經(jīng)濟(jì)法學(xué)課件

（第一章）第一章經(jīng)濟(jì)法概述第一節(jié)經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生和發(fā)展第二節(jié)經(jīng)濟(jì)法概念及調(diào)整對(duì)象第三節(jié)經(jīng)濟(jì)法的地位和作用第四節(jié)經(jīng)濟(jì)法的基本原則第五節(jié)經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系第六節(jié)經(jīng)濟(jì)法的體系第一節(jié)經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生和發(fā)展一、國外經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生與發(fā)展經(jīng)濟(jì)法是法律、法學(xué)體系中最年輕的“法種”

1755年，法國空想社會(huì)主義者摩萊里在《自然法典》一書中首先使用了這個(gè)概念。第一節(jié)經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生和發(fā)展1906年，德國學(xué)者萊特在《世界經(jīng)濟(jì)年鑒》一書中正式使用了經(jīng)濟(jì)法的提法。☆當(dāng)時(shí)所說的經(jīng)濟(jì)法僅限于對(duì)經(jīng)濟(jì)法規(guī)的說明，沒有與國家的立法實(shí)踐相結(jié)合，不是現(xiàn)代意義上的經(jīng)濟(jì)法。

第一節(jié)經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生和發(fā)展現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法最早產(chǎn)生于資本主義社會(huì)自由競(jìng)爭(zhēng)階段:

“無形的手”——市場(chǎng)調(diào)節(jié)

壟斷階段:

“有形的手”

——國家干預(yù)

第一節(jié)經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生和發(fā)展幾個(gè)發(fā)展階段第一次世界大戰(zhàn)期間的“戰(zhàn)備經(jīng)濟(jì)法”20世紀(jì)30年代的“危機(jī)對(duì)策法”第二次世界大戰(zhàn)后的“復(fù)興經(jīng)濟(jì)法”第二節(jié)經(jīng)濟(jì)法概念及調(diào)整對(duì)象一、經(jīng)濟(jì)法的概念及特征經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整特定經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。第二節(jié)經(jīng)濟(jì)法概念及調(diào)整對(duì)象兩個(gè)方面的含義：一方面經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整一定社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，這表明了經(jīng)濟(jì)法屬于法的范疇，與其他法律部門有著普遍聯(lián)系，具有法的共性另一方面，經(jīng)濟(jì)法是以特定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系作為自己調(diào)整對(duì)象的，說明經(jīng)濟(jì)法有其特定的調(diào)整對(duì)象，與其他法律部門是有根本區(qū)別的，是一個(gè)獨(dú)立的法律部門第二節(jié)經(jīng)濟(jì)法概念及調(diào)整對(duì)象二、經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系（縱向）經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)關(guān)系（橫向）上下平等主體平等主體△經(jīng)濟(jì)行政關(guān)系？△商事法律關(guān)系？第三節(jié)經(jīng)濟(jì)法的地位和作用一、經(jīng)濟(jì)法的地位：是一個(gè)獨(dú)立的法律部門第三節(jié)經(jīng)濟(jì)法的地位和作用二、經(jīng)濟(jì)法的作用經(jīng)濟(jì)立法對(duì)建立和完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的法律保證作用第三節(jié)經(jīng)濟(jì)法的地位和作用①經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī)對(duì)經(jīng)濟(jì)體制改革的正確方向作出明確規(guī)定，就是把反映客觀經(jīng)濟(jì)規(guī)律要求的經(jīng)濟(jì)體制改革方向規(guī)范化、法律化。這是運(yùn)用法律的形式，保證經(jīng)濟(jì)體制改革朝著正確的方向發(fā)展，以利于實(shí)現(xiàn)建立和完善市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制改革的改革目標(biāo)。第三節(jié)經(jīng)濟(jì)法的地位和作用③從法律上保護(hù)經(jīng)濟(jì)體制改革的成果，有助于改革的不斷深化和穩(wěn)步發(fā)展。通過經(jīng)濟(jì)立法可以把經(jīng)濟(jì)體制改革中建立起來的適應(yīng)生產(chǎn)力發(fā)展要求的、新的經(jīng)濟(jì)法律制度在經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)中肯定下來。同時(shí)規(guī)定對(duì)破壞這些制度的單位和個(gè)人追究其責(zé)任。第三節(jié)經(jīng)濟(jì)法的地位和作用作用（一）確立了企業(yè)及其他各類經(jīng)濟(jì)組織的法律地位，保護(hù)了多種經(jīng)濟(jì)成分的合法權(quán)益（二）保障了國家對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的宏觀調(diào)控

