2022年吉林省通化市成考專升本民法自考測(cè)試卷(含答案)

2022年吉林省通化市成考專升本民法自考測(cè)試卷(含答案)學(xué)校:________班級(jí):________姓名:________考號(hào):________

一、單選題(20題)1.根據(jù)我國(guó)婚姻法的規(guī)定，女方在下列哪個(gè)期間男方不得提出離婚【】

A.患病期間B.子女未成年期間C.懷孕期間和分娩后1年內(nèi)D.喪失生育能力后

2.根據(jù)我國(guó)《收養(yǎng)法》的規(guī)定，收養(yǎng)關(guān)系成立的必經(jīng)程序是（）。

A.辦理收養(yǎng)公證B.訂立收養(yǎng)協(xié)議C.訂立收養(yǎng)協(xié)議并辦理收養(yǎng)公證D.辦理收養(yǎng)登記

3.小明的爸爸贈(zèng)給小明一輛山地車，但附帶了一個(gè)義務(wù)，要他在學(xué)?？嫉煤贸煽?jī)。小明才8歲，沒有獨(dú)立訂立合同的民事行為能力，這輛車（）。

A.暫歸其父母所有，待小明長(zhǎng)大有行為能力時(shí)再把車的所有權(quán)轉(zhuǎn)交給他

B.因爸爸給未成年人的贈(zèng)與附有義務(wù)，贈(zèng)與無效

C.因設(shè)定的義務(wù)無效，車歸小明的父母

D.贈(zèng)與有效

4.委托代理人選定的轉(zhuǎn)代理人亦即復(fù)代理人為（）。

A.被代理人的代理人

B.委托代理人的代理人

C.委托代理人和被代理人的共同代理人

D.非代理人，只是以自己的名義與第三人進(jìn)行民事行為

5.下列選項(xiàng)中，不屬于產(chǎn)品責(zé)任構(gòu)成要件的是()

A.產(chǎn)品質(zhì)量確屬不合格或產(chǎn)品有缺陷

B.給消費(fèi)者或使用者造成損害的事實(shí)

C.損害的發(fā)生與該產(chǎn)品有因果關(guān)系

D.責(zé)任人主觀上有過錯(cuò)

6.下列選項(xiàng)中，不能作為遺產(chǎn)被繼承的是（）。A.文物B.債券C.抵押權(quán)D.宅基地使用權(quán)

7.甲被乙打成重傷，支付醫(yī)藥費(fèi)5萬元。甲與乙達(dá)成如下協(xié)議“乙向甲賠償醫(yī)藥費(fèi)5萬元，甲不得告發(fā)乙”。甲獲得5萬元賠償后，向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，后乙被判刑。下列選項(xiàng)正確的是（）。A.甲、乙之間的協(xié)議有效

B.因甲乘人之危，乙有權(quán)撤銷該協(xié)議

C.甲、乙之間的協(xié)議無效

D.乙無權(quán)要求甲返還該5萬元賠償費(fèi)

8.張某因酒精中毒死亡，留有遺產(chǎn)若干，張某有祖父母、父母、兄弟、子女。張某生前未立遺囑，有權(quán)繼承其遺產(chǎn)的有（）。

A.張某的祖父母、父母B.張某的子女、孫子女C.張某的父母、子女D.張某的父母、兄弟

9.下列選項(xiàng)中，屬于民事法律關(guān)系的是（）。

A.戀愛B.招待朋友C.潮起潮落D.出生

10.根據(jù)《民法通則》規(guī)定，下列民事行為中，一方有權(quán)請(qǐng)求予以變更或撤銷的是（）

A.惡意串通的民事行為B.顯失公平的民事行為C.違反公序良俗的民事行為D.受欺詐或脅迫而為的損害國(guó)家利益的民事行為

11.甲、乙之間訂有買賣合同，約定價(jià)款于2005年3月1日支付，丙為擔(dān)保甲、乙之間的買賣合同的價(jià)款的支付與甲訂立了保證合同，但并沒有約定保證的方式，買賣合同到期后，乙無清償能力，過了半個(gè)月，甲請(qǐng)求丙承擔(dān)保證責(zé)任。下列觀點(diǎn)正確的是()。

A．丙得以先訴抗辯權(quán)對(duì)抗甲的請(qǐng)求權(quán)

B．丙得以保證期間屆滿為由而拒絕履行保證責(zé)任

C．丙得以保證合同的訴訟時(shí)效的經(jīng)過拒絕履行保證責(zé)任

D．丙應(yīng)向甲清償合同價(jià)款，后取得對(duì)乙的求償權(quán)

12.張某購(gòu)買了一批貨物，約定于5月20日提貨，但其因?yàn)闆]有安排好汽車而未能提貨。次晚，出賣人的倉(cāng)庫(kù)失火，貨物被燒毀。則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失的是()。

A.出賣人，因?yàn)樨浳镌谄淇刂浦?/p>

B.出賣人，因?yàn)樨浳锼袡?quán)沒有轉(zhuǎn)移

C.買受人，因?yàn)樗麤]有按時(shí)提貨

D.雙方分擔(dān)，因?yàn)檎l(shuí)都沒有過錯(cuò)

13.甲、乙、丙三人進(jìn)山打獵，見草叢中有動(dòng)靜，三人同時(shí)開槍，結(jié)果造成采藥人李某重傷。現(xiàn)無法確定是誰(shuí)射中的。李某的損害應(yīng)由()。A.A.甲、乙、丙共同承擔(dān)B.甲、乙、丙與李某共同承擔(dān)C.李某自己承擔(dān)D.山林的管理人承擔(dān)

14.

第

14

題

租賃合同期間，承租人轉(zhuǎn)租的，（）

15.下列有關(guān)代位權(quán)行使的表述，正確的是()

A.債權(quán)人必須以債務(wù)人的名義行使代位權(quán)

B.債權(quán)人代位權(quán)的行使必須取得債務(wù)人的同意

C.代位權(quán)行使的費(fèi)用必須由債權(quán)人自己承擔(dān)

D.債權(quán)人代位權(quán)行使的法律后果，應(yīng)歸屬于債務(wù)人

16.甲欠乙1000元錢，到期未還。時(shí)效期間屆滿后，甲并不知道，主動(dòng)向乙還錢。10天后，甲知道了還錢時(shí)效已過，便以自己當(dāng)時(shí)不知道時(shí)效已過為理由，要求乙返還1000元。甲的要求（）。

A.應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)B.乙方應(yīng)當(dāng)滿足C.不受法律保護(hù)D.可以部分給予保護(hù)

17.下列財(cái)產(chǎn)中，屬于按份共有的是（）。

A.合伙財(cái)產(chǎn)B.夫妻共同財(cái)產(chǎn)C.共同繼承的財(cái)產(chǎn)D.同寢室三名學(xué)生共同出資并按出資份額分享使用電腦的時(shí)間

18.根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，有權(quán)與土地使用者簽訂土地使用權(quán)出讓合同的是市、縣人民政府的（）。

A.土地管理部門B.建設(shè)行政主管部門C.房地產(chǎn)行政管理部門D.城市規(guī)劃行政主管部門19.在債的關(guān)系中()。A.A.債權(quán)人、債務(wù)人都是特定的

B.債權(quán)人、債務(wù)人都是不特定的

C.債權(quán)人是特定的，債務(wù)人是不特定的

D.債權(quán)人是不特定的，債務(wù)人是特定的

20.甲公司與乙公司簽訂買賣合同，約定由買方自提貨。買方依約派車前往提貨，在返程途中遭遇泥石流，造成貨物毀損。貨物的毀損應(yīng)（）。

A.由賣方承擔(dān)B.由買方承擔(dān)C.主要由賣方承擔(dān)，買方適當(dāng)承擔(dān)D.主要由買方承擔(dān)，賣方適當(dāng)承擔(dān)二、案例分析題(20題)21.王某在某商店買回一箱啤酒，后在開箱飲用該啤酒時(shí)，其中一瓶發(fā)生爆炸，將王某的左手手指炸傷，經(jīng)治療花去醫(yī)藥費(fèi)300余元。王某到商店要求賠償，商店聲稱此啤酒是從某批發(fā)商張某處購(gòu)得，應(yīng)向張某索賠。張某言道，我并沒有將此啤酒直接售于你，再說，此爆炸應(yīng)為產(chǎn)品質(zhì)量問題，要找也應(yīng)該找廠家。王某找到廠家，啤酒廠稱生產(chǎn)的啤酒無論包裝還是質(zhì)量都有保證，引起爆炸應(yīng)是倉(cāng)儲(chǔ)中出現(xiàn)的問題，應(yīng)找張某或商店解決。王某最后以商店為被告將其訴至法院。問：(1)王某可以向誰(shuí)索賠?(2)若產(chǎn)品是因在運(yùn)輸中和倉(cāng)儲(chǔ)中出現(xiàn)的問題，王某可否向商店索賠，為什么?(3)此案屬于一般侵權(quán)還是特殊侵權(quán)?22.周某10歲時(shí)父母離婚，其隨母親王某生活，不久王某與高某結(jié)婚，高某與王某一起將周某撫養(yǎng)成人，高某因病去世，周某繼承了高某部分財(cái)產(chǎn)，時(shí)隔一年，周某的生父也因病去世，周某幫助料理完后事，要求與其父后娶妻子胡某共同繼承財(cái)產(chǎn)，而胡某稱，周某已經(jīng)繼承了繼父財(cái)產(chǎn)，不能再繼承生父財(cái)產(chǎn)。問：(1)周某是否有權(quán)繼承繼父高某的財(cái)產(chǎn)?(2)周某是否有權(quán)繼承其生父遺產(chǎn)?為什么?

23.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀(jì)念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元價(jià)格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。賀某在買掛歷的過程中，發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像也在其中，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害，賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應(yīng)于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認(rèn)定上述事實(shí)屬實(shí)。問：

(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應(yīng)怎樣判決?

