；（３）一人公司的董事由股東指派.（４）董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。(兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，以及國有獨(dú)資公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表;）③董事的任期第四十六條、109條:董事任期由公司章程規(guī)定,但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。(２）董事會(huì)的結(jié)構(gòu)董事會(huì)是由若干名董事組成的委員會(huì)機(jī)構(gòu)。我國公司法關(guān)于董事會(huì)的結(jié)構(gòu)有以下幾個(gè)特點(diǎn)：1、董事會(huì)組成人數(shù)既有上限也有下限,按照《公司法》第109條和４5條的規(guī)定,股份有限公司的董事會(huì),其成員為5人至19人，有限責(zé)任公司的董事會(huì)成員為3人至１3人；2、董事會(huì)必須設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng).３、修改后的公司法去掉了原法中規(guī)定副董事長(zhǎng)為“一至二名”的限制,意味著董事長(zhǎng)這一職位，設(shè)置多少名由公司自行決定。當(dāng)然公司也可以不設(shè)副董事長(zhǎng)。4、有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。董事長(zhǎng)可以為公司的法定代表人。股份有限公司的董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長(zhǎng)可以為公司的法定代表人.（3)獨(dú)立董事獨(dú)立董事(iｎdependｅntdiｒeｃtoｒs），是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行客觀判斷的重要關(guān)系的董事。（也叫外部董事；非執(zhí)行董事）獨(dú)立董事制度起源于美國。我國公司法第一百二十三條上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定.3、董事會(huì)會(huì)議（１)董事會(huì)會(huì)議的種類董事會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。(2）董事會(huì)會(huì)議的召集第四十八條董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持;董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)召集和主持;副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持.(３）董事會(huì)會(huì)議的法定人數(shù)即董事會(huì)會(huì)議形成有效決議,必須達(dá)到法定的出席董事會(huì)議的人數(shù).我國沒有規(guī)定有限責(zé)任公司董事會(huì)會(huì)議的法定人數(shù)。由公司章程規(guī)定。對(duì)于股份公司，第一百一十二條規(guī)定:董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。（４)董事會(huì)決議董事會(huì)決議是實(shí)行一人一票制。有限責(zé)任公司的表決方式和表決程序由公司章程規(guī)定;股份公司董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。（第一百一十二條）（三）監(jiān)事會(huì)1、監(jiān)事會(huì)的概念和職權(quán)（1)監(jiān)事會(huì)的概念監(jiān)事會(huì)是由股東會(huì)選舉的監(jiān)事以及由公司職工民主選舉的監(jiān)事組成的,對(duì)公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督和檢查的法定必設(shè)和常設(shè)機(jī)構(gòu).（２）監(jiān)事會(huì)的職權(quán)公司法54條規(guī)定，監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán):(一)檢查公司財(cái)務(wù)；（二）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督,對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；（三）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；(四)提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議;（五)向股東會(huì)會(huì)議提出提案；（六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定,對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；(七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。另外,公司法第55條規(guī)定：監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議,并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議.監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常,可以進(jìn)行調(diào)查;必要時(shí)，可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。第一百一十九條本法第五十四條、第五十五條關(guān)于有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司監(jiān)事會(huì).監(jiān)事會(huì)行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)。２、監(jiān)事會(huì)的產(chǎn)生(１）監(jiān)事的選任監(jiān)事中的職工代表由職工民主選舉產(chǎn)生;其他由股東會(huì)選任。(2）監(jiān)事的任職資格董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事.此外與董事高級(jí)管理人員相同，第一百四十七條。（３）監(jiān)事的任期第五十三條監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。３、監(jiān)事會(huì)的組成（1)監(jiān)事會(huì)的人數(shù)人數(shù)不得少于３人；但股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)監(jiān)事會(huì),只設(shè)1至2名監(jiān)事。（2）監(jiān)事會(huì)的成員結(jié)構(gòu)監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定.4、監(jiān)事會(huì)會(huì)議的召集與決議有限責(zé)任公司的監(jiān)事會(huì)每年度至少召開一次，股份公司每六個(gè)月至少召開一次.監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。(四)經(jīng)理1、經(jīng)理的概念經(jīng)理又稱經(jīng)理人，是指由董事會(huì)聘任、負(fù)責(zé)組織日常經(jīng)營管理活動(dòng)的公司常設(shè)輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)。我國舊公司法賦予了公司經(jīng)理很高的法律地位和職權(quán)，主要是受原有企業(yè)長(zhǎng)期實(shí)行廠長(zhǎng)(經(jīng)理)負(fù)責(zé)制的影響，新公司法對(duì)原法有關(guān)經(jīng)理的規(guī)定作出了一些修改：(1)有限責(zé)任公司的經(jīng)理職位由必須設(shè)置改為任意設(shè)置.公司法第5０條修改為可以設(shè)經(jīng)理。但：公司法６９條規(guī)定，國有獨(dú)資公司還必須設(shè)經(jīng)理職位。（2）股份公司和有限公司的經(jīng)理職權(quán)有完全法定強(qiáng)制性規(guī)范改為章程優(yōu)先的任意性規(guī)范.原公司法規(guī)定了兩類公司的經(jīng)理7項(xiàng)法定職權(quán),還規(guī)定了公司章程和董事會(huì)可以在7項(xiàng)職權(quán)之外授予經(jīng)理其他職權(quán)，也就是說這7項(xiàng)職權(quán)時(shí)不得以章程和其他形式限制或剝奪的。根據(jù)新《公司法》第50條和1１4條規(guī)定，列舉的經(jīng)理的職權(quán)雖然與原法基本一致,但５０條第2款明確規(guī)定“公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！保?、經(jīng)理的職權(quán)第五十條有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議;（二）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案;（三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案;(四)擬訂公司的基本管理制度；（五）制定公司的具體規(guī)章；（六)提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人;（七)決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員;（八)董事會(huì)授予的其他職權(quán)。