（三）培育和完善社會(huì)主義市場(chǎng)體系

（四）確保了對(duì)外開放政策的貫徹實(shí)行（五）有利于社會(huì)保障體系的建立和完善第四節(jié)經(jīng)濟(jì)法的基本原則一、國家適度干預(yù)原則二、國家利益、集體利益、個(gè)人利益三兼顧的原則三、責(zé)、權(quán)、利、效相統(tǒng)一原則四、維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)的原則第四節(jié)經(jīng)濟(jì)法的基本原則國家適度干預(yù)原則是體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)法本質(zhì)特征的一項(xiàng)原則。這一原則包含兩個(gè)方面的含義：一是國家的干預(yù)；二是于預(yù)的適度。第四節(jié)經(jīng)濟(jì)法的基本原則國家的干預(yù)：經(jīng)濟(jì)法從本質(zhì)上說，就是體現(xiàn)國家干預(yù)和協(xié)調(diào)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的法律形式。沒有國家對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)和協(xié)調(diào)，也就沒有經(jīng)濟(jì)法。第四節(jié)經(jīng)濟(jì)法的基本原則干預(yù)的適度：但經(jīng)濟(jì)法又規(guī)定了國家干預(yù)的性質(zhì)、內(nèi)容、范圍、手段、程度等，這里體現(xiàn)出了一個(gè)“適度”，國家只能在一定限度內(nèi)，也就是在宏觀上干預(yù)，微觀的生產(chǎn)、經(jīng)營活動(dòng)由企業(yè)自主進(jìn)行。國家對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的適度干預(yù)源于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基本要求。在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，市場(chǎng)機(jī)制起著基礎(chǔ)性的作用，在資源合理配置、提高社會(huì)勞動(dòng)生產(chǎn)率、推動(dòng)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步等方面發(fā)揮著巨大的作用。第四節(jié)經(jīng)濟(jì)法的基本原則責(zé)、權(quán)、利、效相統(tǒng)一原則責(zé)即責(zé)任、義務(wù)，也就是法律、法規(guī)規(guī)定的應(yīng)予完成的義務(wù)。權(quán)即權(quán)利、權(quán)力。利即物質(zhì)利益。效即經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益。第四節(jié)經(jīng)濟(jì)法的基本原則責(zé)權(quán)利效相統(tǒng)一原則是我國國民經(jīng)濟(jì)各個(gè)領(lǐng)域、各個(gè)環(huán)節(jié)、各個(gè)過程都必須貫徹的原則，它在我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)主義法制建設(shè)中，在經(jīng)濟(jì)立法、經(jīng)濟(jì)司法和經(jīng)濟(jì)執(zhí)法的實(shí)踐中都有重要意義。第五節(jié)經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系法律關(guān)系法律事實(shí)行為事件法律關(guān)系產(chǎn)生變更消滅第五節(jié)經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系一、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系概述經(jīng)濟(jì)法律事實(shí)經(jīng)濟(jì)行為經(jīng)濟(jì)事件經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系產(chǎn)生變更消滅第五節(jié)經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系二、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的構(gòu)成要素主體客體內(nèi)容第六節(jié)經(jīng)濟(jì)法的體系宏觀調(diào)控法市場(chǎng)主體法市場(chǎng)管理法市場(chǎng)監(jiān)督法涉外經(jīng)濟(jì)法社會(huì)保障法振興產(chǎn)業(yè)法經(jīng)濟(jì)法學(xué)第二章合同法（一）（第1-3節(jié)）第二章合同法律制度第一節(jié)合同法概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第一節(jié)合同法概述一、合同的概念和法律特征

合同

是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（合同法第2條）第一節(jié)合同法概述僅指民事合同，行政合同和勞動(dòng)合同并不包括在內(nèi)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定第一節(jié)合同法概述合同的法律特征合同是一種民事法律行為合同當(dāng)事人法律地位平等合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨合同關(guān)系具有相對(duì)性第一節(jié)合同法概述二、合同的分類相互間的主從關(guān)系主合同與從合同成立是否以交付標(biāo)的物為要件諾成合同與實(shí)踐合同法律是否規(guī)定一定合同的名稱有名合同與無名合同第一節(jié)合同法概述當(dāng)事人是否可以從合同中獲取某種利益，有償合同與無償合同是否應(yīng)以一定的形式為要件要式合同與不要式合同當(dāng)事人雙方權(quán)利、義務(wù)的分擔(dān)方式雙務(wù)合同與單務(wù)合同第一節(jié)合同法概述三、我國合同法律制度概況1981年12月13日，第五屆全國人大常委會(huì)第四次會(huì)議通過了《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》1985年3月21日第六屆全國人大常委會(huì)第十次會(huì)議又通過了《中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》1987年第七屆全國人大常委會(huì)第二十一次會(huì)議又通過了《中華人民共和國技術(shù)合同法》第一節(jié)合同法概述“三足鼎立”

“三國歸晉”

1999年3月15日由第九屆全國人大常委會(huì)第二次會(huì)議審議通過了《中華人民共和國合同法》。該法于1999年10月1日起正式施行，原有的三部合同法同時(shí)廢止。第二節(jié)合同的訂立一、合同訂立的當(dāng)事人

“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力?！?第9條第1款)“當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同?！?第9條第2款)第二節(jié)合同的訂立二、合同訂立的原則平等自愿1804年《法國民法典》合同自由原則

公平誠實(shí)信用（大陸法系國家被稱為帝王條款）公序良俗和合法性第二節(jié)合同的訂立三、合同的形式合同的形式是表示合同當(dāng)事人雙方意思一致的法律行為的方式。我國合同法規(guī)定有書面形式、口頭形式和其他形式。第二節(jié)合同的訂立合同書面形式是指以文字來表示當(dāng)事人所訂合同的形式。合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電文數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等。任何記載當(dāng)事人要約承諾和權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的文件，都是合同書面形式的具體體現(xiàn)。第二節(jié)合同的訂立《合同法》規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。第二節(jié)合同的訂立合同口頭形式是合同當(dāng)事人雙方就合同內(nèi)容取得一致意見達(dá)成的口頭協(xié)議。包括當(dāng)面談判、協(xié)商或通過電話方式而訂立的合同。這種合同形式簡(jiǎn)便易行，即時(shí)清結(jié)，方便經(jīng)濟(jì)往來。但它也存在缺陷，即在發(fā)生合同糾紛時(shí)，往往“空口無憑”，舉證困難。第二節(jié)合同的訂立四、合同的主要條款合同的條款反映的是合同的內(nèi)容，因此合同的內(nèi)容就是合同的條款。一般包括以下內(nèi)容：

1．當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所

第二節(jié)合同的訂立2．標(biāo)的

合同標(biāo)的是合同當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)共同指向的對(duì)象。它可以表現(xiàn)為物、行為、智力產(chǎn)品和貨幣等。如買賣合同的標(biāo)的是貨物，借款合同的標(biāo)的是貨幣，運(yùn)輸合同的標(biāo)的是勞務(wù)。合同必須有確定的標(biāo)的，沒有標(biāo)的或標(biāo)的不明確，當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)就無法落實(shí)，合同便無法履行。

第二節(jié)合同的訂立3．?dāng)?shù)量

數(shù)量是用計(jì)量單位和數(shù)字來衡量當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的尺度。在合同中表示數(shù)量時(shí)，必須使用國家規(guī)定的法定計(jì)量單位。同時(shí)，還要根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)、商定數(shù)量的合理的磅差、尾差和自然增減量等。第二節(jié)合同的訂立4．質(zhì)量

