2022-2023學(xué)年四川省綿陽市成考專升本民法自考預(yù)測試題(含答案)

2022-2023學(xué)年四川省綿陽市成考專升本民法自考預(yù)測試題(含答案)學(xué)校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.甲、乙、丙三人進(jìn)山打獵，見草叢中有動靜，三人同時開槍，結(jié)果造成采藥人李某重傷?，F(xiàn)無法確定是誰射中的。李某的損害應(yīng)由（）。

A.甲、乙、丙共同承擔(dān)B.甲、乙、丙與李某共同承擔(dān)C.李某自己承擔(dān)D.山林的管理人承擔(dān)

2.甲商場向乙企業(yè)發(fā)出采購100臺電冰箱的要約，乙于6月1日寄出承諾信件，6月8日信件寄至甲商場，時逢其總經(jīng)理外出，6月9日總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容，遂于6月10日電傳告知乙收到承諾。該承諾的生效時間為()A.A.6月10日B.6月1日C.6月9日D.6月8日

3.

第

30

題

李曉芳帶5歲的兒子楊立上街，途中李曉芳碰到一小學(xué)同學(xué)，于是開始閑談。在兩人聊天時，楊立將在街上玩耍的另一3歲小孩推倒在地，致使其受傷。則對該小孩應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的是（）

4.下列具有法人資格的是（）。

A.某縣第一化肥廠第二車間B.環(huán)球責(zé)任有限公司C.泰利公司的華南分公司D.北方大學(xué)的法律系5.我國《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人在合同中既約定了違約金又約定了定金的，一方違約時，另一方()。A.A.只能請求適用定金條款

B.只能請求適用違約金條款

C.可以請求同時適用定金條款和違約金條款

D.可以選擇請求適用定金條款或請求適用違約金條款

6.下列物權(quán)的標(biāo)的僅限于動產(chǎn)的是（）。

A.所有權(quán)B.抵押權(quán)C.留置權(quán)D.質(zhì)權(quán)7.甲將汽車一輛作價3萬元抵押給乙，并進(jìn)行了抵押登記。甲在開車時不慎發(fā)生車禍，造成汽車嚴(yán)重毀損，應(yīng)（）。A.認(rèn)定抵押關(guān)系中止B.認(rèn)定抵押關(guān)系解除C.仍以毀損的汽車作抵押物D.由甲以價值3萬元的其他財(cái)產(chǎn)代替原汽車作抵押

8.甲乙簽訂化肥買賣合同，但甲卻將劣質(zhì)化肥賣給乙，則該買賣合同屬于()。

A.無效合同B.可撤銷合同C.效力待定合同D.有效合同

9.甲不慎碰翻乙置于鬧市街口的油鍋，被燙傷。1年零9個月后到法院起訴，要求乙賠償其損失（）。

A.法院不予受理，因?yàn)榧椎睦碛刹怀浞?/p>

B.法院不予受理，因?yàn)樵摪高^錯責(zé)任不清

C.法院依法受理，支持甲的訴訟請求

D.法院依法判決駁回其訴訟請求，因?yàn)橐殉^訴訟時效

10.飼養(yǎng)的動物造成他人損害的原因是由于受害人的過錯造成的，飼養(yǎng)人或管理人()

A.承擔(dān)民事責(zé)任B.不承擔(dān)民事責(zé)任C.承擔(dān)部分民事責(zé)任D.按公平責(zé)任原則處理

11.根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，下列侵權(quán)行為中適用推定過錯責(zé)任的是()

A.國家機(jī)關(guān)工作人員職務(wù)侵權(quán)致人損害B.高度危險作業(yè)致人損害C.建筑物及建筑物上的懸掛物致人損害D.污染環(huán)境的損害

12.以團(tuán)體、協(xié)會名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中成員資格標(biāo)志的商標(biāo)稱為()。

A.證明商標(biāo)B.聯(lián)合商標(biāo)C.防御商標(biāo)D.集體商標(biāo)

13.繼承權(quán)是一種【】

A.身份權(quán)B.人格權(quán)C.占有權(quán)D.財(cái)產(chǎn)權(quán)14.甲公司欠乙公司貸款350萬元，甲乙簽訂的買賣合同約定甲公司應(yīng)向乙公司交付一批進(jìn)口鋼材，乙公司收貨后應(yīng)向甲公司支付貨款550萬元，甲公司和乙公司之司的債務(wù)，可以適用債的（）。A.混同B.抵銷C.提存D.免除

15.法人的人格權(quán)包括【】

A.法人的名稱權(quán)B.法人的榮譽(yù)權(quán)C.法人著作權(quán)中的署名權(quán)D.法人在著作權(quán)中的修改權(quán)16.對被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)，繼承人（）。A.仍應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)清償B.可不償還債務(wù)但應(yīng)清償稅款C.負(fù)限定清償責(zé)任D.由法院視繼承人償還能力而決定是否清償及清償?shù)臄?shù)額

17.某施工單位修地下管道，未設(shè)安全裝置，甲、乙兩個兒童打鬧沒有注意到下水道井蓋未蓋，乙跌人井下摔傷，花去醫(yī)藥費(fèi)3000元，乙的損失應(yīng)該由（）。

A.該施工單位負(fù)責(zé)B.甲的監(jiān)護(hù)人負(fù)責(zé)C.乙的監(jiān)護(hù)人負(fù)責(zé)D.建設(shè)單位負(fù)責(zé)

18.根據(jù)我國個人所得稅稅法，居民納稅人是指在中國境內(nèi)有住所，或者無住所而在中國境內(nèi)居住滿（）的個人。

A.90日B.183日C.半年D.一年

19.推定過錯責(zé)任屬于()

A.一種獨(dú)立的歸責(zé)原則B.過錯責(zé)任原則C.無過錯責(zé)任原則D.公平責(zé)任原則

20.關(guān)于要約生效時間的表述錯誤的一項(xiàng)是（）。

A.收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的從數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)時生效

B.要約自要約人發(fā)出該要約時生效

C.收件人未指定特定系統(tǒng)的從進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間時生效

D.要約從到達(dá)受要約人時生效

二、案例分析題(20題)21.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀(jì)念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。賀某在買掛歷的過程中，發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像也在其中，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害，賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應(yīng)于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認(rèn)定上述事實(shí)屬實(shí)。問：

(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應(yīng)怎樣判決?

22.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報(bào)告后預(yù)付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán)，所為行為為無權(quán)代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系，此代理行為為雙方代理行為，應(yīng)判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實(shí)有效，不能撤銷。問：(1)肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?(2)肖飛的行為實(shí)質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?(3)本案應(yīng)如何處理?

23.2002年9月9日王某在乘渡輪時，該渡輪遇大浪而沉沒，王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理，死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了，就把丈夫婚前的財(cái)產(chǎn)，包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆，自己則返回娘家。過了兩年，在律師的指點(diǎn)下，陳某向縣人民法院提出申請，要求宣告其夫王某死亡。法院在調(diào)查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。

陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財(cái)產(chǎn)分給其父母和陳某，王某承包的責(zé)任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005年11月6日，王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起，以后就留在溫州學(xué)技術(shù)，也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結(jié)婚，財(cái)產(chǎn)被分光，田地也被收回，他想挽回這些損失。

可他的房屋只收回兩間，地也收不回來，妻子更不愿回來。問：

根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，應(yīng)該如何處理此事?