24.甲、乙簽訂一批陶瓷制品的買賣合同，合同約定由甲負(fù)責(zé)代辦托運(yùn)。甲遂與丙物流運(yùn)輸公司簽訂運(yùn)輸合同，合同中載明乙為收貨人。運(yùn)輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失致使發(fā)生三車追尾的連環(huán)交通事故，使該批貨物嚴(yán)重受損，無法向乙按約定時(shí)間交貨。問：

（1）上述案件中存在幾個(gè)合同關(guān)系?分別是什么合同關(guān)系?

（2）乙應(yīng)向誰(shuí)主張權(quán)利?為什么?

25.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶，一日某甲的一頭奶牛生了重病，醫(yī)治數(shù)日未有好轉(zhuǎn)，某甲害怕該牛的病有傳染性，一旦傳染給其他的牛，損失將會(huì)很慘重，因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完?；丶彝窘?jīng)此地時(shí)，發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中，經(jīng)過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治，此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后，某甲聽說此事，要求某乙將牛還給他，他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費(fèi)用，某乙回應(yīng)，給出什么樣的條件也堅(jiān)決不答應(yīng)返還該牛。問：

(1)某甲的要求是否合理?為什么?

(2)某乙的態(tài)度是否合法?為什么?26.甲公司將價(jià)值為20萬元的10臺(tái)筆記本電腦存放在乙倉(cāng)庫(kù)，約定存放期為3個(gè)月，保管費(fèi)為1萬元。存放3個(gè)月后，甲公司因資金周轉(zhuǎn)困難，要求倉(cāng)庫(kù)允許其先將10臺(tái)電腦提走，一周內(nèi)即付清保管費(fèi)。乙倉(cāng)庫(kù)不同意，并將10臺(tái)電腦全部扣留。半個(gè)月后，該倉(cāng)庫(kù)遭雷擊失火，10臺(tái)電腦全部燒毀。甲公司無法向用戶交貨，經(jīng)法院判決支付給用戶違約金4萬元。問：（1）乙倉(cāng)庫(kù)扣留全部10臺(tái)電腦的行為是否正當(dāng)?為什么?（2）乙倉(cāng)庫(kù)對(duì)甲公司的損失是否承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

27.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀(jì)念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元價(jià)格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。賀某在買掛歷的過程中，發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像也在其中，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害，賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應(yīng)于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認(rèn)定上述事實(shí)屬實(shí)。問：

(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應(yīng)怎樣判決?

28.小李在某影樓為自己拍攝了一幅藝術(shù)照片。后影樓未經(jīng)小李同意，將該照片交給某雜志當(dāng)封面。小李得知后，十分氣憤，遂訴至法院。問：

(1)該照片屬于何種類型的作品?

(2)小李對(duì)自己的照片享有什么權(quán)利?

(3)試對(duì)本案提出處理意見。

29.張山在回家的路上，拾得一只名貴寵物狗。張山將該狗帶回家精心照料，同時(shí)登報(bào)尋找失主。某日，張山牽著該狗外出散步，遇見領(lǐng)著10歲的女兒玩耍的李文田。于是，兩人聊起天來，未顧及小孩，結(jié)果李文田的女兒被該狗咬傷，花去醫(yī)療費(fèi)人民幣500元，并在臉上留下疤痕。李文田要求張山承擔(dān)其女兒的500元醫(yī)療費(fèi)，并要求賠償其女兒被狗咬傷、臉上留下疤痕造成的精神損害。此時(shí)，狗的主人劉卓從報(bào)上得知了狗的下落，找到張山認(rèn)領(lǐng)。李文田也向劉卓提出上述賠償請(qǐng)求。張、劉二人均以李文田自己未照看好女兒為由，拒絕李文田的請(qǐng)求。問：(1)本案涉及哪些民事法律關(guān)系?(2)該案應(yīng)如何處理?理由是什么?30.2009年5月，某縣電力公司經(jīng)批準(zhǔn)架設(shè)的高壓電線路，與某甲的私有平房屋之間垂直距離大于4米。2011年4月，某甲未經(jīng)當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門批準(zhǔn)，將平房加蓋為三層半樓房，東邊三樓陽(yáng)臺(tái)與高壓電線之間最近的距離只有40厘米，當(dāng)?shù)仉娏Σ块T對(duì)某甲的翻建行為未加阻止。2011年7月，某乙到某甲家中度暑假，于晚上在陽(yáng)臺(tái)乘涼時(shí)，被高壓電路所吸而觸電受傷。經(jīng)過某縣人民法院法醫(yī)鑒定，其傷情屬于重傷范圍。同年9月某乙向某縣法院起訴，要求電力公司承擔(dān)責(zé)任。問：(1)電力公司是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，其歸責(zé)原則是什么?(2)某甲是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，其歸責(zé)原則是什么?

31.甲在國(guó)外研修一年，將其一套房屋委托其朋友乙照看。期間發(fā)生地震，甲的房屋在地震中受到損壞，需及時(shí)修復(fù)。甲便讓乙?guī)退M(jìn)行修繕，同時(shí)告訴乙有一批建材堆放在房屋附近，數(shù)量不少，可以使用。于是乙就叫人用這些材料將房屋修繕了一番。事后，甲的鄰居丙稱乙使用的建材是他的，而不是甲的，要求乙賠償他因此遭受的損失。問：

（1）乙已經(jīng)使用過的建材應(yīng)該歸誰(shuí)所有?為什么?

（2）乙是否應(yīng)對(duì)丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

32.付某7歲的兒子小強(qiáng)非常淘氣，經(jīng)常用石頭砸別人家的窗戶、攀摘樹木花草等。一日，當(dāng)小強(qiáng)在馬路邊玩耍時(shí)，遇見有人用三輪車?yán)R子。鄰居蕭某見狀說：“你有本事把那個(gè)鏡子砸碎，算你厲害。”小強(qiáng)聽完當(dāng)即就拿起石頭砸過去，結(jié)果致使價(jià)值400多元的鏡子被砸碎。事后，鏡子的主人找到付某要求賠償，付某支付了相當(dāng)?shù)膬r(jià)款。但隨即得知小強(qiáng)所為乃受蕭某唆使，便要蕭某賠償。蕭某以自家小孩調(diào)皮惹禍當(dāng)然由自己負(fù)責(zé)為由拒絕賠償。問：

(1)小強(qiáng)平時(shí)砸壞的東西應(yīng)由誰(shuí)賠償?為什么?

(2)鏡子的損失最后應(yīng)由誰(shuí)來承擔(dān)?

33.王某在某商店買回一箱啤酒，后在開箱飲用該啤酒時(shí)，其中一瓶發(fā)生爆炸，將王某的左手手指炸傷，經(jīng)治療花去醫(yī)藥費(fèi)300余元。王某到商店要求賠償，商店聲稱此啤酒是從某批發(fā)商張某處購(gòu)得，應(yīng)向張某索賠。張某言道，我并沒有將此啤酒直接售于你，再說，此爆炸應(yīng)為產(chǎn)品質(zhì)量問題，要找也應(yīng)該找廠家。王某找到廠家，啤酒廠稱生產(chǎn)的啤酒無論包裝還是質(zhì)量都有保證，引起爆炸應(yīng)是倉(cāng)儲(chǔ)中出現(xiàn)的問題，應(yīng)找張某或商店解決。王某后以商店為被告將其訴至法院。

問：（1）王某可以向誰(shuí)索賠?

（2）若產(chǎn)品是因在運(yùn)輸中和倉(cāng)儲(chǔ)中出現(xiàn)的問題，王某可否向商店索賠，為什么?

（3）此案屬于一般侵權(quán)還是特殊侵權(quán)?

34.張某為購(gòu)買彩電，將自家的一頭耕牛賣給李某，二人協(xié)議賣價(jià)900元。李某當(dāng)即付款500元，并約定第二天再給400元，共同完稅后再將牛牽走。不料當(dāng)晚牛被雷電擊死。第二天，李某知情后要求張某歸還500元。張某認(rèn)為牛已歸李某，不是自己過錯(cuò)造成死亡，不同意還500元。問：

(1)本案中耕牛的所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)?為什么?

(2)耕牛被雷電擊死的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)?理由是什么?

(3)本案如何處理?

35.甲將自己三間私房出租給乙，后甲因做生意急需資金，要出賣該房。乙表示愿意購(gòu)買，與甲簽訂購(gòu)房協(xié)議，約定房?jī)r(jià)為10萬元，一個(gè)月內(nèi)付清，不久，乙依約付清房款，但因甲外出做生意，過戶手續(xù)一直未辦理，后丙聽說此事表示愿以12萬元購(gòu)買。甲即要乙補(bǔ)交2萬元，乙堅(jiān)決反對(duì)提價(jià)，認(rèn)為自己已交清房款，房子屬于自己所有，甲無權(quán)要求補(bǔ)交房款，甲見狀，即將房子以12萬元的價(jià)款賣給丙，并辦理了過戶手續(xù)。丙據(jù)此要求乙騰房，乙認(rèn)為自己買房在先，而且租期尚未屆至，因此拒絕騰房。

問：(1)此房屋的所有權(quán)應(yīng)屬于誰(shuí)?

(2)丙是否有權(quán)要求乙騰房?