質(zhì)量是標(biāo)的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合，是標(biāo)的的具體特征，包括標(biāo)的的品種、規(guī)格、型號(hào)、標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)要求等。質(zhì)量條款必須符合《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》等法律法規(guī)的規(guī)定，標(biāo)的質(zhì)量條款是合同中最重要的內(nèi)容，應(yīng)盡量明確、詳細(xì)、具體，以避免合同糾紛。第二節(jié)合同的訂立5．價(jià)款或者報(bào)酬價(jià)款是合同當(dāng)事人得到對(duì)方的產(chǎn)品、商品應(yīng)支付的貨款，報(bào)酬是合同當(dāng)事人接受對(duì)方提供的勞務(wù)、服務(wù)或完成一定工作而應(yīng)支付的報(bào)酬。價(jià)款或報(bào)酬除必須執(zhí)行國家定價(jià)的以外，由當(dāng)事人議定。第二節(jié)合同的訂立6．履行期限、地點(diǎn)和方式⊙履行期限是指當(dāng)事人依照合同的規(guī)定交貨、付款或完成一定工作任務(wù)的時(shí)間。這在合同中必須明確具體規(guī)定，因其為衡量合同如期履行或延遲履行的標(biāo)準(zhǔn)?！崖男械攸c(diǎn)是指當(dāng)事人享受權(quán)利、履行義務(wù)的地點(diǎn)、場(chǎng)所，必須明確、準(zhǔn)確，因?yàn)樗P(guān)系著合同的履行期限與司法管轄的范圍?！崖男蟹绞绞侵府?dāng)事人履行合同的方法，包括付貨方式、結(jié)算方式、運(yùn)輸方式。這些內(nèi)容也必須在合同中明確規(guī)定。第二節(jié)合同的訂立7．違約責(zé)任違約責(zé)任指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約的責(zé)任。對(duì)于違約的責(zé)任，法律、法規(guī)有規(guī)定的，按規(guī)定執(zhí)行；法律、法規(guī)沒有規(guī)定的由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定。第二節(jié)合同的訂立8．解決爭(zhēng)議的方法解決爭(zhēng)議的方法有和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。當(dāng)事人雙方約定仲裁解決糾紛的，任何一方當(dāng)事人向人民法院提起訴訟，人民法院不予受理。第二節(jié)合同的訂立《合同法》參照了國際條約和國家立法，給予當(dāng)事人決定合同內(nèi)容留有很大的自由空間。除上述八條外，根據(jù)法律規(guī)定或按合同性質(zhì)必須具備的條款，以及當(dāng)事人一方要求具備的條款，也是合同的主要條款。第12條中八項(xiàng)合同內(nèi)容的規(guī)定是任意性規(guī)范，當(dāng)事人可依據(jù)自己的意志進(jìn)行取舍，不按此規(guī)定訂立合同的，不影響合同的效力。第二節(jié)合同的訂立五、合同訂立的程序合同訂立的程序是指當(dāng)事人之間對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行相互協(xié)商，取得一致意見的過程。要約、承諾是合同成立的兩個(gè)必經(jīng)階段。第二節(jié)合同的訂立

要約是希望和他人訂立合同的意思表示（14條）。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人則稱為受要約人、相對(duì)人和承諾人。

第二節(jié)合同的訂立☆一項(xiàng)有效的要約必須符合的規(guī)定：要約必須表明要約人愿意按照要約中所提出的條件同對(duì)方訂立合同的旨意。要約的內(nèi)容必須具體確定。要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。第二節(jié)合同的訂立☆要約的約束力：要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

第二節(jié)合同的訂立有下列情形之一的，要約不得撤銷：

（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

第二節(jié)合同的訂立要約的失效有下列情形之一的，要約失效：

(一)拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

(二)要約人依法撤銷要約；

(三)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

(四)受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

第二節(jié)合同的訂立

承諾是受要約人同意要約的意思表示?！顟?yīng)該具備下列條件：◎承諾必須是受要約人作出，受要約人包括其本人及其授權(quán)代理人。◎承諾必須是由受要約人在承諾期限內(nèi)向要約人作出。第二節(jié)合同的訂立◎承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致?！虺兄Z必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。第二節(jié)合同的訂立☆承諾生效的時(shí)間承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，并且應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式，是關(guān)于合同成立的一般規(guī)定。第二節(jié)合同的訂立承諾生效時(shí)合同成立。

承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效?！畛兄Z生效的地點(diǎn)承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

第二節(jié)合同的訂立☆承諾的撤回撤回承諾是承諾人阻止承諾發(fā)生效力的意思表示。承諾必須在其生效以前才能撤回。承諾在發(fā)出去以后，到達(dá)要約人之前，尚不發(fā)生法律效力的這段時(shí)間內(nèi)，受要約人可撤回其承諾，前提是撤回承諾的通知在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。第二節(jié)合同的訂立六、格式條款格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。

第二節(jié)合同的訂立對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

第二節(jié)合同的訂立七、訂立合同訂立中的損害賠償責(zé)任當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。第二節(jié)合同的訂立當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第三節(jié)合同的效力一、合同生效合同生效是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律約束力，也就是法律效力。第三節(jié)合同的效力根據(jù)《合同法》規(guī)定：依法成立的合同自成立時(shí)生效。按國家法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn)或登記的合同，還須經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn)或登記后合同方可生效。第三節(jié)合同的效力附條件合同附期限合同限制民事行為能力人訂立的效力未定合同無權(quán)代理合同法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)行為的效力無處分權(quán)合同行為的效力第三節(jié)合同的效力二、無效合同無效合同是指國家不予承認(rèn)和保護(hù)的，沒有法律效力的合同。無效合同自訂立時(shí)起就沒有法律約束力。無效合同分為全部無效合同和部分無效合同兩種。第三節(jié)合同的效力《合同法》第五十二條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；第三節(jié)合同的效力（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會(huì)公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第三節(jié)合同的效力合同中的下列免責(zé)條款無效：