24.甲裝載一車水果路經(jīng)王村時，不慎掛斷了橫跨馬路的照明電線，甲在事發(fā)后未作任何處理，駕車而去。不久，村民乙路過斷線處，碰觸到落地的電線觸電致傷。經(jīng)查該線路是由王村村委會在1997年出錢架設(shè)，線路與地面垂直距離偏低，未達(dá)到農(nóng)村低壓電技術(shù)規(guī)程的架設(shè)標(biāo)準(zhǔn)。電線的漏電保護(hù)器與電表是由丙供電公司安裝，該公司負(fù)有對線路安全用電的監(jiān)督管理義務(wù)，但漏電保護(hù)器在事故前已丟失。問：(1)司機(jī)甲、王村村委會以及丙供電公司就其各自的行為是否應(yīng)對乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，為什么?(2)現(xiàn)乙將司機(jī)甲、王村村委會以及丙供電公司作為被告要求其承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，依據(jù)法律規(guī)定，你認(rèn)為應(yīng)如何處理，為什么?

25.王某于2011年準(zhǔn)備建造一棟二層共220平方米的樓房。因資金不夠，遂向鄰居胡某借款，雙方達(dá)成一份書面合同。合同規(guī)定：胡某借給王某5萬元蓋房，1年后若王某不能歸還本金及利息，則房屋為雙方共有，各人得一半房屋，房建成后王某無力償還，便將二層樓給胡某使用，但王某在產(chǎn)權(quán)登記時，仍登記為自己單獨(dú)所有。胡某提出要按協(xié)議分割房屋并辦理產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)，王某表示同意，但一直未去辦理。王某的妻弟郭某得知此事，要王某把房屋以15萬元賣給他，他替王某還款，王某表示同意并與郭某簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議。胡某得知表示王某無權(quán)出讓屬于自己的那一半房屋，要求法院確認(rèn)王某與郭某的轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效。

問：（1）此案中王某與胡某有關(guān)財(cái)產(chǎn)分割的協(xié)議是否有效?

（2）王某與郭某的協(xié)議是否有效?為什么?

26.李某與王某是同事，李某想買一臺電腦，請王某幫忙，剛好王某的一個朋友張某有一臺電腦想賣。王某告訴李某后，李某表示想買，當(dāng)天，張某將電腦帶給李某，李某看貨后商定價格為4800元，并當(dāng)即付給張某4000元，剩下的800元由其朋友王某代收轉(zhuǎn)交，李某將電腦搬回家，有人說，這種電腦機(jī)型太舊了，不值4800元，李某向張某提出退貨還款。張某不同意，并說：“你不想要可以賣給別人嘛?！崩钅硨㈦娔X交寄售商店出賣，得到價款4200元。

問：(1)李某和張某之間的買賣合同是否成立?電腦的所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移?為什么?

(2)王某與李某在該買賣合同中存在什么合同法律關(guān)系7

(3)李某與寄售商店是什么合同關(guān)系?寄售商店應(yīng)以誰的名義辦理電腦出售事務(wù)?

(4)電腦出售差價由誰承擔(dān)?為什么?

27.陸某與朋友幾人到一火鍋店就餐，該店所提供的卡式爐由某用具廠出品，所使用燃?xì)庥赡橙細(xì)夤咎峁?。陸某等人正在就餐時，正在使用的卡式爐燃?xì)夤薨l(fā)生爆炸，致使陸某多處燒傷，造成財(cái)產(chǎn)損失3萬元。經(jīng)查：燃?xì)夤藓涂ㄊ綘t均為不合格產(chǎn)品，火鍋店提供服務(wù)時不存在過錯，陸某將火鍋店、某用具廠和燃?xì)夤靖嫔戏ㄍ?，要求其承?dān)責(zé)任。

問：(1)上述三個被告與陸某之間存在什么法律關(guān)系?

(2)火鍋店是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?

(3)燃?xì)夤竞陀镁邚S應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任?對陸某受到的損害應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任?

(4)假設(shè)燃?xì)夤举r償了陸某3萬元，則其取得什么權(quán)利?

28.牛強(qiáng)是某醫(yī)院醫(yī)生，1998年經(jīng)人介紹與楊蘭認(rèn)識。因牛強(qiáng)家貧，而楊家又只有楊蘭這一個女兒，故兩家決定招牛強(qiáng)為上門女婿，但條件是將來兩人的小孩隨母姓?；楹髢扇烁星楹芎?。2001年，楊蘭產(chǎn)下一子，取名楊小鵬。漸漸地，牛對自己在楊家的地位感到不滿，尤其是對孩子隨了母姓這件事不舒服。2002年，他沒有與楊蘭商量，就到派出所把孩子的名字改成牛小鵬。楊蘭得知后，覺得牛不同自己商量就把孩子的名字改了，是不尊重自己，覺得委屈。楊蘭父親得知后更是氣憤，要求將孩子的名字再改過來。(1)兩家決定招牛強(qiáng)為上門女婿時，以將來兩人所生孩子隨母姓為條件，是否正確?(2)牛私自跑到派出所更改孩子的姓名，是否正確?29.甲研究所根據(jù)與乙公司簽訂的委托開發(fā)合同，完成一項(xiàng)發(fā)明。合同沒有對專利權(quán)的歸屬作出規(guī)定?，F(xiàn)甲研究所單獨(dú)向?qū)＠痔岢隽藢＠暾垼夜疚唇?jīng)甲研究所同意便已開始使用這項(xiàng)發(fā)明。雙方均對他方表示異議。問：(1)專利申請權(quán)應(yīng)當(dāng)歸準(zhǔn)享有?(2)乙公司是否有權(quán)不經(jīng)甲研究所的許可而實(shí)施該項(xiàng)專利?

30.46.王某的妻子和女兒早年死亡，1991年王某也死亡，留有遺產(chǎn)房屋四間。遺產(chǎn)未經(jīng)分割，王某的兒子暴病而死。為繼承這四間房屋，王某的女婿、外孫女與王某的兒媳、孫子發(fā)生爭執(zhí)。一審法院判決由王某的外孫女和孫子各繼承兩間，當(dāng)事人均不服，上訴到二審法院，二審法院判決四間房屋應(yīng)先由王某的兒子和女兒各繼承兩間，然后，轉(zhuǎn)由女婿、外孫女各繼承一間，兒媳和孫子各繼承一間。問：

法院的判決存在哪些問題?應(yīng)怎樣判決?