36.李軍是個(gè)體運(yùn)輸戶，2002年5月在運(yùn)輸過程中不幸墜入山谷而車毀人亡，妻子徐小英得知消息后上吊自殺，留下一12歲兒子李明明，村委會(huì)在處理喪事后，對(duì)其財(cái)產(chǎn)和債務(wù)作了清查，其財(cái)產(chǎn)有：房屋一棟，價(jià)值10000元，現(xiàn)金500元，家庭用具和其他財(cái)產(chǎn)約5000元，共計(jì)15500元，其債務(wù)有，購(gòu)車銀行貸款20000元，貨損4000元，喪葬費(fèi)5000元，共計(jì)29000元，于是村委員與銀行、貨主一起召開了一個(gè)會(huì)議，到會(huì)的還有李明明和李明明的叔叔李民，會(huì)議達(dá)成一個(gè)書面協(xié)議。(1)李明明由李民撫養(yǎng)，房屋由其處理，貨損4000元由李民負(fù)責(zé)。(2)喪葬費(fèi)5000元由李軍的家庭用具和其他財(cái)產(chǎn)折抵。(3)銀行貸款由李明明在18歲后5年內(nèi)還清，與會(huì)各方表示同意，并在協(xié)議上簽字。

問：(1)李明明在協(xié)議上的簽字是否有效?為什么?

(2)在債務(wù)大于遺產(chǎn)時(shí)，李明明能否分得遺產(chǎn)，為什么?

(3)銀行貸款由李明明還的約定是否合法?為什么?

(4)貨損賠償是否應(yīng)先于銀行貸款的償還?為什么?

37.趙某于1992年外出打工，遇意外一直未歸。1998年其妻子錢某不得已向法院申請(qǐng)宣告其死亡。趙某有兩個(gè)孩子，分別為趙甲和趙乙。趙某夫婦有房屋6間，拖拉機(jī)一輛(已經(jīng)隨趙某失蹤而滅失)。法院依法作出宣告死亡判決后，趙某留下的遺產(chǎn)開始繼承。房屋一間由其父繼承，其余財(cái)產(chǎn)均由錢某和孩子繼承。趙某被宣告死亡后，錢某生活十分困難，1999年錢某將趙乙送給李某夫婦作為養(yǎng)子。2000年錢某改嫁周某。不久周某死亡。2001年，趙某回來了，原因是外出務(wù)工時(shí)出車禍，失去記憶，現(xiàn)才康復(fù)。法院依法撤銷了其死亡宣告。但其后趙某及相關(guān)人員因財(cái)產(chǎn)返還、夫妻關(guān)系和子女收養(yǎng)等問題發(fā)生糾紛。問：

(1)趙某是否有權(quán)要求其父返還繼承的一間房屋?為什么?

(2)如果錢某對(duì)趙某還有感情，趙某與錢某的婚姻關(guān)系是否能自動(dòng)恢復(fù)?為什么?

(3)趙某是否有權(quán)要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關(guān)系?為什么?

38.甲(男)與乙(女)于2006年結(jié)婚，婚后生有一子(丙)。2009年甲調(diào)動(dòng)到A城工作，隨后因與乙感情不和而通過訴訟離婚。2010年A城某區(qū)人民法院判決準(zhǔn)予離婚，并判決丙隨其母乙共同生活，甲每月支付給丙撫養(yǎng)費(fèi)150元。2012年春節(jié)，丙在與鄰居小孩丁玩耍時(shí)，不慎用石頭打傷丁的眼睛。丁父母為給丁治療花去醫(yī)藥費(fèi)3000余元。丁的父親要求乙賠償這一損失。但由于乙所在工廠不景氣，已經(jīng)幾個(gè)月發(fā)不出工資，又無其他經(jīng)濟(jì)收入，故無力承擔(dān)該責(zé)任。后乙找到甲，要求甲付給部分錢，以賠償丁父母的損失。甲一口拒絕，并說道：“我們?cè)缇鸵呀?jīng)離婚，孩子是判給你撫養(yǎng)管教的，你是監(jiān)護(hù)人，孩子現(xiàn)在惹了禍?zhǔn)悄愎芙滩粐?yán)造成的，責(zé)任在你。我每月已支付了撫養(yǎng)費(fèi)，別的責(zé)任我就沒有了?！庇捎谝疫t遲不能賠償損失，丁的父親便以丙為被告起訴至人民法院。問：(1)夫妻離婚后，未與未成年子女共同生活的一方是否還是未成年子女的監(jiān)護(hù)人?為什么?(2)丙造成他人損害，甲是否還應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任?為什么?

39.A、B、C三人合伙開辦一家企業(yè)，三人約定：A出資20萬元，B出資10萬元，C以自己的店面作價(jià)20萬元；盈利分配比例為2：1：2；C不參加經(jīng)營(yíng)和管理。企業(yè)成立后，A擅自以合伙人的名義從事交易，使合伙虧損10萬元，三人就債務(wù)承擔(dān)產(chǎn)生糾紛。問：

(1)C不參加經(jīng)營(yíng)和管理，是否為合伙人?為什么?

(2)A擅自以合伙名義進(jìn)行交易，其他合伙人是否對(duì)該損失承擔(dān)責(zé)任?為什么?

(3)三人的責(zé)任糾紛應(yīng)如何處理?

40.甲有祖?zhèn)髡滟F字畫一幅，乙、丙均欲購(gòu)買。甲先與乙達(dá)成協(xié)議，以5萬元的價(jià)格出售，雙方約定次日交付貨物。丙知曉后，當(dāng)晚即攜款至甲處，欲以6萬元價(jià)格購(gòu)買。

甲欣然應(yīng)允，并立即交貨付款。次日，乙要求甲交付字畫不得而發(fā)生糾紛。問：

(1)字畫歸誰(shuí)所有?為什么?

(2)本案應(yīng)該如何處理?

三、簡(jiǎn)答題(10題)41.簡(jiǎn)述代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別。

42.簡(jiǎn)述代理中的連帶責(zé)任。

43.簡(jiǎn)述行紀(jì)合同與居間合同的區(qū)別。

44.無效民事行為有哪些?無效民事行為的后果是什么?

45.什么是民法的基本原則?其作用是什么?

46.簡(jiǎn)述肖像權(quán)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。

47.簡(jiǎn)述受脅迫而為的民事行為的構(gòu)成要件。

48.簡(jiǎn)述繼承權(quán)喪失的概念及原因。49.簡(jiǎn)述遺囑的形式。

50.簡(jiǎn)述引起訴訟時(shí)效中止的事由。

四、主觀題(10題)51.甲培訓(xùn)中心急需一批電腦，遂同時(shí)向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號(hào)電腦100臺(tái)，如果公司有貨，速來電，并請(qǐng)告知價(jià)格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報(bào)上電腦價(jià)格。A公司在發(fā)函的同時(shí)，給甲送去了100臺(tái)電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價(jià)格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購(gòu)買貴公司100臺(tái)x型號(hào)電腦，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我中心負(fù)擔(dān)?！钡诙?，A公司的100臺(tái)電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購(gòu)買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構(gòu)成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時(shí)向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構(gòu)成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構(gòu)成違約?為什么?

52.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會(huì)的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會(huì)上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會(huì)當(dāng)天，由于當(dāng)?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計(jì)劃趕赴晚會(huì)。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?

53.簡(jiǎn)述婚姻無效的法律后果。

54.簡(jiǎn)述合憲性解釋。55.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

56.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場(chǎng)以每頭800元的價(jià)格購(gòu)得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達(dá)成購(gòu)買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價(jià)格，共計(jì)800元人民幣購(gòu)買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購(gòu)買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價(jià)格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購(gòu)買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵?！睏顦淝迤扔诖笱┓馍?，又沒有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價(jià)格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅(jiān)持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應(yīng)如何處理?

57.宅基地使用權(quán)人的主要權(quán)利有哪些?

58.論述合同履行的概念及原則。

59.簡(jiǎn)要回答民事法律行為的成立要件。

60.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標(biāo)準(zhǔn)和意義是什么?

五、論述題(0題)61.試論一般侵權(quán)民事責(zé)任的構(gòu)成要件與免責(zé)理由。

六、判斷題(0題)62.善意占有屬于非法占有。()

A.正確B.錯(cuò)誤

參考答案

1.C我國(guó)《婚姻法》第34條規(guī)定，女方在懷孕期間、分娩后1年內(nèi)或中止妊娠后6個(gè)月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請(qǐng)求的，不在此限。

2.D《收養(yǎng)法》第15條規(guī)定，收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。

3.D本題考查無民事行為能力人所實(shí)施的民事法律行為的效力問題。根據(jù)法律規(guī)定，無民事行為能力人實(shí)施的純獲利益的法律行為有效。在本題中，小明所接受的是純獲利益的法律行為。取得好成績(jī)對(duì)小明也是有益的。

4.A復(fù)代理人不是代理人的代理人，而是被代理人的代理人。復(fù)代理人的代理行為所產(chǎn)生的后果，由被代理人承擔(dān)。

5.D

6.D本題屬于法條記憶理解題，考核的知識(shí)點(diǎn)是遺產(chǎn)的范圍。我國(guó)《繼承法》第3條所規(guī)定的遺產(chǎn)的具體內(nèi)容，上題中已加以闡述，此處不再贅述。選項(xiàng)A中的文物依法屬于遺產(chǎn)的范圍；選項(xiàng)B中的債券屬于公民的其他合法財(cái)產(chǎn)；選項(xiàng)C中的抵押權(quán)是以財(cái)產(chǎn)為履行標(biāo)的的債權(quán)，也屬于公民的其他合法財(cái)產(chǎn)?？梢娺x項(xiàng)A、B、C均在遺產(chǎn)的范圍之內(nèi)，只有選項(xiàng)D中的宅基地使用權(quán)不在法定遺產(chǎn)范圍之內(nèi)，因此選項(xiàng)D正確。應(yīng)熟記《繼承法》第3條所規(guī)定的遺產(chǎn)的范圍，繼承權(quán)的標(biāo)的只能是遺產(chǎn)。