（一）造成對(duì)方人身傷害的；

（二）因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

第三節(jié)合同的效力三、合同撤銷或變更下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)示人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。第三節(jié)合同的效力有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)；（3）被撤銷的合同自始沒有法律約束力。第三節(jié)合同的效力四、合同無效或者被撤銷的法律后果合同被確認(rèn)無效或者被撤銷以后，在當(dāng)事人之間仍產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果：返還財(cái)產(chǎn)賠償損失追繳財(cái)產(chǎn)案例A某汽車改裝廠與某貿(mào)易公司簽訂了買賣解放牌汽車20臺(tái)的合同。合同規(guī)定改裝廠5月供貨，并負(fù)責(zé)辦理汽車合格證及臨時(shí)牌照。改裝廠拼裝完20輛汽車后，辦理汽車合格證及臨時(shí)牌照時(shí)，公安交通管理部門指出，國家規(guī)定不準(zhǔn)買賣拼裝汽車。致使廠方不能按時(shí)供貨，需方起訴到法院，要求終止合同返還貨款。案例A評(píng)析《中華人民共和國合同法》第7條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益?！卑咐鼳該法第52條規(guī)定：違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同無效。凡是違反法律和行政法規(guī)的行為，不論簽訂合同的當(dāng)事人在主觀上是否出于故意，也就是說，不論當(dāng)事人是否知曉國家法律和政策，客觀上只要違反了這些法律和政策，都應(yīng)確認(rèn)為無效。案例A這也是法制原則在合同法上的具體體現(xiàn)。該案所簽合同，雖然主觀上不是故意違法，但事實(shí)上違反了國家法律。因?yàn)榻煌ú浚?4）19號(hào)、（84）191號(hào)文件明文規(guī)定，禁止拼裝汽車。私自拼裝汽車是違法行為。案例A另外，汽車改裝廠沒有組裝汽車的生產(chǎn)任務(wù)和經(jīng)營范圍，所以汽車改裝廠與貿(mào)易公司簽訂的合同是無效的合同。應(yīng)按無效合同處理，改裝廠應(yīng)把貨款返還給貿(mào)易公司。案例B江淮機(jī)械廠為推銷織布機(jī)，向紅星棉線廠設(shè)備股負(fù)責(zé)人行賄2萬元，設(shè)備股負(fù)責(zé)人則背著廠主管領(lǐng)導(dǎo)與江淮機(jī)械廠簽訂了購買自動(dòng)換梭織布機(jī)200臺(tái)，價(jià)格54萬元的合同。紅星綿線廠主管領(lǐng)導(dǎo)發(fā)現(xiàn)后對(duì)合同不予承認(rèn)，未能履行。為此，江淮機(jī)械廠以紅星棉線廠不履行合同為由，起訴到人民法院。案例B評(píng)析根據(jù)《中華人民共和國合同法》第4條、第7條的規(guī)定：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)?！薄爱?dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。”案例B此案中的江淮機(jī)械廠通過行賄手段簽訂的合同，違反了合同雙方當(dāng)意思表示一致原則，且有侵犯了國家的利益，合同無效，不受法律保護(hù)。案例B《合同法》第58、59條規(guī)定了違反國家利益或者社會(huì)公共利益的無效合同的處理辦法：合同列效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。案例B當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。所以，本合同應(yīng)終止履行，以其賄賂錢款收歸國庫所有。如果情節(jié)嚴(yán)重還要追究行賄人與受賄人的刑事責(zé)任。經(jīng)濟(jì)法學(xué)第二章合同法（二）（第4-5節(jié)）第四節(jié)合同的履行一、合同的履行和原則合同的履行是指合同雙方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面完成各自應(yīng)履行的義務(wù)和實(shí)現(xiàn)各自享有的權(quán)利，使雙方當(dāng)事人的目的得以實(shí)現(xiàn)的行為。第四節(jié)合同的履行當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

第四節(jié)合同的履行履行合同應(yīng)共同遵守以下原則：（一）適當(dāng)履行原則

合同適當(dāng)履行原則，又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c(diǎn)，以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務(wù)的履行原則。第四節(jié)合同的履行（二）協(xié)作履行原則

協(xié)作履行原則，是指當(dāng)事人不能適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，應(yīng)基于誠實(shí)信用原則要求對(duì)方當(dāng)事人協(xié)助其履行債務(wù)的履行原則。第四節(jié)合同的履行（三）經(jīng)濟(jì)合理原則經(jīng)濟(jì)合理原則要求在履行合同時(shí)，講求經(jīng)濟(jì)效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。第四節(jié)合同的履行（四）情事變更原則

情事變更原則，是指合同依法成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的情事變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動(dòng)搖，若繼續(xù)維持合同原有效力則顯失公平，允許變更解除合同的原則。第四節(jié)合同的履行二、合同履行的規(guī)則（一）履行主體、質(zhì)量、價(jià)款等履行規(guī)則（第六十一條）合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。第四節(jié)合同的履行當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

1.質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

第四節(jié)合同的履行2.價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

第四節(jié)合同的履行3.履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。第四節(jié)合同的履行4.履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

5.履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

6.履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

第四節(jié)合同的履行（二）政府價(jià)格調(diào)整時(shí)的規(guī)則執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。第四節(jié)合同的履行逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。

第四節(jié)合同的履行三、合同履行的抗辯（一）同時(shí)履行抗辯和順序履行抗辯權(quán)《合同法》規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行，一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！钡谒墓?jié)合同的履行當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求第四節(jié)合同的履行（二）合同的中止履行（不安抗辯）合同的當(dāng)事人一方負(fù)有先履行合同的義務(wù)的，在合同訂立之后，履行前，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，先履行義務(wù)人可以暫時(shí)中止履行。第四節(jié)合同的履行（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。第四節(jié)合同的履行四、代位權(quán)和撤銷權(quán)債權(quán)人的代位權(quán)當(dāng)債務(wù)人怠于行使其權(quán)利，而危害到債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位債務(wù)人的債權(quán)。第四節(jié)合同的履行債權(quán)人的撤銷權(quán)因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。第四節(jié)合同的履行五、合同的擔(dān)保

合同的擔(dān)保是指法律為保證特定債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)而特別規(guī)定的以第三人的信用或者以特定財(cái)產(chǎn)保障債務(wù)人履行義務(wù)、債權(quán)人實(shí)現(xiàn)權(quán)利的制度。第四節(jié)合同的履行擔(dān)保的方式（五種）

保證保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的行為。第四節(jié)合同的履行以下單位不能成為保證人①國家機(jī)關(guān)。但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。第四節(jié)合同的履行②學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體。③企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。第四節(jié)合同的履行抵押債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)用于抵押物的財(cái)產(chǎn)的占有，交該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。債務(wù)人或第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押物。第四節(jié)合同的履行