31.2009年5月，某縣電力公司經(jīng)批準(zhǔn)架設(shè)的高壓電線路，與某甲的私有平房屋之間垂直距離大于4米。2011年4月，某甲未經(jīng)當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門批準(zhǔn)，將平房加蓋為三層半樓房，東邊三樓陽臺與高壓電線之間最近的距離只有40厘米，當(dāng)?shù)仉娏Σ块T對某甲的翻建行為未加阻止。2011年7月，某乙到某甲家中度暑假，于晚上在陽臺乘涼時，被高壓電路所吸而觸電受傷。經(jīng)過某縣人民法院法醫(yī)鑒定，其傷情屬于重傷范圍。同年9月某乙向某縣法院起訴，要求電力公司承擔(dān)責(zé)任。問：(1)電力公司是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，其歸責(zé)原則是什么?(2)某甲是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，其歸責(zé)原則是什么?32.郭某(男)和王某(女)2008年經(jīng)人介紹認(rèn)識，建立戀愛關(guān)系。2010年辦理了結(jié)婚登記。從2011年開始，郭某開始迷戀網(wǎng)絡(luò)游戲，對家務(wù)不聞不問。時間一長，王某非常不滿，兩人經(jīng)常吵架，感情急劇惡化。2012年底，王某向法院提起訴訟，要求離婚，郭某表示同意，但是雙方對于財(cái)產(chǎn)問題存在分歧：王某要求分得夫妻居住的兩室一廳房屋的一半，郭某認(rèn)為該房屋是結(jié)婚前自己用父母贊助的錢買下的，不能分給王某。訴訟期間，郭某參加了某項(xiàng)電子游戲國際大賽，獲得獎金10000美元，王某認(rèn)為這是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，自己也應(yīng)該分得一半，郭某則認(rèn)為游戲大賽是自己參加的，這個與王某的生活無關(guān)，并且發(fā)生在離婚訴訟期間，堅(jiān)決不同意分割。雙方結(jié)婚前，王某叔父曾送給王某國畫一幅，價值5萬元人民幣，天天掛于客廳正中央，郭某認(rèn)為這是家庭共同財(cái)產(chǎn)的一部分，應(yīng)當(dāng)予以分割。王某還主張，自己平時照料雙方老人，做家務(wù)較多，為家庭生活付出較多義務(wù)，在分割財(cái)產(chǎn)時應(yīng)當(dāng)由郭某對此作出補(bǔ)償。現(xiàn)查明郭某、王某對于夫妻婚后財(cái)產(chǎn)歸屬沒有任何約定。問：(1)王某有無權(quán)利分得房屋的一半?(2)對于郭某參加比賽所獲獎金，王某有沒有權(quán)利請求分割?(3)對于王某叔父贈與的國畫，郭某有無權(quán)利參與財(cái)產(chǎn)分配?(4)王某請求郭某補(bǔ)償自己所做家務(wù)有無道理?33.周某10歲時父母離婚，其隨母親王某生活，不久王某與高某結(jié)婚，高某與王某一起將周某撫養(yǎng)成人，高某因病去世，周某繼承了高某部分財(cái)產(chǎn)，時隔一年，周某的生父也因病去世，周某幫助料理完后事，要求與其父后娶妻子胡某共同繼承財(cái)產(chǎn)，而胡某稱，周某已經(jīng)繼承了繼父財(cái)產(chǎn)，不能再繼承生父財(cái)產(chǎn)。問：(1)周某是否有權(quán)繼承繼父高某的財(cái)產(chǎn)?(2)周某是否有權(quán)繼承其生父遺產(chǎn)?為什么?

34.甲建筑公司因建樓急需水泥，同時向A、B、C三家水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需標(biāo)號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買。”三家水泥廠收到甲公司函電后，先后向甲回復(fù)了函電，在回函中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥價格。A水泥廠在發(fā)出函電的同時，派車給甲公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達(dá)甲公司之前，甲得知B水泥廠的水泥質(zhì)量好且價格合理，因此向B水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿意購買貴廠100噸150型號水泥，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)我公司負(fù)擔(dān)?！卑l(fā)出函電的第二天，B水泥廠發(fā)函稱已，準(zhǔn)備發(fā)貨。第三天，A水泥廠的50噸水泥送到，甲告訴A廠，其已決定購買B廠的水泥，因此不能接受A廠送來的水泥。A廠以甲拒收貨物已構(gòu)成違約為由，訴至法院。問：

本案如何處理?

35.甲在國外研修一年，將其一套房屋委托其朋友乙照看。期間發(fā)生地震，甲的房屋在地震中受到損壞，需及時修復(fù)。甲便讓乙?guī)退M(jìn)行修繕，同時告訴乙有一批建材堆放在房屋附近，數(shù)量不少，可以使用。于是乙就叫人用這些材料將房屋修繕了一番。事后，甲的鄰居丙稱乙使用的建材是他的，而不是甲的，要求乙賠償他因此遭受的損失。問：

(1)乙已經(jīng)使用過的建材應(yīng)該歸誰所有?為什么?

(2)乙是否應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?36.1997年12月，楊某所在單位派他到加拿大學(xué)習(xí)，因?yàn)檗k理出國手續(xù)錢一時不夠用，遂向朋友吳某借款3萬元，并立字據(jù)約定楊某在出國前將錢還清，楊某于1998年7月27日出國，3萬元借款沒有還，楊某在國外期間與吳某有過聯(lián)系，但未提錢的事。2000年6月回國，2000年7月15日，吳某因買房急需錢，找到楊某，楊某當(dāng)即表示，下個月月初付清，并在原借據(jù)上作了注明，8月7日當(dāng)吳某再次找到楊某要錢時，楊某卻稱，他的一個朋友說他們之間的債務(wù)已過訴訟時效，可以不用還了！問：(1)楊某和吳某之間債務(wù)的訴訟時效期間為多長?如何起算?(2)楊某債務(wù)的訴訟時效實(shí)際上是否已經(jīng)屆滿?為什么?37.李某與A、B、C三人合伙開辦了一個合伙企業(yè)。由李某、A、B各出資2萬元，C提供技術(shù)入伙，與李某、A、B平均分配盈余。四人辦理了有關(guān)手續(xù)并租賃了房屋，但并未訂立書面協(xié)議。經(jīng)營中狀況惡化，合伙組織曾向王某借款2萬元，用于周轉(zhuǎn)。半年后，A把自己的一部分財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給D，李某和B同意，但C不同意，并表示愿意受讓A轉(zhuǎn)讓的那部分財(cái)產(chǎn)份額。因多數(shù)合伙人同意D成為新的合伙人，C于是提出退伙，李某、A、B表示同意，故C退出合伙，D加入。C退伙后半年，合伙組織散伙，又負(fù)新債6萬元。根據(jù)案情，請回答下列問題：(1)李某與A、B、C的合伙關(guān)系是否成立?為什么?(2)C可否作為合伙人?為什么?(3)A轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的行為是否有效?為什么?(4)C是否可以退伙?為什么?(5)若企業(yè)解散后，債權(quán)人王某要求C償還2萬元債務(wù)，C有無償還債務(wù)的義務(wù)?為什么?對該債務(wù)，D是否承擔(dān)責(zé)任?為什么?(6)C退伙后，合伙組織另外所負(fù)6萬元的債務(wù)應(yīng)由誰負(fù)擔(dān)?38.農(nóng)民田某2004年去外國打工時在途中遇海難失蹤，從此杳無音訊。2009年其妻胡某向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾埿嫣锬乘劳觯嗣穹ㄔ航?jīng)審理判決宣告田某死亡。由于年幼的女兒田燕一直身體不好，家中又沒有足夠的經(jīng)濟(jì)能力給田燕治療，2010年胡某將田燕送給膝下無子的鄰村姚某收養(yǎng)，并辦理了合法的手續(xù)。2011年，失蹤多年的田某突然返回，法院隨即撤銷了對田某的死亡宣告。田某要求與胡某恢復(fù)夫妻關(guān)系，并提出田燕的收養(yǎng)未征得他的同意，違反我國《民法典》，是無效的，要求撤銷收養(yǎng)合同。胡某不同意恢復(fù)夫妻關(guān)系，姚某不同意撤銷收養(yǎng)合同，田某訴至法院。問：(1)田某與胡某間的夫妻關(guān)系是否可以恢復(fù)?(2)田燕的送養(yǎng)是否有效?39.甲與妻子乙以及兒子丙一家3口出門旅游。途中不幸飛機(jī)失事，3人身亡。經(jīng)清理，夫妻倆共有財(cái)產(chǎn)50萬元，另外有一套登記為乙所有的住房。這套住房是乙7年前尚未結(jié)婚時繼承父母的遺產(chǎn)，現(xiàn)在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，雙方為此發(fā)生糾紛。

問：（1）如何確認(rèn)3人死亡的先后次序?（2）如何確認(rèn)甲和乙的遺產(chǎn)范圍?（3）甲、乙、丙的遺產(chǎn)最終歸誰繼承?為什么?

40.張某出國前將家中祖?zhèn)鞯囊粚ㄆ拷唤o胡某保管。幾個月后，胡某突發(fā)心肌梗死病故。胡某的女兒胡楠以為花瓶為其父所有，因辦喪事需大筆現(xiàn)金，故將花瓶以合理價格賣給了朋友陳某。第二天，陳某依約交付了全款，并將花瓶取走。一年后，張某回國，到胡某家欲取走花瓶，得知胡楠已將花瓶賣給了陳某。問：

（1）張某是否有權(quán)向陳某要回花瓶?為什么?