7.D甲被乙打成重傷，該案件并不屬于告訴才處理的刑事案件，甲乙雙方就乙的刑事責(zé)任不得“私了”，甲乙關(guān)于“甲不得告發(fā)乙”的約定因違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定而歸于無效；乙將甲打成重傷，乙的行為在構(gòu)成犯罪行為的同時(shí)，也是一種侵權(quán)行為，乙應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任，甲乙關(guān)于雙方之間賠償問題的約定是民事主體對(duì)自己權(quán)利的處分，并未違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，也不存在乘人之危的問題，應(yīng)認(rèn)定為有效。因此，甲乙之間的協(xié)議部分有效(“乙向甲賠償醫(yī)療費(fèi)5萬元”)，部分無效(“甲不得告發(fā)乙”)。故而，D項(xiàng)正確，A、B、C三項(xiàng)錯(cuò)誤。

8.C我國(guó)《繼承法》第10條規(guī)定，父母、子女與被繼承人的生存配偶，同為第一順序的法定繼承人。兄弟姐妹、祖父母是第二順序法定繼承人，沒有第一順序繼承人或第一順序繼承人均放棄或喪失繼承權(quán)時(shí)，被繼承人的兄弟姐妹、祖父母得繼承遺產(chǎn)。

9.D本題為基本概念理解應(yīng)用題，考核的知識(shí)點(diǎn)是民事法律事實(shí)的認(rèn)定。

民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅，首先必須以相應(yīng)的民事法律規(guī)范的存在為前提。但是，民事法律規(guī)范的存在并不能直接導(dǎo)致具體民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。只有當(dāng)民事法律規(guī)范所規(guī)定的客觀現(xiàn)象出現(xiàn)時(shí)，才能導(dǎo)致具體民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。這種能夠?qū)е戮唧w民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象，就是民事法律事實(shí)。它可以是與人的意志無關(guān)的時(shí)間或者狀態(tài)，也可以是與人的意志有關(guān)的事實(shí)行為或者法律行為。本題中，選項(xiàng)A和選項(xiàng)B盡管是行為，但都是不受民法調(diào)整的道德關(guān)系，也不會(huì)引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生，故不正確；選項(xiàng)C是一種自然事實(shí)，也不會(huì)引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生，因此也不正確；只有選項(xiàng)D這種事實(shí)能夠引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生，故選項(xiàng)D是正確的。

【評(píng)注】(1)熟記民事法律事實(shí)的概念；

(2)在對(duì)是否是民事法律事實(shí)的辨析上，應(yīng)牢記不論事件還是行為，只有能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象，才能稱之為民事法律事實(shí)。

10.B

11.D

12.C

13.A本題考查侵權(quán)行為理論中的共同危險(xiǎn)問題。在二人以上的侵權(quán)人共同實(shí)施加害危險(xiǎn)行為難以確定具體行為人時(shí)，由共同實(shí)施危險(xiǎn)行為的人負(fù)擔(dān)，故應(yīng)選A。

14.A

15.D

16.C本題也是考查訴訟時(shí)效的效力。《民通意見》第171條對(duì)此問題作了規(guī)定。

17.D共有，是指兩個(gè)以上民事主體對(duì)同一物共同享有所有權(quán)的狀態(tài)。它是與單獨(dú)所有權(quán)相對(duì)的一種所有權(quán)形態(tài)。共有可以分為按份共有和共同共有。按份共有，是指兩個(gè)以上的人對(duì)同一項(xiàng)不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)按照份額享有所有權(quán)。本題中選項(xiàng)B、C均為共同共有，排除掉；選項(xiàng)A中的合伙財(cái)產(chǎn)，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，可以認(rèn)定其在性質(zhì)上屬于合伙人共同共有，因此也被排除掉。本題中選項(xiàng)D是正確的，排除其他選項(xiàng)。

18.A我國(guó)《土地管理法》規(guī)定統(tǒng)一由市、縣的土地管理部門與土地使用者簽訂土地使用權(quán)出讓合同，故本題中選項(xiàng)A是正確的，排除其他選項(xiàng)。

19.A

20.B本題屬于法條理解應(yīng)用題，考核的知識(shí)點(diǎn)是買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)則。我國(guó)《合同法》第142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣Aft,擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”據(jù)此，標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則是標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付時(shí)起由買受人承擔(dān)。本題中甲乙雙方約定由買方自提貨，買方依約派車前往提貨，在返程途中遭遇泥石流，此時(shí)貨物已經(jīng)交付，所以貨物的毀損應(yīng)由買方承擔(dān)。因此，本題中選項(xiàng)B是正確的，排除其他選項(xiàng)。

【評(píng)注】應(yīng)熟記《合同法》關(guān)于買賣合同標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移方面的一般規(guī)則和特別規(guī)定，才能自如地應(yīng)對(duì)此類題目。21.(1)王某可以向商品的銷售者或制造商索賠。(2)可以。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，即便商品瑕疵是由倉(cāng)儲(chǔ)者、運(yùn)輸者造成的，受害人也可以直接向銷售者、制造者索賠。但是他們賠償之后，可以向倉(cāng)儲(chǔ)者、運(yùn)輸者進(jìn)行追償。(3)屬于相關(guān)法律規(guī)定的特殊侵權(quán)。22.(1)周某有權(quán)繼承繼父的財(cái)產(chǎn)，按照我國(guó)法律，有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母與繼子女之間互為繼承人。(2)根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定繼子女繼承了繼父母遺產(chǎn)的，不影響其繼承生父母的遺產(chǎn)，與繼父母有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女享有雙重繼承權(quán)，因此周某有權(quán)繼承其生父的遺產(chǎn)。

23.答案要點(diǎn)：(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)?，雖然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈(zèng)給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其蹭與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。

(2)法院應(yīng)當(dāng)判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。

[解題指導(dǎo)](1)本小題考查侵犯肖像權(quán)的構(gòu)成要件問題。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國(guó)民法通則＞若干問題的意見(試行)》第139條對(duì)侵犯公民肖像權(quán)的行為進(jìn)行了界定。

(2)本小題考查侵犯肖像權(quán)的救濟(jì)問題?！睹穹ㄍ▌t》第120條對(duì)侵害公民肖像權(quán)的救濟(jì)作廠規(guī)定。

24.(1)存在兩個(gè)合同法律關(guān)系。它們分別是：甲與乙之間的貨物買賣合同關(guān)系和甲與丙之間的貨物運(yùn)輸合同關(guān)系。

(2)乙應(yīng)向甲主張權(quán)利。理由：乙與甲之間存在買賣合同關(guān)系，依照法律規(guī)定，當(dāng)事人一方由于第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。本案中，甲由于丙的原因不能向乙如約履行義務(wù)，依法應(yīng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任；而乙與丙之間沒有直接的法律關(guān)系，基于合同的相對(duì)性，乙不能向丙提出賠償請(qǐng)求。25.(1)不合理。理由：因?yàn)樵撆Ｊ悄臣字鲃?dòng)拋棄的，而非丟失的。如果是丟失或走失的，那么，某甲和某乙之間形成無因管理之債。本案中，該牛是由某甲拋棄的，某甲因此喪失了對(duì)該牛的所有權(quán)，某甲與某乙之間沒有形成債的關(guān)系，某甲自然也不能以債權(quán)人的身份要求某乙返還該牛。

(2)合法。理由：因?yàn)?，某甲拋棄該牛的行為使其?duì)該牛的所有權(quán)消滅；拾得該牛的行為是先占而取得，因此某乙對(duì)該牛擁有所有權(quán)，某乙有權(quán)拒絕返還該牛。26.(1)乙倉(cāng)庫(kù)扣留全部10臺(tái)電腦的行為是不當(dāng)?shù)?。理由：《?dān)保法》第85條規(guī)定，留置的財(cái)產(chǎn)為可分物的，留置物的價(jià)值應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于債務(wù)的金額。本案中甲公司欠乙倉(cāng)庫(kù)僅1萬元，乙倉(cāng)庫(kù)留置1臺(tái)電腦足矣，故乙倉(cāng)庫(kù)留置另外9臺(tái)電腦的行為顯系不當(dāng)?？梢哉f，倉(cāng)庫(kù)只有權(quán)留置1臺(tái)電腦，另外9臺(tái)電腦則無權(quán)留置。(2)乙倉(cāng)庫(kù)對(duì)甲公司的損失應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。理由：因?yàn)閭}(cāng)庫(kù)只有權(quán)留置1臺(tái)電腦，另外9臺(tái)電腦則無權(quán)留置，對(duì)于無權(quán)占有的財(cái)產(chǎn)發(fā)生意外毀損應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，相應(yīng)比例的間接損失也應(yīng)承擔(dān)。解析：本題考核的是可分物的留置和留置物滅失、毀損的風(fēng)險(xiǎn)。依照法律規(guī)定，留置的財(cái)產(chǎn)為可分物的，留置物的價(jià)值應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于債務(wù)的金額。而本案中甲公司欠乙倉(cāng)庫(kù)僅1萬元，乙倉(cāng)庫(kù)卻留置了甲公司的全部10臺(tái)電腦，這種行為是不當(dāng)?shù)模瑩Q句話說，乙倉(cāng)庫(kù)對(duì)甲公司另外9臺(tái)電腦的占有是無權(quán)的，自然要對(duì)無權(quán)占有的財(cái)產(chǎn)所發(fā)生的意外毀損承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

27.(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)殡m然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意但其將照片贈(zèng)給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意而且其蹭與行為并無合法理由。所以于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)法院應(yīng)當(dāng)判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)?，雖然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈(zèng)給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其蹭與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)法院應(yīng)當(dāng)判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。解析：(1)本小題考查侵犯肖像權(quán)的構(gòu)成要件問題。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國(guó)民法通則＞若干問題的意見(試行)》第139條對(duì)侵犯公民肖像權(quán)的行為進(jìn)行了界定。