根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，下列財(cái)產(chǎn)可以抵押：抵押人所有的房屋和其他地上定著物；抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)；第四節(jié)合同的履行抵押人依法有權(quán)處分的國有土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包人同意抵押的荒山、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；依法可以抵押的其他財(cái)產(chǎn)。第四節(jié)合同的履行

質(zhì)押包括動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押兩種。動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或以拍賣、變賣該動(dòng)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動(dòng)產(chǎn)為質(zhì)物。第四節(jié)合同的履行下列權(quán)利可以質(zhì)押：（1）匯票、本票、債券、存款單、倉單、提單。（2）依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票。（3）依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)。（4）依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利第四節(jié)合同的履行

留置是指?jìng)鶛?quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依法留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。第四節(jié)合同的履行

定金是合同當(dāng)事人一方在合同規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付的總價(jià)款或者報(bào)酬以內(nèi)，預(yù)先給付對(duì)方一定數(shù)額的貨幣，以保證合同義務(wù)履行的擔(dān)保形式。給付定金一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金。收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。第四節(jié)合同的履行定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20％。定金在合同已履行的情況下可以抵作價(jià)款，起到預(yù)付款的作用，但二者性質(zhì)不同，主要區(qū)別表現(xiàn)為：第四節(jié)合同的履行（1）定金的主要作用是擔(dān)保，交付定金的目的是擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)，本身不是債務(wù)的履行行為。而預(yù)付款是履行給付義務(wù)的一部分，不擔(dān)保合同的履行。（2）定金具有懲罰性。即付給定金的一方當(dāng)事人不履行合同無權(quán)請(qǐng)求返還定金，接受定金一方不履行合同，必須雙倍返還定金。而預(yù)付款無懲罰性，不發(fā)生喪失和雙倍返還的情況。個(gè)體戶張某、王某二人于1999年10月1日從汽車交易中心購得一輛“東風(fēng)”牌二手卡車，，共同從事長途貨物的運(yùn)輸業(yè)務(wù)。二人各出資人民幣3萬元。同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯(lián)系業(yè)務(wù)時(shí)，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購買此車，張某隨即將車賣給了李某，并辦理了過戶手續(xù)，事后，張某把賣車一事告知王某、王某要求分得一半款項(xiàng)。李某買到此車后，于同年年底又將這輛卡車以人民幣9萬元賣給趙某。二人約定，買賣合同簽訂時(shí)，卡車即歸趙某所有，趙某某租車給李某使用，租期為1年，租金人民幣1萬元，二人簽定協(xié)議后，到有關(guān)部門辦理了登記過戶手續(xù)。趙某把車租賃給李某使用期間，由于運(yùn)輸缺乏貨源，于是李某準(zhǔn)備自己備貨，因缺乏資金遂向銀行貸款人民幣5萬元，李某把那輛卡車作為抵押物，設(shè)定了抵押，雙方簽訂了抵押協(xié)議，但沒有進(jìn)行抵押登記。次年11月趙某把該車以人民幣10萬元的價(jià)格賣給了錢某。12月趙某以租期屆滿為由，要求李某歸還卡車，李某得知趙某把車賣給錢某，遂不愿歸還卡車，主張以人民幣9萬元買回此車，趙某不允，遂生糾紛。問：（1）張某、王某對(duì)卡車是什么財(cái)產(chǎn)關(guān)系？（2）張某、李某的汽車買賣合同是否有效？為什么？（3）李某、趙某約定買賣合同簽訂時(shí)，卡車即歸趙某所有，該約定是否有效？為什么？（4）李某與銀行的抵押合同能否生效？為什么？

(5)李某主張以人民幣9萬元買回此車，能否享有優(yōu)先權(quán)？為什么？（6）截止糾紛發(fā)生時(shí)，該卡車所有權(quán)歸誰享有？為什么？答案：（1）張某、王某對(duì)卡車是按份共有關(guān)系。（2）有效。因?yàn)閺埬成米蕴幏止灿胸?cái)產(chǎn)，該合同初為效力待定合同，后經(jīng)王某默認(rèn)而得補(bǔ)正，轉(zhuǎn)為有效合同。（3）有效。合同當(dāng)事人可以自由約定買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。（4）不能生效。一是因?yàn)槔钅碂o權(quán)以他人所有之物設(shè)立抵押，二是因?yàn)槲崔k理抵押登記。（5）不能。因?yàn)槌凶馊诵惺箖?yōu)先購買權(quán)應(yīng)以同等價(jià)格為條件。（6）歸趙某所有。因?yàn)橼w某尚未將卡車交付給錢某，卡車所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移。[法理詳解]（1）、（2）張某、王某按份投資購買卡車，共同從事運(yùn)輸業(yè)務(wù)，依法成立按份共有關(guān)系。按份共有又稱分別共有，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的共有人按照各自的份額分別對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系?！睹穹ㄍ▌t》第78條規(guī)定；"按份共有人按照各自的份額，對(duì)共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)。

既為共有關(guān)系，共有財(cái)產(chǎn)全屬于全體共有人所有，因此，共有財(cái)產(chǎn)的處分，必須取得全體共有人的同意。一個(gè)或者幾個(gè)共有人未經(jīng)全體共有人的同意，擅自對(duì)共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行法律上的處分的，對(duì)其他其有人不產(chǎn)生法律效力。但如果其他共有人事后追認(rèn)該行為，則該處分行為有效。《合同法》第51條規(guī)定："無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同不效。"本案中王某事后得知后，要求分得一半款項(xiàng)的行為表明，王某是追認(rèn)了張某的無權(quán)處分行為。（3）、（6）《合同法》第133條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)超轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者另有約定的除外。”第（3）問所列情形即屬于本條所指的“當(dāng)事人另有約定的除外”情形，即當(dāng)事人可以自由約定標(biāo)的物移轉(zhuǎn)時(shí)間，而不受“自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移”的束縛。而第（6）問則應(yīng)適用"標(biāo)的手所有權(quán)自標(biāo)的手交付時(shí)起轉(zhuǎn)移"的約束，依本案案情交待，糾紛發(fā)生之時(shí)，標(biāo)的物尚在承租人李某手中，因而趙某并未將卡車交付給錢某，故錢某并未取得所有權(quán)，此時(shí)卡車所有權(quán)仍歸趙某所有。（4）依《擔(dān)保法》第41條及第42條第（四）項(xiàng)規(guī)定，以汽車設(shè)立抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵的物登記，抵押合同自登記之日起生效。另外，抵押人應(yīng)對(duì)抵押物依法具有所有權(quán)或者處分權(quán)，不得非法在他人之物上設(shè)立抵押。（5）承租人享有優(yōu)先購買權(quán)，是以在同等條件下為前提的。本案中錢某出價(jià)10萬元，李某出價(jià)9萬元，顯然不構(gòu)成"同等條件"。第五節(jié)合同的變更和解除一、合同的變更合同的變更合同沒有履行或沒有完全履行時(shí)，由當(dāng)事人依照法律規(guī)定的條件和程序，對(duì)原合同進(jìn)行修訂和補(bǔ)充。合同變更后，原合同確定的當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)就發(fā)生了變化。