（2）張某對胡楠是否可以請求損害賠償?為什么?

三、簡答題(10題)41.簡述違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合。

42.簡述無因管理的構(gòu)成要件。

43.遺囑的有效條件有哪些?

44.什么是保證?保證的方式有哪些?

45.簡答我國現(xiàn)行婚姻法對事實(shí)婚姻的規(guī)定。

46.簡答民事法律行為的概念和一般生效要件。

47.簡答繼承權(quán)的法律特征。

48.簡述違約責(zé)任的概念和特征。

49.侵犯著作權(quán)應(yīng)承擔(dān)哪些法律責(zé)任?

50.簡述可撤銷的民事行為的概念和我國法律規(guī)定的可撤銷民事行為的類型。

四、主觀題(10題)51.簡述合憲性解釋。

52.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達(dá)成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價格，共計(jì)800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵。”楊樹清迫于大雪封山，又沒有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅(jiān)持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應(yīng)如何處理?

53.論民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。

54.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結(jié)束后支付全部演出酬金。晚會當(dāng)天，由于當(dāng)?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計(jì)劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權(quán)代理?為什么?

55.黎某從杭州買回一件藍(lán)色真絲連衣裙，價值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調(diào)。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準(zhǔn)備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經(jīng)夜市時，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格，從同事王小姐手中買來的。當(dāng)時，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認(rèn)，連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當(dāng)時并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權(quán)取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應(yīng)如何處理?說明理由。

56.甲培訓(xùn)中心急需一批電腦，遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號電腦100臺，如果公司有貨，速來電，并請告知價格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報(bào)上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時，給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我中心負(fù)擔(dān)?！钡诙?，A公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構(gòu)成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構(gòu)成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構(gòu)成違約?為什么?

57.宅基地使用權(quán)人的主要權(quán)利有哪些?

58.簡要回答民事法律行為的成立要件。

59.試述雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。

60.簡述婚姻無效的法律后果。

五、論述題(0題)61.試論債的主體的變更。

六、判斷題(0題)62.所有權(quán)的客體是物和財(cái)產(chǎn)，而不能是行為。()

A.正確B.錯誤

參考答案

1.A本題考查侵權(quán)行為理論中的共同危險問題。在二人以上的侵權(quán)人共同實(shí)施加害危險行為難以確定具體行為人時，由共同實(shí)施危險行為的人負(fù)擔(dān)，故應(yīng)選A。

2.D本題考查對象是承諾的生效時間。依我國《合同法》規(guī)定，承諾到達(dá)要約人時生效。本題中，6月8日為到達(dá)時間，故選D。

3.A

4.B法人是指依法成立，享有民事權(quán)利能力和民事行為能力，以自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任的社會組織。選項(xiàng)A、C、D都屬于法人的一部分，不具有獨(dú)立性，故不具有法人資格。

5.D

6.C本題屬于基本概念理解辨析題，考核的知識點(diǎn)是留置權(quán)的概念。物權(quán)類型不同，其標(biāo)的的法律規(guī)定亦有所不同。關(guān)于所有權(quán)的標(biāo)的，依我國法律的規(guī)定既可以是動產(chǎn)也可以是不動產(chǎn)，可見選項(xiàng)A是錯誤的；關(guān)于抵押權(quán)的標(biāo)的，依我國法律的規(guī)定，抵押財(cái)產(chǎn)可以是動產(chǎn)，也可以是不動產(chǎn)，還可以是財(cái)產(chǎn)權(quán)利，足見選項(xiàng)B也是錯誤的；關(guān)于質(zhì)權(quán)的標(biāo)的，可分為動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)兩種類型，顯然選項(xiàng)D還是錯誤的；而留置權(quán)則是指債務(wù)人不履行到期債務(wù)時，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)，并在債務(wù)人仍不履行債務(wù)時就該動產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。可見留置權(quán)的客體以動產(chǎn)為限，所以，留置權(quán)是動產(chǎn)物權(quán)。因此本題正確答案是選項(xiàng)C。

【評注】本題考核的知識點(diǎn)是物權(quán)的標(biāo)的。要熟記我國所有權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等物權(quán)的概念及其特點(diǎn)，以便于此類題目的作答。

7.D本題考查抵押關(guān)系中抵押人的義務(wù)。抵押人有保全抵押物的義務(wù)，如因自己行為致使抵押物毀損，應(yīng)當(dāng)以與抵押物價值相等的其他財(cái)產(chǎn)替代補(bǔ)足。所以本題中選項(xiàng)D是正確的，排除其他選項(xiàng)。

8.B

9.D根據(jù)《民法通則》第136條規(guī)定，身體受到傷害要求賠償?shù)?，訴訟時效期間為1年。本題甲于身體受到傷害后1年零9個月起訴，超過訴訟時效。根據(jù)《民訴意見》第153條，未超過訴訟時效的，法院依法受理，查明已超訴訟時效的，應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求。故選D項(xiàng)，排除A、B、C三項(xiàng)。

10.B

11.C

12.D

13.D繼承權(quán)是基于近親屬的身份關(guān)系而發(fā)生的財(cái)產(chǎn)權(quán)，其在民事權(quán)利中屬于絕對權(quán)，具有排他性。所以選D項(xiàng)，排除A、B、C三項(xiàng)。

14.B抵銷是指雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時，各以其債權(quán)充分債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。本題，適用的正是抵銷。所以，選擇B項(xiàng)。

15.A法人的人格權(quán)包括名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)等。B項(xiàng)，法人的榮譽(yù)權(quán)屬于法人的身份權(quán)。C、D兩項(xiàng)屬于法人享有的著作權(quán)中的人格權(quán)。

16.C我國《繼承法》實(shí)行“限定繼承”原則。即繼承人對唄繼承人應(yīng)清償?shù)亩惪詈蛡鶆?wù)，以遺產(chǎn)實(shí)際價值為限，負(fù)限定清償責(zé)任。

17.A根據(jù)《民法通則》第125條，在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。本題中，施工單位修地下管道，沒設(shè)置安全裝置，應(yīng)該對乙的損失負(fù)擔(dān)責(zé)任。

18.D

19.B

20.B《合同法》第16條規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。

21.(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)殡m然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意而且其贈與行為并無合法理由。所以于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)法院應(yīng)當(dāng)判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)?，雖然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其贈與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)法院應(yīng)當(dāng)判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。22.(1)不屬于無權(quán)代理，不是雙方代理。(2)肖飛的行為實(shí)質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認(rèn)。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還，未履行部分不再履行，甲廠返還余款。

23.首先，王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關(guān)系人，即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡，結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結(jié)婚是合法的，受法律保護(hù)，不受任何人干涉。王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權(quán)干涉，無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。

最后，王某因生還而要求返還財(cái)產(chǎn)，符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財(cái)產(chǎn)，只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來承包的責(zé)任田也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營。24.(1)司機(jī)甲的行為屬于一般侵權(quán)行為，對乙所受損害有過錯，應(yīng)承擔(dān)一般侵權(quán)民事責(zé)任；王村村委會在架設(shè)線路時未達(dá)到規(guī)定高度，構(gòu)成特殊侵權(quán)，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；供電公司未盡安全監(jiān)督管理職責(zé)，在漏電保護(hù)器丟失的情況下還繼續(xù)供電，構(gòu)成高度危險責(zé)任。(2)本案被告司機(jī)甲、王村村委會以及丙供電公司的行為并不構(gòu)成共同侵權(quán)，不承擔(dān)連帶責(zé)任。共同侵權(quán)是基于共同過錯產(chǎn)生，而三被告沒有共同的故意和過失，因而不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，應(yīng)根據(jù)其行為的過錯大小和致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的原因比例分別承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