(2)本小題考查侵犯肖像權(quán)的救濟(jì)問題?！睹穹ㄍ▌t》第120條對(duì)侵害公民肖像權(quán)的救濟(jì)作廠規(guī)定。

28.(1)委托作品。委托作品是作者根據(jù)委托合同而創(chuàng)作的作品。(2)所有權(quán)和肖像權(quán)。(3)影樓的行為侵犯了小李的肖像權(quán)。根據(jù)《民法通則》應(yīng)讓影樓停止侵害賠禮道歉賠償損失。(1)委托作品。委托作品是作者根據(jù)委托合同而創(chuàng)作的作品。(2)所有權(quán)和肖像權(quán)。(3)影樓的行為侵犯了小李的肖像權(quán)。根據(jù)《民法通則》，應(yīng)讓影樓停止侵害，賠禮道歉，賠償損失。29.(1)本案涉及的民事法律關(guān)系包括：張山與劉卓之間的無因管理關(guān)系；動(dòng)物致人損害的侵權(quán)賠償關(guān)系。(2)對(duì)于受害人的損害，應(yīng)當(dāng)由劉卓、張山承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，其抗辯事由不成立。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯(cuò)造成損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過錯(cuò)造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。動(dòng)物致人損害民事責(zé)任適用無過錯(cuò)責(zé)任原則，即只要具備飼養(yǎng)的動(dòng)物傷人事實(shí)存在、損害事實(shí)存在、動(dòng)物加害與損害之間有因果關(guān)系等三項(xiàng)條件，動(dòng)物的所有人或管理人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。劉卓、張山作為動(dòng)物的所有人和管理人，應(yīng)當(dāng)對(duì)損害承擔(dān)責(zé)任。張山、劉卓如果能夠證明損害是受害人的過錯(cuò)或者第三人的過錯(cuò)造成的，方可免責(zé)。30.(1)電力公司應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，電力公司的高壓線，在客觀上造成了原告某乙的人身?yè)p害的結(jié)果，屬于高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的情況，構(gòu)成特殊侵權(quán)。其歸責(zé)原則是無過錯(cuò)責(zé)任原則。(2)某甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。某甲違章翻建三層半樓房，特別是東邊陽(yáng)臺(tái)距離高壓電線只有40厘米，而未能采取安全防范措施，主觀上存在過錯(cuò)，對(duì)乙的損害負(fù)有一定責(zé)任。其歸責(zé)原則是過錯(cuò)責(zé)任原則。

31.(1)乙已經(jīng)使用過的建材應(yīng)該歸甲所有。理由：乙在修繕過程中使用的建材于該房屋修繕完畢后，便成為甲的房屋的不可分割的一部分，因而甲通過附合取得這些建材的所有權(quán)。附合是添附的一種。它是指不同的所有人的兩個(gè)或者兩個(gè)以上的有體物相結(jié)合，從而形成一個(gè)物體。本案中，乙誤以為丙的建材為甲所有而用其為甲修繕房屋，客觀上導(dǎo)致了丙的動(dòng)產(chǎn)成為了甲的不動(dòng)產(chǎn)房屋的不可分割的一部分。法律特別規(guī)定，不同所有人的動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)附合時(shí)，動(dòng)產(chǎn)成為不動(dòng)產(chǎn)的重要組成部分，不能分離或者可以分離但是所需費(fèi)用巨大，不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)人取得動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)。因?yàn)椴粍?dòng)產(chǎn)的價(jià)值比動(dòng)產(chǎn)大，但是應(yīng)當(dāng)支付給動(dòng)產(chǎn)的原所有權(quán)人相當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。甲因此而取得該建材的所有權(quán)，并應(yīng)當(dāng)由甲支付給丙相關(guān)的費(fèi)用。

(2)乙不應(yīng)對(duì)丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。理由：丙要求乙賠償其因此遭受的損失是沒有法律依據(jù)的，乙雖然是具體侵權(quán)行為的實(shí)施者，但乙是受甲的委托而為該行為的，因此該行為的后果應(yīng)由甲來承擔(dān)。

【解析】對(duì)于所有權(quán)的相關(guān)理論和知識(shí)有充分的理解和掌握，才能應(yīng)對(duì)此類題目。

32.(1)小強(qiáng)平時(shí)造成的他人的損害應(yīng)由付某來承擔(dān)因?yàn)樾?qiáng)今年只有7歲根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人無民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人。《民法通則》第一百三十三條規(guī)定無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。付某作為小強(qiáng)的法定監(jiān)護(hù)人當(dāng)然應(yīng)對(duì)小強(qiáng)的行為負(fù)責(zé)。(2)鏡子的損失最后應(yīng)由蕭某來承擔(dān)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國(guó)民法通則)若干問題的意見(試行)》第一百四十八條第二款的規(guī)定：“教唆、幫助無民事行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為的人為侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！北景钢行?qiáng)砸鏡子的行為是由蕭某教唆所致所以蕭某是侵權(quán)人損失應(yīng)由蕭某承擔(dān)此時(shí)小強(qiáng)充當(dāng)了蕭某侵權(quán)的工具。(1)小強(qiáng)平時(shí)造成的他人的損害應(yīng)由付某來承擔(dān)，因?yàn)樾?qiáng)今年只有7歲，根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，無民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人?！睹穹ㄍ▌t》第一百三十三條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。付某作為小強(qiáng)的法定監(jiān)護(hù)人，當(dāng)然應(yīng)對(duì)小強(qiáng)的行為負(fù)責(zé)。(2)鏡子的損失最后應(yīng)由蕭某來承擔(dān)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國(guó)民法通則)若干問題的意見(試行)》第一百四十八條第二款的規(guī)定：“教唆、幫助無民事行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為的人，為侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！北景钢行?qiáng)砸鏡子的行為是由蕭某教唆所致，所以蕭某是侵權(quán)人，損失應(yīng)由蕭某承擔(dān)，此時(shí)小強(qiáng)充當(dāng)了蕭某侵權(quán)的工具。

33.(1)王某可以向商品的銷售者或制造商索賠。(2)可以。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，即便商品瑕疵是由倉(cāng)儲(chǔ)者、運(yùn)輸者造成的，受害人也可以直接向銷售者、制造者索賠。但是他們賠償之后，可以向倉(cāng)儲(chǔ)者、運(yùn)輸者進(jìn)行追償。(3)屬于民法規(guī)定的特殊侵權(quán)。

34.(1)耕牛的所有權(quán)沒有移轉(zhuǎn)。理由：根據(jù)我國(guó)《民法通則》的規(guī)定財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從交付時(shí)起移轉(zhuǎn)法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。本案中張某與李某對(duì)耕牛所有權(quán)的移轉(zhuǎn)時(shí)間并未約定所以耕牛的所有權(quán)應(yīng)自交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某所以耕牛的所有權(quán)仍歸張某。(2)應(yīng)由張某自己承擔(dān)。理由：我國(guó)《合同法》明確規(guī)定買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)自交付時(shí)起移轉(zhuǎn)法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定除外。本案中張某與李某對(duì)風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)時(shí)間并未約定所以風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)自交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某所以耕牛被雷電擊死的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由張某自己承擔(dān)。(3)應(yīng)由張某將500元返還李某。(1)耕牛的所有權(quán)沒有移轉(zhuǎn)。理由：根據(jù)我國(guó)《民法通則》的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從交付時(shí)起移轉(zhuǎn)，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。本案中，張某與李某對(duì)耕牛所有權(quán)的移轉(zhuǎn)時(shí)間并未約定，所以耕牛的所有權(quán)應(yīng)自交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某，所以，耕牛的所有權(quán)仍歸張某。(2)應(yīng)由張某自己承擔(dān)。理由：我國(guó)《合同法》明確規(guī)定，買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)自交付時(shí)起移轉(zhuǎn)，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定除外。本案中，張某與李某對(duì)風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)時(shí)間并未約定，所以風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)自交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某，所以，耕牛被雷電擊死的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由張某自己承擔(dān)。(3)應(yīng)由張某將500元返還李某。解析：本題要求運(yùn)用兩個(gè)規(guī)則：(1)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間的規(guī)則。依據(jù)是《民法通則》第72條的規(guī)定。(2)買賣合同標(biāo)的物意外滅失風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)的規(guī)則。依《合同法》規(guī)定，一般從交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。

35.(1)該房屋應(yīng)歸丙所有因?yàn)榉课轂椴粍?dòng)產(chǎn)其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移必須辦理登記故乙未取得所有權(quán)而是由已辦理完過戶手續(xù)的丙取得該房屋所有權(quán)。(2)雖然丙取得了房屋所有權(quán)但是甲乙之間的房屋租賃合同仍有效且租期未屆滿。根據(jù)“買賣不破租賃”的原則丙替代甲成為出租人應(yīng)承受該租賃契約。所以說如果丙在租賃合同有效期內(nèi)要求乙騰房乙有權(quán)拒絕。(1)該房屋應(yīng)歸丙所有，因?yàn)榉课轂椴粍?dòng)產(chǎn)，其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移必須辦理登記，故乙未取得所有權(quán)，而是由已辦理完過戶手續(xù)的丙取得該房屋所有權(quán)。(2)雖然丙取得了房屋所有權(quán)，但是甲乙之間的房屋租賃合同仍有效且租期未屆滿。根據(jù)“買賣不破租賃”的原則，丙替代甲成為出租人，應(yīng)承受該租賃契約。所以說如果丙在租賃合同有效期內(nèi)要求乙騰房，乙有權(quán)拒絕。