第五節(jié)合同的變更和解除《合同法》規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同，法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。”可見我國合同法規(guī)定的變更僅指協(xié)議變更而不包括法定變更在內(nèi)。第五節(jié)合同的變更和解除協(xié)議變更和法定變更協(xié)議變更是指合同雙方當(dāng)事人以協(xié)議的方式對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行變更，所以又稱為合意變更。法定變更是指在合同成立后，當(dāng)發(fā)生法定的可以變更合同的事由時(shí)，經(jīng)一方當(dāng)事人的要求而對(duì)合同的內(nèi)容作出的變更。第五節(jié)合同的變更和解除二、合同的解除

合同的解除是指合同沒有履行或沒有完全履行時(shí)，由當(dāng)事人依照法律規(guī)定的條件和程序，終止原合同關(guān)系。合同解除后，原合同確定的當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系就不再存在。第五節(jié)合同的變更和解除協(xié)議解除和法定解除協(xié)議解除

《合同法》規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同，當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成立時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！狈ǘń獬侵冈诤贤行С闪⒑螅捎诋a(chǎn)生法定的事由，當(dāng)事人依照法律的規(guī)定而解除合同。第五節(jié)合同的變更和解除《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。（2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或有以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。第五節(jié)合同的變更和解除（3）當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未履行。（4）當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。（5）法律規(guī)定的其他情形。第五節(jié)合同的變更和解除合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，采取其他補(bǔ)救措施并有權(quán)要求賠償損失。合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。張三去年與某市養(yǎng)魚場(chǎng)簽訂了購買魚苗的合同。合同經(jīng)當(dāng)?shù)毓C處公證生效。隨后張三按合同給養(yǎng)魚場(chǎng)匯去10000元定金。然而，至合同交貨期滿，張三也未收到魚苗，卻收到對(duì)方退回的定金以及撕毀合同的電報(bào)。原因是魚苗的價(jià)格上漲，以原合同價(jià)格無法提供魚苗。請(qǐng)問養(yǎng)魚場(chǎng)以價(jià)格上漲為由單方撕毀合同對(duì)嗎？分析我國《合同法》第8條規(guī)定：“依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或解除合同?！币虼耍贤?dāng)事人以任何理由撕毀合同都是不對(duì)的，都應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但這不是說合同訂立后就永遠(yuǎn)不能變更或解除，當(dāng)事人一方發(fā)生了難以預(yù)料的客觀情況，確實(shí)不能履行合同的，可及時(shí)向?qū)Ψ酵▓?bào)不能履行的原因，取得諒解，協(xié)商對(duì)原合同內(nèi)容進(jìn)行必要的修改，實(shí)在不能履行的，也可以協(xié)商解除合同。在張三與養(yǎng)魚場(chǎng)的合同中，養(yǎng)魚場(chǎng)因?yàn)轸~苗價(jià)格上漲，所以原商定價(jià)格難以供給魚苗。但他們完全可以及時(shí)與張三協(xié)商，調(diào)整魚苗價(jià)格。如不能調(diào)整價(jià)格亦可協(xié)商解除合同。然而養(yǎng)魚場(chǎng)沒有采用這種方法，而單方面退回定金，撕毀合同，這一行為是違法的，由此造成的后果應(yīng)由他們來承擔(dān)。張三可以通過和解或調(diào)解；也可根據(jù)法律規(guī)定，申請(qǐng)仲裁或訴訟，維護(hù)自己的合法權(quán)益。第七節(jié)違約責(zé)任三、歸責(zé)原則

（一）歸責(zé)原則歸責(zé)原則，指確定行為人民事責(zé)任的根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。違約的行為各種各樣，就需要有個(gè)歸責(zé)的一般規(guī)定，這就是歸責(zé)原則。第七節(jié)違約責(zé)任英美法系國家采用嚴(yán)格責(zé)任原則，大陸法系國家則采用過錯(cuò)責(zé)任原則。《中華人民共和國合同法》規(guī)定了合同違約責(zé)任原則是嚴(yán)格責(zé)任。第七節(jié)違約責(zé)任（二）《合同法》中的歸責(zé)原則《合同法》第107條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。第七節(jié)違約責(zé)任《合同法》總則部分雖然規(guī)定了嚴(yán)格責(zé)任人作為違約責(zé)任承擔(dān)的歸責(zé)原則，但是需要指出的是，在分則中有大量的有名合同仍是以過錯(cuò)責(zé)任為歸責(zé)原則的。例如第303條第1款規(guī)定，在運(yùn)輸過程中旅客自帶物品毀損、滅失，承運(yùn)人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第七節(jié)違約責(zé)任四、承擔(dān)責(zé)任的形式