25.(1)有效。因?yàn)殡p方當(dāng)事人有完全民事行為能力；雙方自愿，意思表示真實(shí)；協(xié)議內(nèi)容并不違法。因此該協(xié)議是有效的。(2)無效。因?yàn)楣趁髦跄撑c胡某存在爭議糾紛，并且王某無權(quán)處分屬于胡某的那一部分，王某在已與胡某有協(xié)議、并將房交胡某使用、答應(yīng)辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)的情況下又與郭某簽訂賣房協(xié)議，應(yīng)屬惡意串通行為。

26.(1)買賣合同已經(jīng)成立因?yàn)殡p方當(dāng)事人意思表示一致；電腦所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移因?yàn)殡娔X已經(jīng)交付。(2)王某和李某之間是居間合同法律關(guān)系。(3)李某與寄售商店是行紀(jì)合同關(guān)系以寄售商店自己的名義辦理。(4)由李某承擔(dān)因?yàn)殡娔X歸李某所有。(1)買賣合同已經(jīng)成立，因?yàn)殡p方當(dāng)事人意思表示一致；電腦所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移，因?yàn)殡娔X已經(jīng)交付。(2)王某和李某之間是居間合同法律關(guān)系。(3)李某與寄售商店是行紀(jì)合同關(guān)系，以寄售商店自己的名義辦理。(4)由李某承擔(dān)，因?yàn)殡娔X歸李某所有。

27.(1)燃?xì)夤竞陀镁邚S與陸某之間存在侵權(quán)法律關(guān)系火鍋店與陸某之間存在提供就餐服務(wù)的法律關(guān)系。(2)不承擔(dān)。(3)應(yīng)承擔(dān)。因?yàn)槠涮峁┝瞬缓细癞a(chǎn)品對該瑕疵產(chǎn)品致人損害承擔(dān)民事責(zé)任。由于燃?xì)夤竞陀镁邚S提供的不合格產(chǎn)品共同造成陸某的損害所以兩者應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。(4)取得請求用具廠償還其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額。(1)燃?xì)夤竞陀镁邚S與陸某之間存在侵權(quán)法律關(guān)系，火鍋店與陸某之間存在提供就餐服務(wù)的法律關(guān)系。(2)不承擔(dān)。(3)應(yīng)承擔(dān)。因?yàn)槠涮峁┝瞬缓细癞a(chǎn)品，對該瑕疵產(chǎn)品致人損害承擔(dān)民事責(zé)任。由于燃?xì)夤竞陀镁邚S提供的不合格產(chǎn)品共同造成陸某的損害，所以兩者應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。(4)取得請求用具廠償還其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額。28.(1)不正確?！痘橐龇ā返?2條規(guī)定：子女可以隨父姓，可以隨母姓。因此本案中，楊家以將來所生子女必須隨母姓為條件，招牛強(qiáng)為上門女婿，是不正確的。(2)不正確。對未成年子女的姓名，應(yīng)由夫妻雙方協(xié)商決定。本案中，牛強(qiáng)不與妻子協(xié)商，擅自為孩子改姓名，是不尊重楊蘭的表現(xiàn)。29.(1)專利申請權(quán)應(yīng)當(dāng)歸甲研究所單獨(dú)享有。(2)乙公司有權(quán)實(shí)施該項(xiàng)專利，而無須取得甲研究所的許可。解析：本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定，委托合同沒有約定的，發(fā)明人有專利申請權(quán)。依《合同法》規(guī)定，委托人可以免費(fèi)實(shí)施。

30.一審法院判決的B在于把王某兒媳和孫子的轉(zhuǎn)繼承當(dāng)作代位繼承處理；二審法院判決的B在于把王某外孫女的代位繼承當(dāng)作轉(zhuǎn)繼承處理。因此一、二審法院的判決都是B的。本案中由于王某的女兒先于王某死亡所以王某的外孫女適用代位繼承取得王某的遺產(chǎn)王某的女婿沒有繼承權(quán)。而王某的兒子則是在王某死后遺產(chǎn)分割之前死亡的對其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額依法應(yīng)適用轉(zhuǎn)繼承的規(guī)定由王某的兒媳和孫子共同繼承。又由于我國《婚姻法》規(guī)定夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)除另有約定外歸夫妻共同所有。所以王某兒子繼承的王某的遺產(chǎn)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)其中的一半是王某兒媳的個人財(cái)產(chǎn)而另一半才是王某兒子的遺產(chǎn)由其配偶和兒子共同繼承。所以本案應(yīng)判決：對王某的四間房屋王某的外孫女繼承兩間；王某的兒媳取得一間半；王某的孫子繼承半間。一審法院判決的B在于把王某兒媳和孫子的轉(zhuǎn)繼承當(dāng)作代位繼承處理；二審法院判決的B在于把王某外孫女的代位繼承當(dāng)作轉(zhuǎn)繼承處理。因此，一、二審法院的判決都是B的。本案中，由于王某的女兒先于王某死亡，所以，王某的外孫女適用代位繼承取得王某的遺產(chǎn)，王某的女婿沒有繼承權(quán)。而王某的兒子則是在王某死后，遺產(chǎn)分割之前死亡的，對其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額，依法應(yīng)適用轉(zhuǎn)繼承的規(guī)定，由王某的兒媳和孫子共同繼承。又由于我國《婚姻法》規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)，除另有約定外，歸夫妻共同所有。所以，王某兒子繼承的王某的遺產(chǎn)，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，其中的一半是王某兒媳的個人財(cái)產(chǎn)，而另一半才是王某兒子的遺產(chǎn)，由其配偶和兒子共同繼承。所以，本案應(yīng)判決：對王某的四間房屋，王某的外孫女繼承兩間；王某的兒媳取得一間半；王某的孫子繼承半間。解析：主要是區(qū)別代位繼承和轉(zhuǎn)繼承。區(qū)別清了，結(jié)論就容易得出。31.(1)電力公司應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，電力公司的高壓線，在客觀上造成了原告某乙的人身損害的結(jié)果，屬于高度危險作業(yè)致人損害的情況，構(gòu)成特殊侵權(quán)。其歸責(zé)原則是無過錯責(zé)任原則。(2)某甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。某甲違章翻建三層半樓房，特別是東邊陽臺距離高壓電線只有40厘米，而未能采取安全防范措施，主觀上存在過錯，對乙的損害負(fù)有一定責(zé)任。其歸責(zé)原則是過錯責(zé)任原則。32.(1)無權(quán)。因?yàn)榉课菔枪郴榍坝酶改纲澲腻X購買，屬于婚前財(cái)產(chǎn)，不是夫妻共同財(cái)產(chǎn)的一部分，所以王某無權(quán)參加分割。(2)有權(quán)。根據(jù)《民法典》規(guī)定，夫妻對于婚后財(cái)產(chǎn)沒有約定的，除了法定的個人特有財(cái)產(chǎn)外，都屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。那么，郭某參加的電子游戲大賽雖然是他自己參加的，但是在離婚訴訟進(jìn)行期間，仍然屬于婚姻存續(xù)期間，其性質(zhì)依然應(yīng)歸屬為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。王某有權(quán)利參與分割。(3)郭某無權(quán)參與分割國畫。與問題(1)相似，此國畫亦是王某的婚前財(cái)產(chǎn)，因此郭某沒有權(quán)利參與財(cái)產(chǎn)分配。(4)沒有道理。離婚時的補(bǔ)償請求權(quán)的主張有一個前提，就是夫妻雙方書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財(cái)產(chǎn)歸各自所有。因?yàn)楣惩跄撤驄D對財(cái)產(chǎn)歸屬沒有約定，補(bǔ)償請求權(quán)的行使就缺乏成立條件，因此王某無權(quán)主張補(bǔ)償。33.(1)周某有權(quán)繼承繼父的財(cái)產(chǎn)，按照我國法律，有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母與繼子女之間互為繼承人。(2)根據(jù)我國法律規(guī)定繼子女繼承了繼父母遺產(chǎn)的，不影響其繼承生父母的遺產(chǎn)，與繼父母有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女享有雙重繼承權(quán)，因此周某有權(quán)繼承其生父的遺產(chǎn)。