36.(1)無效李明明是限制民事行為能力人不具有簽訂此類協(xié)議的主體資格。(2)李明明有權(quán)分得遺產(chǎn)因?yàn)樗侨狈趧?dòng)能力又無生活來源的繼承人。清償債務(wù)時(shí)應(yīng)確保其生活需要。(3)不合法繼承人只在接受遺產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任。不應(yīng)由李明明在18歲以后償還銀行債務(wù)。(4)不能優(yōu)先無擔(dān)保的債權(quán)應(yīng)均等受償銀行的貨款和貨損應(yīng)按比例受償。(1)無效，李明明是限制民事行為能力人，不具有簽訂此類協(xié)議的主體資格。(2)李明明有權(quán)分得遺產(chǎn)，因?yàn)樗侨狈趧?dòng)能力又無生活來源的繼承人。清償債務(wù)時(shí)，應(yīng)確保其生活需要。(3)不合法，繼承人只在接受遺產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任。不應(yīng)由李明明在18歲以后償還銀行債務(wù)。(4)不能優(yōu)先，無擔(dān)保的債權(quán)應(yīng)均等受償，銀行的貨款和貨損應(yīng)按比例受償。

37.(1)有權(quán)。宣告死亡被撤銷后繼承人繼承的財(cái)產(chǎn)應(yīng)予以返還。(2)不能。配偶在失蹤人被宣告死亡以后再婚的即使再婚后配偶他方又死亡的也不能與被依法撤銷死亡的原配偶自行恢復(fù)婚姻關(guān)系。因此本案中趙某與錢某的婚姻關(guān)系不能自動(dòng)恢復(fù)但可以通過再次登記而締結(jié)婚姻關(guān)系。(3)無權(quán)。因?yàn)楸恍嫠劳鋈嗽诒恍嫠劳銎陂g其子女被他人依法收養(yǎng)的被宣告死亡人在死亡宣告被撤銷后僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的一般不應(yīng)允許但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。所以本案中趙某無權(quán)要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關(guān)系。(1)有權(quán)。宣告死亡被撤銷后，繼承人繼承的財(cái)產(chǎn)應(yīng)予以返還。(2)不能。配偶在失蹤人被宣告死亡以后再婚的，即使再婚后配偶他方又死亡的，也不能與被依法撤銷死亡的原配偶自行恢復(fù)婚姻關(guān)系。因此，本案中趙某與錢某的婚姻關(guān)系不能自動(dòng)恢復(fù)，但可以通過再次登記而締結(jié)婚姻關(guān)系。(3)無權(quán)。因?yàn)楸恍嫠劳鋈嗽诒恍嫠劳銎陂g，其子女被他人依法收養(yǎng)的，被宣告死亡人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)允許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。所以，本案中趙某無權(quán)要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關(guān)系。38.(1)甲、乙離婚后，未與未成年子女共同生活的甲仍是丙的監(jiān)護(hù)人。根據(jù)我國(guó)《民法典》第27條規(guī)定，父母是未成年子女監(jiān)護(hù)人。(2)應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?！睹穹ǖ洹返?084條規(guī)定，父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或者母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對(duì)于子女仍有撫養(yǎng)、教育、保護(hù)的權(quán)利和義務(wù)。對(duì)于父母離婚的未成年人侵害他人權(quán)益的，原則上由與其共同生活的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任，如果共同生活的監(jiān)護(hù)人獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任確有困難，法院仍可以判決未成年人的父母雙方共同承擔(dān)民事責(zé)任。

39.(1)C是合伙人。依據(jù)《民通意見》第四十六條規(guī)定公民按照協(xié)議提供資金或?qū)嵨锊⒓s定參與合伙盈余分配但不參與合伙經(jīng)營(yíng)勞動(dòng)的視為合伙人。(2)其他合伙人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。依據(jù)《民法通則》第三十四條合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。(3)三人應(yīng)按出資比例對(duì)外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。由于A對(duì)合伙經(jīng)營(yíng)虧損有過錯(cuò)應(yīng)視其過錯(cuò)程度增加責(zé)任份額承擔(dān)責(zé)任超過自己份額的可以依法向其他合伙人追償。(1)C是合伙人。依據(jù)《民通意見》第四十六條規(guī)定，公民按照協(xié)議提供資金或?qū)嵨?，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營(yíng)勞動(dòng)的，視為合伙人。(2)其他合伙人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。依據(jù)《民法通則》第三十四條，合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。(3)三人應(yīng)按出資比例對(duì)外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。由于A對(duì)合伙經(jīng)營(yíng)虧損有過錯(cuò)，應(yīng)視其過錯(cuò)程度增加責(zé)任份額，承擔(dān)責(zé)任超過自己份額的，可以依法向其他合伙人追償。

40.(1)歸丙。因?yàn)橘I賣合同中標(biāo)的物的所有權(quán)自交付時(shí)轉(zhuǎn)移。(2)應(yīng)該由甲向乙承擔(dān)違約責(zé)任乙不享有對(duì)丙的占有返還權(quán)。因?yàn)榧滓抑g的合同有效乙對(duì)甲享有合同請(qǐng)求權(quán)現(xiàn)甲無法交付合同的標(biāo)的物——字畫構(gòu)成違約應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。同時(shí)丙對(duì)字畫取得的所有權(quán)是合法有效的。(1)歸丙。因?yàn)橘I賣合同中標(biāo)的物的所有權(quán)自交付時(shí)轉(zhuǎn)移。(2)應(yīng)該由甲向乙承擔(dān)違約責(zé)任，乙不享有對(duì)丙的占有返還權(quán)。因?yàn)榧滓抑g的合同有效，乙對(duì)甲享有合同請(qǐng)求權(quán)，現(xiàn)甲無法交付合同的標(biāo)的物——字畫，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。同時(shí)丙對(duì)字畫取得的所有權(quán)是合法有效的。

41.代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的主要區(qū)別表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：(1)繼承人死亡的時(shí)間不同。代位繼承中的繼承人(被代位繼承人)先于被繼承人死亡；而轉(zhuǎn)繼承中的繼承人(被轉(zhuǎn)繼承人)后于被繼承人死亡。(2)被代位繼承人和被轉(zhuǎn)繼承人的范圍不同。在代位繼承中被代位繼承人只能是被繼承人的子女；而在轉(zhuǎn)繼承中被轉(zhuǎn)繼承人不則限于被繼承人的子女可以是被繼承人的所有繼承人。(3)實(shí)際接受遺產(chǎn)的繼承人范圍不同。代位繼承人只限于被繼承人子女的晚輩直系血親；而轉(zhuǎn)繼承人則沒有這種限制可以是被轉(zhuǎn)繼承人的所有繼承人。(4)適用范圍不同。代位繼承只適用于法定繼承不適用于遺囑繼承；而轉(zhuǎn)繼承既適用于法定繼承也適用于遺囑繼承和遺贈(zèng)。代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的主要區(qū)別表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：(1)繼承人死亡的時(shí)間不同。代位繼承中的繼承人(被代位繼承人)先于被繼承人死亡；而轉(zhuǎn)繼承中的繼承人(被轉(zhuǎn)繼承人)后于被繼承人死亡。(2)被代位繼承人和被轉(zhuǎn)繼承人的范圍不同。在代位繼承中，被代位繼承人只能是被繼承人的子女；而在轉(zhuǎn)繼承中，被轉(zhuǎn)繼承人不則限于被繼承人的子女，可以是被繼承人的所有繼承人。(3)實(shí)際接受遺產(chǎn)的繼承人范圍不同。代位繼承人只限于被繼承人子女的晚輩直系血親；而轉(zhuǎn)繼承人則沒有這種限制，可以是被轉(zhuǎn)繼承人的所有繼承人。(4)適用范圍不同。代位繼承只適用于法定繼承，不適用于遺囑繼承；而轉(zhuǎn)繼承既適用于法定繼承，也適用于遺囑繼承和遺贈(zèng)。

42.(1)因委托書授權(quán)不明發(fā)生的連帶責(zé)任。委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

(2)因?yàn)E用代理權(quán)發(fā)生的連帶責(zé)任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。

(3)因無權(quán)代理發(fā)生的連帶責(zé)任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人第三人負(fù)連帶責(zé)任。

(4)因代理事項(xiàng)違法發(fā)生的連帶責(zé)任。代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。

43.行紀(jì)合同是指行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)委托人支付報(bào)酬的合同。居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)委托人支付報(bào)酬的合同。兩者的區(qū)別在于：(1)行紀(jì)合同的目的是為了委托人的利益由行紀(jì)人與第三人進(jìn)行貿(mào)易活動(dòng)；居間合同的目的是促使委托人和第三人合同的成立。(2)行紀(jì)合同的行紀(jì)人僅僅從委托人處取得報(bào)酬負(fù)有向委托人報(bào)告事務(wù)處理結(jié)果并將結(jié)果歸屬于委托人的義務(wù)；而居間合同的居間人可以同時(shí)從雙方獲得報(bào)酬但該報(bào)酬具有不確定性因而居間人不負(fù)有向委托人報(bào)告結(jié)果的義務(wù)。(3)行紀(jì)合同中的行紀(jì)人以自己的名義與第三人進(jìn)行民事法律行為；居間人不以自己名義與第三人為民事法律行為。行紀(jì)合同是指行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的合同。兩者的區(qū)別在于：(1)行紀(jì)合同的目的是為了委托人的利益由行紀(jì)人與第三人進(jìn)行貿(mào)易活動(dòng)；居間合同的目的是促使委托人和第三人合同的成立。(2)行紀(jì)合同的行紀(jì)人僅僅從委托人處取得報(bào)酬，負(fù)有向委托人報(bào)告事務(wù)處理結(jié)果并將結(jié)果歸屬于委托人的義務(wù)；而居間合同的居間人可以同時(shí)從雙方獲得報(bào)酬，但該報(bào)酬具有不確定性，因而，居間人不負(fù)有向委托人報(bào)告結(jié)果的義務(wù)。(3)行紀(jì)合同中的行紀(jì)人以自己的名義與第三人進(jìn)行民事法律行為；居間人不以自己名義與第三人為民事法律行為。