（一）支付違約金違約金是指當(dāng)事人不履行或不完全履行合同時(shí)，根據(jù)法律規(guī)定或合同約定，向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的貨幣。第七節(jié)違約責(zé)任違約金在以下兩個(gè)條件都具備時(shí)才成立：第一，要有違約行為的存在；第二，有違約金的約定。當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或定金條款。第七節(jié)違約責(zé)任（二）賠償損失當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)賠償損失。第七節(jié)違約責(zé)任賠償額包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見或應(yīng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。第七節(jié)違約責(zé)任（三）繼續(xù)履行繼續(xù)履行是指一方違反合同時(shí)，另一方有權(quán)要求其依據(jù)合同的規(guī)定繼續(xù)履行。繼續(xù)履行也稱強(qiáng)制實(shí)際履行，是作為一種違約后的補(bǔ)償方式。第七節(jié)違約責(zé)任（四）質(zhì)量不合格的違約責(zé)任質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重做、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。第七節(jié)違約責(zé)任（五）返還定金一方當(dāng)事人向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金，收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)雙倍返還定金。第七節(jié)違約責(zé)任五、違約責(zé)任的免除違約責(zé)任的免除，是指沒有履行或沒有完全履行合同義務(wù)的當(dāng)事人依法可以不承受法律制裁。第七節(jié)違約責(zé)任可免責(zé)任的情況有以下幾種：

1．發(fā)生不可抗力

2．因貨物本身的自然性質(zhì)、貨物的合理損耗或者托運(yùn)方或收貨方本身的過錯(cuò)造成貨物損失的，承運(yùn)方不承擔(dān)違約責(zé)任。第八節(jié)其他規(guī)定一、合同的法律適用二、合同的解釋

三、涉外合同的法律適用

有兩項(xiàng)原則：當(dāng)事人意思自治原則和最密切聯(lián)系原則第八節(jié)其他規(guī)定四、合同的監(jiān)管與合同爭(zhēng)議的解決（一）合同的監(jiān)督管理合同的監(jiān)督管理，是指由合同管理機(jī)關(guān)對(duì)合同行為的合法性進(jìn)行監(jiān)督檢查，以保證合同的合法性及合理性的活動(dòng)。合同的監(jiān)督機(jī)關(guān)包括工商行政管理部門、金融機(jī)構(gòu)、仲裁機(jī)構(gòu)、公證處及人民法院等。第八節(jié)其他規(guī)定（二）合同爭(zhēng)議的解決合同糾紛可采用以下四種辦法處理和解決：

1．和解

2．調(diào)解

3．仲裁

4．訴訟第三章公司法律制度第一節(jié)公司法概述第二節(jié)有限責(zé)任公司第三節(jié)股份有限公司第四節(jié)公司債券第五節(jié)公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)第六節(jié)公司解散和清算第一節(jié)公司法概述一、公司的定義、特征和分類

（一）公司的定義公司是以營利為目的，依法定條件和程序設(shè)立的企業(yè)法人。

第一節(jié)公司法概述（二）特征：企業(yè)性集合性法人性第一節(jié)公司法概述（三）公司的分類以公司股東對(duì)公司所負(fù)責(zé)任為標(biāo)準(zhǔn)（1）無限責(zé)任公司（2）兩合公司（3）股份有限公司（4）股份兩合公司（5）有限責(zé)任公司第一節(jié)公司法概述以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)（1）人合公司（2）資合公司第一節(jié)公司法概述以公司之間的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)（1）總公司和分公司（2）母公司和子公司鏈接：我國《公司法》的規(guī)定公司可以設(shè)立分公司。不具有法人資格公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

第一節(jié)公司法概述二、公司法的含義和特征

（一）公司法的含義公司法是調(diào)整公司設(shè)立、組織及其對(duì)內(nèi)對(duì)外活動(dòng)中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。第一節(jié)公司法概述（二）公司法的特征1．組織法與行為法相結(jié)合2．強(qiáng)制性與任意性相結(jié)合3．實(shí)體法與程序法相結(jié)合4．國內(nèi)法與國際法相結(jié)合第一節(jié)公司法概述三、公司法的調(diào)整對(duì)象1．公司內(nèi)部財(cái)產(chǎn)關(guān)系2．公司外部財(cái)產(chǎn)關(guān)系3．公司內(nèi)部組織管理與協(xié)作關(guān)系4．公司外部組織管理關(guān)系第二節(jié)有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的概念和特征有限責(zé)任公司，是指股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。第二節(jié)有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司具有如下幾個(gè)主要特征：第一，股東僅以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。第二，有限責(zé)任公司的股東有最高人數(shù)的限制。第二節(jié)有限責(zé)任公司

第三，公司資本不分為等額股份，不得公開募集公司資本，不得發(fā)行股票。第四，有限責(zé)任公司的設(shè)立程序較股份有限公司簡(jiǎn)單。第五，股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓出資受到一定限制。第二節(jié)有限責(zé)任公司二、有限責(zé)任公司的設(shè)立的條件

1．股東符合法定人數(shù)；鏈接：（第二十四條）有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立。第二節(jié)有限責(zé)任公司2．股東出資達(dá)到法定資本最低限額；鏈接：（第二十六條）有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。第二節(jié)有限責(zé)任公司鏈接1.證券法第一百二十七條：【(1)證券經(jīng)紀(jì)；(2)證券投資咨詢；(3)與證券交易、證券投資活動(dòng)有關(guān)的財(cái)務(wù)顧問】——注冊(cè)資本最低限額為人民幣五千萬元；【(4)證券承銷與保薦；(5)證券自營；(6)證券資產(chǎn)管理；(7)其他證券業(yè)務(wù)】業(yè)務(wù)之一的——注冊(cè)資本最低限額為人民幣一億元；其中兩項(xiàng)以上的，注冊(cè)資本最低限額為人民幣五億元。證券公司的注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)是實(shí)繳資本。第二節(jié)有限責(zé)任公司鏈接2：《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第十三條規(guī)定：設(shè)立商業(yè)銀行的注冊(cè)資本最低限額為十億元人民幣；城市合作商業(yè)銀行的注冊(cè)資本最低限額為一億元人民幣，農(nóng)村合作商業(yè)銀行的注冊(cè)資本最低限額為五千萬元人民幣。注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)是實(shí)繳資本；第二節(jié)有限責(zé)任公司鏈接3：《保險(xiǎn)法》第七十三條規(guī)定設(shè)立保險(xiǎn)公司，其注冊(cè)資本的最低限額為人民幣二億元。保險(xiǎn)公司注冊(cè)資本最低限額必須為實(shí)繳貨幣資本鏈接4：《旅行社管理?xiàng)l例》（2001年12月11日修訂）第7條規(guī)定：）國際旅行社，注冊(cè)資本不得少于150萬元人民幣；國內(nèi)旅行社，注冊(cè)資本不得少于30萬元人民幣。第二節(jié)有限責(zé)任公司公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