34.答案要點(diǎn)：本案中，甲公司是否構(gòu)成違約，首先須判定買賣合同是否成立，而要判定合同是否成立，關(guān)鍵在于認(rèn)定甲向A所發(fā)函電在性質(zhì)上究竟是要約，還是要約邀請。

從本案情況看，甲向A發(fā)出的函電性質(zhì)上屬于要約邀請，而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為，對此，甲可以承諾，也可以不承諾。因此，本案中，甲公司拒收A水泥廠的水泥，不構(gòu)成違約。后果應(yīng)由A廠自負(fù)。

[解題指導(dǎo)]區(qū)分各行為的性質(zhì)，確定要約、非要約，然后分析合同是否因承諾而成立，最后再確定合同當(dāng)事人有無違約，無合同關(guān)系的無違約。35.(1)乙已經(jīng)使用過的建材應(yīng)該歸甲所有。理由：乙在修繕過程中使用的建材于該房屋修繕完畢后，便成為甲的房屋的不可分割的一部分，因而甲通過附合取得這些建材的所有權(quán)。附合是添附的一種。它是指不同的所有人的兩個或者兩個以上的有體物相結(jié)合，從而形成一個物體。本案中，乙誤以為丙的建材為甲所有而用其為甲修繕房屋，客觀上導(dǎo)致了丙的動產(chǎn)成為了甲的不動產(chǎn)房屋的不可分割的一部分。法律特別規(guī)定，不同所有人的動產(chǎn)與不動產(chǎn)附合時，動產(chǎn)成為不動產(chǎn)的重要組成部分，不能分離或者可以分離但是所需費(fèi)用巨大，不動產(chǎn)所有權(quán)人取得動產(chǎn)的所有權(quán)。因?yàn)椴粍赢a(chǎn)的價值比動產(chǎn)大，但是應(yīng)當(dāng)支付給動產(chǎn)的原所有權(quán)人相當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。甲因此而取得該建材的所有權(quán)，并應(yīng)當(dāng)由甲支付給丙相關(guān)的費(fèi)用。

二、應(yīng)試模擬

(2)乙不應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。理由：丙要求乙賠償其因此遭受的損失是沒有法律依據(jù)的，乙雖然是具體侵權(quán)行為的實(shí)施者，但乙是受甲的委托而為該行為的，因此該行為的后果應(yīng)由甲來承擔(dān)。

【解析】對于所有權(quán)的相關(guān)理論和知識有充分的理解和掌握，才能應(yīng)對此類題目。36.(1)楊某和吳某之間的債務(wù)關(guān)系適用一般訴訟時效期間，根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定一般訴訟時效期間為2年。一般訴訟時效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計(jì)算，本案中，時效期間應(yīng)從1998年7月27日起計(jì)算。時效期間應(yīng)到2000年7月27日。(2)楊某債務(wù)的訴訟時效期間并未屆滿。因?yàn)?000年7月15日在兩年時效期間吳某向楊某提出了要求還款的請求，使訴訟時效期間中斷，時效期間應(yīng)重新計(jì)算，所以說到8月7日當(dāng)吳某主張權(quán)利時，他們的債務(wù)并未超過兩年訴訟時效期間。37.(1)能夠成立，因?yàn)楦鶕?jù)《民法通則》及《民通意見》的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人之間沒有書面合伙協(xié)議，但實(shí)際上具備了合伙成立的有效要件，并辦理了有關(guān)手續(xù)的，可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。(2)C可以作為合伙人。因?yàn)榘凑铡睹穹ㄍ▌t》的規(guī)定，合伙人可以技術(shù)出資。(3)A的行為無效，因?yàn)槠滢D(zhuǎn)讓合伙財(cái)產(chǎn)份額必須經(jīng)得全體合伙人的同意。(4)C可以退伙，因?yàn)槠渫嘶飼r經(jīng)過了當(dāng)時全體合伙人的同意。(5)C有義務(wù)。因?yàn)楦鶕?jù)《民法通則》的規(guī)定，合伙人退伙后對其原合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。D也負(fù)有清償責(zé)任，因?yàn)楦鶕?jù)《民法通則》的規(guī)定，入伙的合伙人對入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(6)A、B、李某、D承擔(dān)。38.(1)如胡某沒有書面聲明不愿意恢復(fù)與田某的夫妻關(guān)系，田某與胡某間的夫妻關(guān)系自動恢復(fù)。根據(jù)《民法典》第51條的規(guī)定，被宣告死亡的人的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被撤銷的，婚姻關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)，但是其配偶再婚或者向婚姻登記機(jī)關(guān)書面聲明不愿意恢復(fù)的除外。(2)本案中，田燕的送養(yǎng)是合法有效的，田某不得要求撤銷收養(yǎng)?！睹穹ǖ洹返?2條規(guī)定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)的，在死亡宣告被撤銷后，不得以未經(jīng)本人同意為由主張收養(yǎng)行為無效。因?yàn)樵诖似陂g其配偶是子女現(xiàn)實(shí)的唯一的法定監(jiān)護(hù)人，送養(yǎng)只能由其配偶決定。39.(1)推定甲與乙同時死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有財(cái)產(chǎn)50萬元每人一半，房屋為乙個人財(cái)產(chǎn)，甲的遺產(chǎn)即為25萬元，乙的遺產(chǎn)為25萬元加上一套房子。(3)甲的遺產(chǎn)應(yīng)由其父母和丙繼承，丙死后遺產(chǎn)由丙的祖父母即甲的父母繼承，乙的遺產(chǎn)由丙繼承，丙死亡后，也由丙的祖父母繼承。即遺產(chǎn)最終歸甲的父母繼承。

40.【答案要點(diǎn)】(1)張某無權(quán)向陳某要回花瓶。理由：胡楠將花瓶賣給陳某，屬于無權(quán)處分行為。而陳某取得花瓶時是符合善意取得所有權(quán)條件的，故陳某已取得花瓶所有權(quán)。

(2)張某對胡楠有權(quán)請求損害賠償。理由：陳某的善意取得，使張某喪失了對花瓶的所有權(quán)；但是胡楠的無權(quán)處分行為，損害了張某的權(quán)益，依法負(fù)有損害賠償責(zé)任。

【解析】本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點(diǎn)是善意取得和無權(quán)處分行為應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

【評注】應(yīng)全面理解和掌握侵權(quán)責(zé)任各種方式的含義和適用情形，并能就實(shí)例進(jìn)行準(zhǔn)確的分析和判斷。

41.違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合，是指在一方當(dāng)事人違約時，不僅造成了對方的合同權(quán)利即債權(quán)(相對權(quán))的損害，違反了約定義務(wù)，而且侵害了對方的人身或者財(cái)產(chǎn)，造成了對方人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)(絕對權(quán))的損害，違反了法定的義務(wù)。我國《合同法》第122條規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受侵害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本條規(guī)定意味著受害人只能選擇一種責(zé)任形式提出請求，法院也只能滿足受害人一種請求，而不能使兩種責(zé)任同時并用。