44.(1)無效民事行為的概念：無效民事行為指因欠缺民事法律行為的根本性生效要件從而自始、當(dāng)然、確定地不發(fā)生法律效力的表意行為。(2)無效民事行為的類型第一《民法通則》的規(guī)定：①無民事行為能力人進(jìn)行的民事行為；②限制民事行為能力的公民依法不能夠獨(dú)立進(jìn)行的或沒有征得其法定代理人同意而進(jìn)行的其他民事行為；③一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的民事行為；④惡意串通損害國(guó)家、集體和第三人利益的民事行為；⑤違反法律或社會(huì)公共利益的民事行為；⑥經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的民事行為；⑦以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。第二《合同法》規(guī)定的修正：①將限制行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同規(guī)定為效力待定。注意限制行為能力人不能獨(dú)立實(shí)施的合同行為以外的其他民事法律行為——主要是單方行為——仍然無效。②以欺詐、脅迫等手段訂立的合同只有損害了國(guó)家利益的時(shí)候才為無效否則為可變更、撤銷的合同。③取消了經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃則無效的規(guī)定。(3)無效民事行為的后果無效法律行為并非指該行為不發(fā)生任何法律效果而是指其不發(fā)生當(dāng)事人所預(yù)期的效果但是卻發(fā)生以下后果：第一無需履行也不得履行；第二已經(jīng)履行的應(yīng)當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)即當(dāng)事人因?yàn)闊o效的民事行為所取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還給對(duì)方；第三賠償損失即有過錯(cuò)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方的損失如果雙方都有過錯(cuò)按過錯(cuò)的程度分擔(dān)損失；第四追繳財(cái)產(chǎn)即雙方惡意串通實(shí)施民事行為損害國(guó)家、集體或第三人的利益的應(yīng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)(包括雙方當(dāng)事人已經(jīng)取得和約定取得的財(cái)產(chǎn))收歸國(guó)家、集體或返還第三人。(1)無效民事行為的概念：無效民事行為指因欠缺民事法律行為的根本性生效要件，從而自始、當(dāng)然、確定地不發(fā)生法律效力的表意行為。(2)無效民事行為的類型第一，《民法通則》的規(guī)定：①無民事行為能力人進(jìn)行的民事行為；②限制民事行為能力的公民依法不能夠獨(dú)立進(jìn)行的或沒有征得其法定代理人同意而進(jìn)行的其他民事行為；③一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的民事行為；④惡意串通，損害國(guó)家、集體和第三人利益的民事行為；⑤違反法律或社會(huì)公共利益的民事行為；⑥經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的民事行為；⑦以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。第二，《合同法》規(guī)定的修正：①將限制行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同規(guī)定為效力待定。注意，限制行為能力人不能獨(dú)立實(shí)施的合同行為以外的其他民事法律行為——主要是單方行為——仍然無效。②以欺詐、脅迫等手段訂立的合同只有損害了國(guó)家利益的時(shí)候才為無效，否則為可變更、撤銷的合同。③取消了經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃則無效的規(guī)定。(3)無效民事行為的后果無效法律行為并非指該行為不發(fā)生任何法律效果，而是指其不發(fā)生當(dāng)事人所預(yù)期的效果，但是卻發(fā)生以下后果：第一，無需履行，也不得履行；第二，已經(jīng)履行的應(yīng)當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)，即當(dāng)事人因?yàn)闊o效的民事行為所取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給對(duì)方；第三，賠償損失，即有過錯(cuò)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方的損失，如果雙方都有過錯(cuò)，按過錯(cuò)的程度分擔(dān)損失；第四，追繳財(cái)產(chǎn)，即雙方惡意串通，實(shí)施民事行為損害國(guó)家、集體或第三人的利益的，應(yīng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)(包括雙方當(dāng)事人已經(jīng)取得和約定取得的財(cái)產(chǎn))，收歸國(guó)家、集體或返還第三人。

45.民法的基本原則是民法的主旨和基本準(zhǔn)則，它是制訂、解釋、執(zhí)行和研究民法的出發(fā)點(diǎn)。民法的基本原則的作用體現(xiàn)為以下幾點(diǎn)：

(1)民法的基本原則是我國(guó)進(jìn)行民事立法，完善民事法律的指導(dǎo)思想；

(2)民法基本原則對(duì)民法基本制度的完善、對(duì)單行法和特別法的制定具有統(tǒng)統(tǒng)作用，使民事法律體系達(dá)到統(tǒng)一與和諧；

(3)民法的基本原則是正確解釋民法和民事單行法條文涵義的準(zhǔn)繩；

(4)民法的基本原則是我國(guó)司法機(jī)關(guān)和仲裁機(jī)關(guān)在沒有法律規(guī)定時(shí)據(jù)以裁判民事案件的法律依據(jù)。

46.答案要點(diǎn)：侵害肖像權(quán)的行為一般從以下兩方面認(rèn)定：

(1)未經(jīng)許可而制作或使用他人肖像。肖像權(quán)作為人格權(quán)，體現(xiàn)主體的人格利益，屬絕對(duì)權(quán)。未經(jīng)他人允許，不得制作或使用，否則，即構(gòu)成侵權(quán)。

(2)無正當(dāng)理由地制作、使用他人肖像。對(duì)此，也可以反過來理解：如果制作、使用他人肖像有正當(dāng)理由，為法律所允許，即便未經(jīng)肖像權(quán)人同意，也不構(gòu)成侵權(quán)。這些正當(dāng)理由也稱對(duì)肖像權(quán)的限制，包括：①國(guó)家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)而使用公民肖像，如公安機(jī)關(guān)為通緝犯罪嫌疑人而使用其肖像，司法機(jī)關(guān)在訴訟活動(dòng)中作為證據(jù)而使用當(dāng)事人的肖像等。②在公開場(chǎng)合中，為新聞報(bào)道目的而使用參加該公開活動(dòng)的人的肖像。如參加游行、集會(huì)、演講時(shí)等。③為本人或社會(huì)公共利益而使用其肖像。如在尋人啟事中使用失蹤人的肖像，為社會(huì)公共利益而對(duì)違法或不道德行為人的行為進(jìn)行曝光等。④特殊人物的肖像權(quán)受到一定的限制。如政府官員、知名人士、運(yùn)動(dòng)員、藝術(shù)家等，他們的活動(dòng)受到社會(huì)的普遍關(guān)注，對(duì)有些活動(dòng)，人們也享有知情權(quán)，所以，為了報(bào)道這些人的活動(dòng)、事跡而使用其肖像，即使未征得其本人同意，也不構(gòu)成侵權(quán)。⑤為了科學(xué)研究或文化教育的目的，而在一定范圍內(nèi)使用他人肖像等。

認(rèn)定侵害肖像權(quán)的行為不是必須“以營(yíng)利為目的”。不以營(yíng)利為目的，未經(jīng)權(quán)利人同意，也無合法理由制作、使用他人肖像的，仍構(gòu)成侵權(quán)。

47.受脅迫而為的民事行為是指當(dāng)事人一方因?qū)Ψ降耐{強(qiáng)迫陷入恐懼而作出不真實(shí)意思表示的民事行為。它具有以下要件：(1)須有脅迫行為存在。脅迫是不正當(dāng)?shù)仡A(yù)告危害以使對(duì)方陷人恐懼的行為。(2)須有脅迫的故意。脅迫人的故意包括兩個(gè)方面第一須有脅迫相對(duì)人使之產(chǎn)生恐懼的故意；第二須有使相對(duì)人因恐懼而作出意思表示的故意即脅迫的目的在于使相對(duì)人作出迎合性意思表示。(3)須預(yù)告危害屬于不正當(dāng)。所謂不正當(dāng)即違背誠(chéng)實(shí)信用原則和公認(rèn)的道德準(zhǔn)則。違法當(dāng)然屬于不正當(dāng)?shù)徽?dāng)卻不一定都違法。因?yàn)樗缮媪讼鄬?duì)人是否簽訂合同的意思自由。(4)須因受到脅迫而產(chǎn)生恐懼。如果脅迫人雖然施加脅迫但被脅迫人并不因此產(chǎn)生恐懼；或雖有恐懼但恐懼并不是因脅迫而生就不能構(gòu)成受脅迫而實(shí)施的無效民事行為。(5)須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯(lián)系。而且其意思．表示又須迎合脅迫人的意思作出。受脅迫而為的民事行為，是指當(dāng)事人一方因?qū)Ψ降耐{強(qiáng)迫，陷入恐懼而作出不真實(shí)意思表示的民事行為。它具有以下要件：(1)須有脅迫行為存在。脅迫是不正當(dāng)?shù)仡A(yù)告危害，以使對(duì)方陷人恐懼的行為。(2)須有脅迫的故意。脅迫人的故意包括兩個(gè)方面，第一，須有脅迫相對(duì)人使之產(chǎn)生恐懼的故意；第二，須有使相對(duì)人因恐懼而作出意思表示的故意，即脅迫的目的在于使相對(duì)人作出迎合性意思表示。(3)須預(yù)告危害屬于不正當(dāng)。所謂不正當(dāng)，即違背誠(chéng)實(shí)信用原則和公認(rèn)的道德準(zhǔn)則。違法當(dāng)然屬于不正當(dāng)，但不正當(dāng)卻不一定都違法。因?yàn)樗缮媪讼鄬?duì)人是否簽訂合同的意思自由。(4)須因受到脅迫而產(chǎn)生恐懼。如果脅迫人雖然施加脅迫，但被脅迫人并不因此產(chǎn)生恐懼；或雖有恐懼，但恐懼并不是因脅迫而生，就不能構(gòu)成受脅迫而實(shí)施的無效民事行為。(5)須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯(lián)系。而且，其意思．表示又須迎合脅迫人的意思作出。48.繼承權(quán)的喪失，又稱繼承權(quán)的剝奪，是指依照法律的規(guī)定，在發(fā)生法定事由時(shí)取消繼承人繼承被繼承人遺產(chǎn)的資格?！独^承法》規(guī)定，繼承人有下列行為之一的，喪失繼承權(quán)：