公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議.第一百一十四條股份有限公司設(shè)經(jīng)理,由董事會(huì)決定聘任或者解聘。本法第五十條關(guān)于有限責(zé)任公司經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司經(jīng)理。七、公司的解散與清算(一）公司的解散１、概念,是指公司因法律或章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)而停止業(yè)務(wù)活動(dòng),并開始處理未了結(jié)事務(wù)的法律行為。2、解散的原因:(1)自愿解散。其主要包括：①公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；②股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；③因公司合并或者分立需要解散;此種方式解散無需清算，權(quán)利義務(wù)有變更后的公司承受。(2）強(qiáng)制解散。①判決解散.根據(jù)第一百八十一條和第一百八十三條規(guī)定,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。②宣告破產(chǎn)。③命令解散。主要是依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。（二)公司的清算是指公司在解散過程中，了結(jié)公司業(yè)務(wù)，并在股東之間分配公司剩余財(cái)產(chǎn)，最終結(jié)束公司所有法律關(guān)系,消滅解散公司法人資格的一種法律行為。第一百八十五條清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（1）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；(2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;(5)清理債權(quán)、債務(wù);（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（7）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。第一百八十七條清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案,并報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配,股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間,公司存續(xù),但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)。公司財(cái)產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東.例1：一枝花有限公司因營業(yè)期限屆滿解散，并依法成立了清算組，該清算組在清算過程中實(shí)施的下列哪些行為是合法的？（2007年卷三7６題,多選)A為使公司股東分配到更多的剩余財(cái)產(chǎn)，將公司的庫房出租給甲公司收取租金B(yǎng)為減少債務(wù)利息，在債權(quán)申報(bào)期間清償了可以確定的乙公司債務(wù)C通知公司的合作伙伴丙公司解除雙方之間的供貨合同并對(duì)其作出相應(yīng)賠償Ｄ代表公司參加了一項(xiàng)仲裁活動(dòng)并與對(duì)方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議答案：CD八、特殊類型公司之一人公司1、一人公司的概念和特征一人公司（Ｏｎｅ—MａnCompany）。一人公司,是指股東只有一人，全部股份或出資由一人擁有的公司.一人公司的特征：①股東的唯一性。只有一個(gè)自然人或法人股東。②資本的單一性。全部資本都是由單一股東出資形成。③責(zé)任的有限性。雖然一人公司在結(jié)構(gòu)上類似于獨(dú)資企業(yè)，但是股東承擔(dān)的是有限責(zé)任。2、200５年《公司法》關(guān)于一人公司制度的規(guī)定（1)第五十九條一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額.（出資的規(guī)定)

一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。（為了避免自然人濫用一人公司的法律人格）（2)第六十二條一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時(shí),應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司.(治理結(jié)構(gòu)方面）（3）第六十三條一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì).(強(qiáng)調(diào)一人公司的審計(jì))(4）第六十四條一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任.(一人公司法人人格濫用的推定，舉證責(zé)任倒置）例１：夫妻公司是一人公司還是普通的有限公司?判斷夫妻公司是不是一人公司，不在于該公司表面上由誰來經(jīng)營、誰來出資、如何分配利潤(rùn)，而在于其財(cái)產(chǎn)利益是否是一個(gè)法律主體，從而以夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系作為判斷該公司是否為一人公司的標(biāo)準(zhǔn).如果夫妻是以共同財(cái)產(chǎn)出資的，該財(cái)產(chǎn)不可分割，則應(yīng)該認(rèn)定該公司只有一個(gè)主體,為一人公司.如果夫妻是以分別財(cái)產(chǎn)出資的，則應(yīng)認(rèn)定該公司有兩個(gè)主體,為普通的有限責(zé)任公司。第三章合伙企業(yè)一、合伙企業(yè)概述（一）合伙企業(yè)的概念和分類：1、概念：合伙企業(yè),是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。2、分類:合伙企業(yè)分為兩大類、三種：一般普通合伙企業(yè)普通合伙企業(yè)合伙企業(yè)：特殊普通合伙企業(yè)有限合伙企業(yè)（１）一般普通合伙企業(yè),所有合伙人都無一例外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（２)特殊普通合伙企業(yè),適用范圍只限于以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，其承擔(dān)責(zé)任的方式：無限責(zé)任、無限連帶責(zé)任、財(cái)產(chǎn)份額為限的責(zé)任。（57條）（3）有限合伙企業(yè)，至少有一個(gè)普通合伙人并至少有一個(gè)有限合伙人，其中有限合伙人僅以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。(二)對(duì)普通合伙人資格的限制：（３條）國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。例1:國有企業(yè)甲、合伙企業(yè)乙、自然人丙協(xié)商，擬共同投資設(shè)立一合伙企業(yè)從事貿(mào)易業(yè)務(wù)。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?（2007年卷三7５題，多選）A擬設(shè)立的合伙企業(yè)可以是普通合伙企業(yè),亦可以是有限合伙企業(yè)B乙不能以勞務(wù)作為出資方式C三方可以約定丙按固定數(shù)額分配紅利而不承擔(dān)虧損Ｄ三方可以約定不經(jīng)全體合伙人一致同意而吸收新的合伙人第二條本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本法對(duì)普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的,從其規(guī)定.有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成,普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。第三條國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。A錯(cuò)誤。第十六條合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。第六十四條有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資.有限合伙人不得以勞務(wù)出資。B錯(cuò)誤第三十三條合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的,由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān).合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損.Ｃ錯(cuò)誤第四十三條新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意,并依法