42.無因管理的構(gòu)成要件。無因管理系對他人事務(wù)的干預(yù)有其存在的必要但也有法律對其加以規(guī)范的必要否則就會導(dǎo)致濫加干涉他人事務(wù)的后果。為此無因管理應(yīng)符合下列構(gòu)成要件：(1)管理他人事務(wù)。(2)管理人有為他人管理的意思。(3)管理人無法定或約定的義務(wù)。無因管理的構(gòu)成要件。無因管理系對他人事務(wù)的干預(yù)，有其存在的必要，但也有法律對其加以規(guī)范的必要，否則，就會導(dǎo)致濫加干涉他人事務(wù)的后果。為此，無因管理應(yīng)符合下列構(gòu)成要件：(1)管理他人事務(wù)。(2)管理人有為他人管理的意思。(3)管理人無法定或約定的義務(wù)。

43.第一，遺囑人須具有完全民事行為能力。無民事行為能力人、限制民事行為能力人所立的遺囑無效。

第二，遺囑須是遺囑人的真實(shí)意思表示。不符合遺囑人真實(shí)意思的遺囑(如受脅迫、欺騙所立遺囑)無效；偽造的遺囑、被篡改的遺囑內(nèi)容無效。

第三，遺囑的內(nèi)容須合法。遺囑中處分國家的、集體的或者他人所有的財(cái)產(chǎn)的，遺囑的內(nèi)容須合法。遺囑未為缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人保留必要遺產(chǎn)份額的，處分應(yīng)保留必要份額的部分內(nèi)容無效。

第四，遺囑的形式須符合法律要求。除在危急情況下外，不得立口頭遺囑。代書遺囑、口頭遺囑、錄音遺囑，都應(yīng)當(dāng)有兩個以上的見證人在場見證。

44.答案要點(diǎn)：保證是指由當(dāng)事人以外的第三人，擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的制度，即當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，由第三人按約定履行或承擔(dān)連帶責(zé)任。保證分為兩種方式：

(1)一般保證。是指當(dāng)事人在保證合同中約定，只有在債務(wù)人不能履行債務(wù)時，保證人才能代為履行的保證方式。對于一般保證，保證人享有先訴抗辯權(quán)。

(2)連帶保證。是指債務(wù)人在債務(wù)履行期屆至?xí)r未履行債務(wù)的，債權(quán)人既可以請求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以請求保證人履行保證債務(wù)的保證方式。連帶保證人不享有先訴抗辯權(quán)，只要主債務(wù)履行期屆至，債權(quán)人可選擇向主債務(wù)人或保證人請求履行。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定保證方式，如果未約定或約定不明確的，保證人依《擔(dān)保法》規(guī)定應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

45.【答案要點(diǎn)】我國現(xiàn)行婚姻法對事實(shí)婚姻的規(guī)定，主要體現(xiàn)在最高人民法院的司法解釋中?！痘橐龇ń忉?一)》①第5條規(guī)定，未按《婚姻法》第8條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚的，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待：

(1)1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，按事實(shí)婚姻處理；

(2)1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以后，男女雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其在案件受理前補(bǔ)辦結(jié)婚登記；未補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理。

【解析】本題屬于法條理解記憶題，考核的知識點(diǎn)是事實(shí)婚姻。

【評注】關(guān)于事實(shí)婚姻的問題，應(yīng)特別注意的是，具備事實(shí)婚姻特征的，并不都是事實(shí)婚姻。對于事實(shí)婚姻及其效力的認(rèn)定，我國不同時期的處理原則是有所不同的，應(yīng)依據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，準(zhǔn)確、全面掌握。

46.概念：民事法律行為是指民事主體設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。

民事法律行為的一般生效要件為：(1)主體合格；(2)意思表示真實(shí)；(3)內(nèi)容合法。

【解析】本題考核的知識點(diǎn)是民事法律行為的概念和一般生效要件。生效要件是使民事法律行為能夠依照意思表示內(nèi)容發(fā)生法律效力的要件，分為一般生效要件和特別生效要件。民事法律行為的一般生效要件在答案中已經(jīng)指出，在此不再贅述。

本知識點(diǎn)出題概率是比較高的，如2004年統(tǒng)考第22題：甲公司與乙公司簽訂了一份進(jìn)口機(jī)床租賃合同，在租賃期間內(nèi)，甲公司將出租的該機(jī)床賣給了丙公司。下列表述正確的是：A．在租賃期內(nèi)，甲公司不能將租賃物出賣給丙公司；B．該買賣合同須征得乙公司同意后才產(chǎn)生法律效力；C．該買賣合同有效，原租賃合同對丙公司繼續(xù)有效；D．該買賣合同有效，原租賃合同須丙公司同意后才繼續(xù)有效；答案選C。再如2005年統(tǒng)考第8題：王某出國前將自己的房屋書面贈與女友李某，李某拿到了王某的房屋產(chǎn)權(quán)證并搬入居住。由于王某倉促成行，故未辦理房屋過戶手續(xù)。王某的姐姐認(rèn)為該房屋贈與因未辦理過戶手續(xù)而不成立，并強(qiáng)行占住其中一間。該房屋贈與合同，A．有效，B．無效，C．效力待定，D．未成立。答案選A。

【評注】(1)首先應(yīng)準(zhǔn)確理解民事法律行為的概念，特別是應(yīng)注意它是一種合法行為；(2)熟記民事法律行為的一般生效要件，應(yīng)在熟記的基礎(chǔ)上準(zhǔn)確地予以理解和把握。

47.【答案要點(diǎn)】繼承權(quán)的法律特征主要有：(1)繼承權(quán)是自然人基于一定身份關(guān)系享有的權(quán)利；(2)繼承權(quán)的產(chǎn)生是基于法律的規(guī)定或合法有效的遺囑；(3)繼承權(quán)的標(biāo)的是遺產(chǎn)；(4)繼承權(quán)是于被繼承人死亡時才可行使的權(quán)利。

【解析】本題屬于基本知識記憶題，考核的知識點(diǎn)是繼承權(quán)的法律特征。繼承權(quán)是指自然人根據(jù)法律的規(guī)定或者被繼承人生前有效遺囑的指定取得被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利。在闡述某種權(quán)利的法律特征時，可以考慮從繼承權(quán)的主體、繼承權(quán)的客體、繼承權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)、繼承權(quán)取得和實(shí)現(xiàn)的時間和方式等方面進(jìn)行回答。

【評注】(1)應(yīng)熟記繼承權(quán)的法律特征；

(2)對該知識點(diǎn)的掌握應(yīng)注意其與物權(quán)、債權(quán)、人身權(quán)等權(quán)利的區(qū)別。48.違約責(zé)任是違反合同的民事責(zé)任的簡稱，是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任具有以下特征：(1)違約責(zé)任是一種民事責(zé)任。(2)違約責(zé)任是違約的當(dāng)事人一方對另一方承擔(dān)的責(zé)任。(3)違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行或不完全履行合同的責(zé)任。(4)違約責(zé)任具有補(bǔ)償性和一定的任意性。(5)違約責(zé)任由當(dāng)事人約定。

49.(1)侵犯著作權(quán)的法律責(zé)任是指侵犯著作權(quán)的行為發(fā)生后所引起的法律后果。(2)侵犯著作權(quán)的民事責(zé)任。侵犯著作權(quán)的行為承擔(dān)的民事責(zé)任的方式主要有：停止侵害；消除影響和公開賠禮道歉；賠償損失。(3)侵犯著作權(quán)的行政責(zé)任。(4)侵犯著作權(quán)的刑事責(zé)任。對于侵犯他人著作權(quán)情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。(1)侵犯著作權(quán)的法律責(zé)任，是指侵犯著作權(quán)的行為發(fā)生后所引起的法律后果。(2)侵犯著作權(quán)的民事責(zé)任。侵犯著作權(quán)的行為承擔(dān)的民事責(zé)任的方式主要有：停止侵害；消除影響和公開賠禮道歉；賠償損失。(3)侵犯著作權(quán)的行政責(zé)任。(4)侵犯著作權(quán)的刑事責(zé)任。對于侵犯他人著作權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