(1)故意殺害被繼承人的；

(2)為爭(zhēng)奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的；

(3)遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的；

(4)偽造、篡改或者銷毀遺囑，情節(jié)嚴(yán)重的。49.根據(jù)我國(guó)《繼承法》的規(guī)定，遺囑有口頭遺囑、錄音遺囑、代書遺囑、自書遺囑和公證遺囑幾種形式。(1)公證遺囑，指遺囑人將其所立的遺囑經(jīng)過國(guó)家公證機(jī)關(guān)辦理公證的遺囑形式，它具有最高的證明力。(2)自書遺囑，是遺囑人生前親筆書寫的遺囑。自書遺囑必須由遺囑人親筆書寫、簽名，并注明年、月、日。(3)代書遺囑，是由遺囑人口述，由他人代為書寫形成的遺囑。代書遺囑要求有兩個(gè)以上的見證人在場(chǎng)見證，并由代書人和其他見證人、遺囑人在遺囑上簽名、蓋章后才具有法律效力。(4)錄音遺囑，是通過錄音設(shè)備，由遺囑人表達(dá)其死后財(cái)產(chǎn)處理的意思的遺囑形式。錄音遺囑必須有兩個(gè)以上的見證人見證。(5)口頭遺囑，指遺囑人用口頭形式對(duì)其死后財(cái)產(chǎn)的處理情況所作出的意思表示?？陬^遺囑只能在危急情況下訂立，并且必須有兩個(gè)以上的見證人在場(chǎng)見證。

50.訴訟時(shí)效的中止，是指在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)，因法定事由而使權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效期間的計(jì)算暫時(shí)停止，其已經(jīng)過的期間仍然有效，待阻礙時(shí)效進(jìn)行的法定障礙消除后，時(shí)效期間繼續(xù)進(jìn)行。

發(fā)生訴訟時(shí)效中止的法定事由有：

(1)不可抗力。指的是不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。包括自然災(zāi)害和非出于權(quán)利人意思的“人禍”，例如，瘟疫、暴亂等。

(2)法定代理人未確定或喪失行為能力。權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人，如沒有法定代理人、法定代理人死亡或喪失代理權(quán)，或者法定代理人本人喪失行為能力的，也可作為中止的法定障礙。

(3)其他。如繼承開始后，繼承人或遺產(chǎn)管理人尚未確定時(shí)，其時(shí)效可中止。

51.(1)不構(gòu)成要約。理由：要約的構(gòu)成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構(gòu)成要約。(2)不構(gòu)成違約。理由：因?yàn)锳公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構(gòu)成違約。(1)不構(gòu)成要約。理由：要約的構(gòu)成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構(gòu)成要約。(2)不構(gòu)成違約。理由：因?yàn)锳公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構(gòu)成違約。52.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會(huì)上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強(qiáng)的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對(duì)的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實(shí)施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權(quán)委托他人代其演出。(2)不屬于無權(quán)代理。理由：無權(quán)代理，是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進(jìn)行代理活動(dòng)的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認(rèn)可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權(quán)代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務(wù)性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國(guó)法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務(wù)人自己親自實(shí)施。

53.無效婚姻將產(chǎn)生以下三方面法律后果：

(1)當(dāng)事人之間身份關(guān)系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，無效婚姻，自始無效。當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)。

(2)當(dāng)事人之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系上的效力。其一，不適用《婚姻法》中有關(guān)夫妻財(cái)產(chǎn)制的規(guī)定。其二，在財(cái)產(chǎn)分割時(shí)，以協(xié)議分割為原則，判決分割為例外；若是判決分割，則推定為當(dāng)事人共有，主張個(gè)人所有的要承擔(dān)舉證責(zé)任。其三，判決分割應(yīng)照顧無過錯(cuò)方利益。其四，保護(hù)合法婚姻當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。

(3)親子關(guān)系上的效力?！痘橐龇ā芬?guī)定，無效婚姻并不影響父母子女之間的親子關(guān)系，他們之間的關(guān)系仍然適用《婚姻法》中有關(guān)父母子女的規(guī)定。54.合憲性解釋，指依憲法及階位較高的法律規(guī)范，解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個(gè)階層結(jié)構(gòu)，猶如一座金字塔，最上層為憲法，其次為法律，再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力，依其階位而定，即法律和法規(guī)不得抵觸憲法，法規(guī)不得抵觸法律。因此產(chǎn)生了一項(xiàng)基本原則，即階位較低的法律規(guī)范，應(yīng)依階位較高的法律規(guī)范解釋之，以貫徹上層法律規(guī)范的價(jià)值判斷，維護(hù)法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。55.自物權(quán)就是所有權(quán)，是指所有人對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。他物權(quán)是指民事主體對(duì)他人的物進(jìn)行直接支配的權(quán)利。自物權(quán)是他物權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)和根據(jù)，他物權(quán)是財(cái)產(chǎn)所有人行使其所有權(quán)的必要方式，是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能和財(cái)產(chǎn)所有人分離的結(jié)果，他物權(quán)與自物權(quán)有著密切的聯(lián)系。他物權(quán)與自物權(quán)的主要區(qū)別是兩者的客體不同，一個(gè)是自己的物，一個(gè)是他人的物；自物權(quán)是完全物權(quán)，權(quán)利人可以行使法律所允許的各種權(quán)能，他物權(quán)則是限制物權(quán)，權(quán)利人行使權(quán)利除受法律限制外，還要受到來自財(cái)產(chǎn)所有人的某些限制。他物權(quán)在我國(guó)民法通則中被稱為與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，包括自然資源的使用收益權(quán)、承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)，以及采礦權(quán)等。

56.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉，大雪封山，又沒有別的辦法可想的困難境地，迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件，以兩頭價(jià)值1600元的奶牛折抵800元錢購(gòu)買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進(jìn)行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方乘人之危使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定，結(jié)合本案的實(shí)際情況，本案應(yīng)作如下處理：

(1)周振華應(yīng)將兩頭奶牛返還給楊樹清；

(2)楊樹清應(yīng)向周振華支付800元人民幣。

57.宅基地使用權(quán)的取得和行使(1)宅基地使用權(quán)的取得宅基地使用權(quán)的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權(quán)的行使宅基地使用權(quán)人對(duì)宅基地主要享有如下權(quán)利：①為保有住宅而長(zhǎng)期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設(shè)施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉(zhuǎn)讓房屋所有權(quán)時(shí)一并轉(zhuǎn)讓宅基地使用權(quán)。宅基地使用權(quán)人在行使其權(quán)利時(shí)負(fù)擔(dān)下列主要義務(wù)：①按批準(zhǔn)的用途使用宅基地；②按批準(zhǔn)的面積建房、造院；③服從國(guó)家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。宅基地使用權(quán)的取得和行使(1)宅基地使用權(quán)的取得宅基地使用權(quán)的取得，必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權(quán)的行使宅基地使用權(quán)人對(duì)宅基地主要享有如下權(quán)利：①為保有住宅而長(zhǎng)期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設(shè)施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉(zhuǎn)讓房屋所有權(quán)時(shí)一并轉(zhuǎn)讓宅基地使用權(quán)。宅基地使用權(quán)人在行使其權(quán)利時(shí)，負(fù)擔(dān)下列主要義務(wù)：①按批準(zhǔn)的用途使用宅基地；②按批準(zhǔn)的面積建房、造院；③服從國(guó)家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。

58.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同當(dāng)事人依照合同的約定實(shí)施屬于合同標(biāo)的的行為從而使合同目的得以實(shí)現(xiàn)。合同履行是當(dāng)事人在整個(gè)實(shí)施合同過程中全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為是當(dāng)事人實(shí)施給付義務(wù)的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責(zé)任則能促使合同當(dāng)事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當(dāng)履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其數(shù)量、質(zhì)量由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點(diǎn)以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞饺嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則。②實(shí)際履行原則:是指當(dāng)事人按照合同約定的標(biāo)的完成合同義務(wù)的原則。該原則要求當(dāng)事人在履行合同中要實(shí)際履行標(biāo)的不能用其他標(biāo)的代替原合同的標(biāo)的也不能以違約或賠償金代替履行標(biāo)的。實(shí)際履行原則不是絕對(duì)的在下列情況下可適用除外:以特定物為標(biāo)的物的合同當(dāng)標(biāo)的物滅失時(shí)實(shí)際履行已不可能;義務(wù)人不能按期交付標(biāo)的使實(shí)際履行對(duì)權(quán)利人已失去意義或不必要;標(biāo)的質(zhì)量不符合合同要求權(quán)利人放棄實(shí)際履行的請(qǐng)求。③協(xié)作履行原則:是指當(dāng)事人在合同履行過程中相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務(wù)。合同的履行是當(dāng)事人的相互行為權(quán)利的實(shí)現(xiàn)需要義務(wù)人的合作義務(wù)的履行也需要權(quán)利人的幫助。只有債務(wù)人的給付行為沒有債權(quán)人的受領(lǐng)給付合同的內(nèi)容仍難實(shí)現(xiàn)?？梢哉f沒有相互協(xié)作就沒有合同的履行。該原則要求當(dāng)事人應(yīng)盡量為對(duì)方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實(shí)不能履行合同時(shí)應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方;發(fā)生合同糾紛時(shí)應(yīng)及時(shí)協(xié)商解決盡量減少或避免損失的發(fā)生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同當(dāng)事人依照合同的約定實(shí)施屬于合同標(biāo)的的行為,從而使合同目的得以實(shí)現(xiàn)。合同履行,是當(dāng)事人在整個(gè)實(shí)施合同過程中,全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為,是當(dāng)事人實(shí)施給付義務(wù)的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表