50.可撤銷的民事行為．指行為人對行為有重大誤解或者當(dāng)事人雙方的經(jīng)濟(jì)利益明顯不公平因而一方當(dāng)事人有權(quán)請求法院予以撤銷的民事行為。這種民事行為的特征是：行為在撤銷之前有效撤銷之時行為自始無效也就是撤銷的效力溯及至行為開始時。因此可撤銷的民事行為又叫相對無效的民事行為?？沙蜂N民事行為的類型：(1)重大誤解的民事行為。(2)顯失公平的民事行為。(3)一方以欺詐脅迫的手段訂立合同沒有損害國家利益的。(4)乘人之危訂立的合同。可撤銷的民事行為．指行為人對行為有重大誤解，或者當(dāng)事人雙方的經(jīng)濟(jì)利益明顯不公平，因而一方當(dāng)事人有權(quán)請求法院予以撤銷的民事行為。這種民事行為的特征是：行為在撤銷之前有效，撤銷之時，行為自始無效，也就是撤銷的效力溯及至行為開始時。因此，可撤銷的民事行為又叫相對無效的民事行為?？沙蜂N民事行為的類型：(1)重大誤解的民事行為。(2)顯失公平的民事行為。(3)一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，沒有損害國家利益的。(4)乘人之危訂立的合同。51.合憲性解釋，指依憲法及階位較高的法律規(guī)范，解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結(jié)構(gòu)，猶如一座金字塔，最上層為憲法，其次為法律，再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力，依其階位而定，即法律和法規(guī)不得抵觸憲法，法規(guī)不得抵觸法律。因此產(chǎn)生了一項(xiàng)基本原則，即階位較低的法律規(guī)范，應(yīng)依階位較高的法律規(guī)范解釋之，以貫徹上層法律規(guī)范的價值判斷，維護(hù)法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。

52.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉，大雪封山，又沒有別的辦法可想的困難境地，迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件，以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進(jìn)行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方乘人之危使對方在違背真實(shí)意思的情況下所訂立的合同，受損害方有權(quán)請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定，結(jié)合本案的實(shí)際情況，本案應(yīng)作如下處理：

(1)周振華應(yīng)將兩頭奶牛返還給楊樹清；

(2)楊樹清應(yīng)向周振華支付800元人民幣。

53.民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系具有以下特點(diǎn)：

(1)主體處于平等地位，即財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系的參加者各自獨(dú)立，彼此互不隸屬，不具有命令、服從的關(guān)系。

(2)當(dāng)事人意思表示自由，即財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系的參加者之間發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，必須堅(jiān)持自愿原則，這是由民事主體地位的平等性所決定的。平等、自愿的特點(diǎn)，也是民法區(qū)別于行政法和經(jīng)濟(jì)法的界限。

(3)堅(jiān)持等價有償原則，即當(dāng)事人之間發(fā)生財(cái)產(chǎn)關(guān)系時，必須按照互惠互利、等價有償?shù)脑瓌t進(jìn)行，即獲得財(cái)產(chǎn)利益應(yīng)支付相應(yīng)對價，才能為雙方所接受。不等價的交換是違背商品經(jīng)濟(jì)客觀規(guī)律的。

(4)民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系包括財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。因具有金錢價值的物質(zhì)資料和智力成果的歸屬發(fā)生的關(guān)系，是基本的財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系；財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)的基本內(nèi)容是商品交換關(guān)系，其表現(xiàn)形式有商品買賣關(guān)系、貨幣借貸關(guān)系、貨物運(yùn)送關(guān)系、物品保管關(guān)系以及知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系等

【解析】本題是論述題，考核的知識點(diǎn)是財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。民法調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系，但并非所

有的財(cái)產(chǎn)關(guān)系都由民法來調(diào)整。民法只調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，這種財(cái)產(chǎn)關(guān)系所具有的特點(diǎn)在答案要點(diǎn)中已明確，在此不贅述。54.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強(qiáng)的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實(shí)施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權(quán)委托他人代其演出。(2)不屬于無權(quán)代理。理由：無權(quán)代理，是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進(jìn)行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認(rèn)可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權(quán)代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務(wù)性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關(guān)系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務(wù)人自己親自實(shí)施。

55.(1)黎某有權(quán)取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理物權(quán)有追及力即物權(quán)人的財(cái)產(chǎn)被他人非法占有時無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手物權(quán)所有人皆可追回。同時民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權(quán)的追及力保護(hù)交易安全。在本案中張小姐在向王小姐購買連衣裙時并不知道連衣裙的來歷也不可能知道其來歷這個行為沒有過錯她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為只符合善意取得制度的前四個條件不符合“標(biāo)的物須系依其所有人的意思而由無權(quán)處分人占有”這一條件。因?yàn)楸景钢凶屌c人王小姐占有連衣裙并不是連衣裙所有人黎某的意思所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說雖然張小姐取得連衣裙是善意的但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權(quán)黎某對連衣裙得行使的所有權(quán)的追及力不因動產(chǎn)善意取得而阻卻可以直接要求張小姐返還。(2)本案應(yīng)如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定拾得遺失物應(yīng)當(dāng)歸還原主。本案中王小姐拾到連衣裙后非但沒有歸還原主反將其出賣給張小姐。《民法通則》第55條規(guī)定民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”他們的買賣行為違反了法律規(guī)定因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款因買賣行為無效而構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定王小姐應(yīng)將此不當(dāng)?shù)美颠€給受損失的張小姐。(1)黎某有權(quán)取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理，物權(quán)有追及力，即物權(quán)人的財(cái)產(chǎn)被他人非法占有時，無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手，物權(quán)所有人皆可追回。同時，民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權(quán)的追及力，保護(hù)交易安全。在本案中，張小姐在向王小姐購買連衣裙時，并不知道連衣裙的來歷，也不可能知道其來歷，這個行為沒有過錯，她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中，張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為，只符合善意取得制度的前四個條件，不符合“標(biāo)的物須系依其所有人的意思而由無權(quán)處分人占有”這一條件。因?yàn)楸景钢凶屌c人王小姐占有連衣裙，并不是連衣裙所有人黎某的意思，所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說，雖然張小姐取得連衣裙是善意的，但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權(quán)，黎某對連衣裙得行使的所有權(quán)的追及力，不因動產(chǎn)善意取得而阻卻，可以直接要求張小姐返還。(2)本案應(yīng)如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定，拾得遺失物應(yīng)當(dāng)歸還原主。本案中，王小姐拾到連衣裙后，非但沒有歸還原主，反將其出賣給張小姐。《民法通則》第55條規(guī)定，民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”，他們的買賣行為違反了法律規(guī)定，因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款，因買賣行為無效而構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定，王小姐應(yīng)將此不當(dāng)?shù)美颠€給受損失的張小姐。

56.(1)不構(gòu)成要約。理由：要約的構(gòu)成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構(gòu)成要約。(2)不構(gòu)成違約。理由：因?yàn)锳公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構(gòu)成違約。(1)不構(gòu)成要約。理由：要約的構(gòu)成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構(gòu)成要約。(2)不構(gòu)成違約。理由：因?yàn)锳公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構(gòu)成違約。

57.宅基地使用權(quán)的取得和行使(1)宅基地使用權(quán)的取得宅基地使用權(quán)的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權(quán)的行使宅基地使用權(quán)人對宅基地主要享有如下權(quán)利：①為保有住宅而長期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設(shè)施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉(zhuǎn)讓房屋所有權(quán)時一并轉(zhuǎn)讓宅基地使用權(quán)。宅基地使用權(quán)人在行使其權(quán)利時負(fù)擔(dān)下列主要義務(wù)：①按批準(zhǔn)的用