第二節(jié)有限責(zé)任公司鏈接：（第二十七條）股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

第二節(jié)有限責(zé)任公司對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。

第二節(jié)有限責(zé)任公司鏈接：其他相關(guān)規(guī)定股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。公司成立后，股東不得抽逃出資。第二節(jié)有限責(zé)任公司3．股東共同制定公司章程；鏈接：（第二十五條）有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營范圍；（3）公司注冊(cè)資本；（4）股東的姓名或者名稱；第二節(jié)有限責(zé)任公司（5）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；（6）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。第二節(jié)有限責(zé)任公司4.有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；5.有公司住所。

第二節(jié)有限責(zé)任公司三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)（一）股東會(huì)1．股東會(huì)的性質(zhì)和職權(quán)有限責(zé)任公司的股東會(huì)由全體股東組成。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。第二節(jié)有限責(zé)任公司鏈接（第三十八條）股東會(huì)的職權(quán)：（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；（2）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；

第二節(jié)有限責(zé)任公司（5）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（7）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；（8）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；

第二節(jié)有限責(zé)任公司（9）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

（10）修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

第二節(jié)有限責(zé)任公司2．股東會(huì)的議事規(guī)則首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)。股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。第二節(jié)有限責(zé)任公司定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。

第二節(jié)有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

第二節(jié)有限責(zé)任公司（二）董事會(huì)1．董事會(huì)的設(shè)立和組成

有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為三人至十三人；股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

第二節(jié)有限責(zé)任公司兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

第二節(jié)有限責(zé)任公司2．董事會(huì)的性質(zhì)、任期和職權(quán)董事會(huì)是股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)和公司的決策機(jī)構(gòu)。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。第二節(jié)有限責(zé)任公司董事會(huì)職權(quán)（第四十七條）：（1）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；（2）執(zhí)行股東會(huì)的決議；（3）決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

第二節(jié)有限責(zé)任公司（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

第二節(jié)有限責(zé)任公司（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

第二節(jié)有限責(zé)任公司3．董事會(huì)的議事規(guī)則董事會(huì)會(huì)議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。第二節(jié)有限責(zé)任公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。

第二節(jié)有限責(zé)任公司（三）經(jīng)理經(jīng)理職權(quán)：（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；（2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；（3）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；第二節(jié)有限責(zé)任公司（4）擬訂公司的基本管理制度；

（5）制定公司的具體規(guī)章；

（6）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；

（7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；（8）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。

第二節(jié)有限責(zé)任公司公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。第二節(jié)有限責(zé)任公司（四）監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事1．監(jiān)事會(huì)的設(shè)立和組成有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。第二節(jié)有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。

第二節(jié)有限責(zé)任公司2．監(jiān)事會(huì)的職權(quán)和監(jiān)事的職權(quán)和任期監(jiān)事會(huì)的職權(quán)：（1）檢查公司財(cái)務(wù)；（2）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；

第二節(jié)有限責(zé)任公司（3）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；

（5）向股東會(huì)會(huì)議提出提案；

第二節(jié)有限責(zé)任公司（6）依法（第一百五十二條的規(guī)定）對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；（7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事的任期：監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

第二節(jié)有限責(zé)任公司本圖有缺陷第二節(jié)有限責(zé)任公司（五）公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)

1.不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的情形：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；

第二節(jié)有限責(zé)任公司（2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；

第二節(jié)有限責(zé)任公司（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；第二節(jié)有限責(zé)任公司（4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；第二節(jié)有限責(zé)任公司（5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。2.董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；

第二節(jié)有限責(zé)任公司（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

第二節(jié)有限責(zé)任公司（5）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

第二節(jié)有限責(zé)任公司（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（7）擅自披露公司秘密；

（8）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

第二節(jié)有限責(zé)任公司四、國有獨(dú)資公司和一人有限責(zé)任公司

（一）國有獨(dú)資公司國有獨(dú)資公司，是指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。第二節(jié)有限責(zé)任公司國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。

董事會(huì)成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。

第二節(jié)有限責(zé)任公司國有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘。經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，董事會(huì)成員可以兼任經(jīng)理。

第二節(jié)有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；國有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。

第二節(jié)有限責(zé)任公司（二）一人有限責(zé)任公司

一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。

第二節(jié)有限責(zé)任公司一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。

第二節(jié)有限責(zé)任公司一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。

一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

第二節(jié)有限責(zé)任公司一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第二節(jié)有限責(zé)任公司五、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

第二節(jié)有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

第二節(jié)有限責(zé)任公司經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

第三節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的概念和特征

股份有限公司是指依照公司法有關(guān)規(guī)定設(shè)立的，將其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。第三節(jié)股份有限公司股份有限公司具有的特征：第一，公司的全部資本分為等額股份，股份采取股票的形式。第二，股東負(fù)有限責(zé)任。第三，發(fā)起人有人數(shù)和住所的約束。第四，股份有限公司的設(shè)立程序較為復(fù)雜。第三節(jié)股份有限公司二、股份有限公司的設(shè)立（一）設(shè)立的條件1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。第三節(jié)股份有限公司2.發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；

股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。第三節(jié)股份有限公司發(fā)起人的出資方式，適用公司法第二十七條關(guān)于有限責(zé)任公司出資方式的規(guī)定。

第三節(jié)股份有限公司3.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；如：發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。認(rèn)股書應(yīng)當(dāng)載明本法第八十七條所列事項(xiàng)，由認(rèn)股人填寫認(rèn)購股數(shù)、金額、住所，并簽名、蓋章。第三節(jié)股份有限公司4.發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過；股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）公司名稱和住所；

（2）公司經(jīng)營范圍；

（3）公司設(shè)立方式；

（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；

第三節(jié)股份有限公司（5）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；（6）董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；

（8）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；

第三節(jié)股份有限公司（9）公司利潤分配辦法；

（10）公司的解散事由與清算辦法；

（11）公司的通知和公告辦法；

（12）股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

第三節(jié)股份有限公司5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；6.有公司住所。

第三節(jié)股份有限公司（二）公司設(shè)立的方式和程序股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。1．發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。第三節(jié)股份有限公司股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。

第三節(jié)股份有限公司以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份；一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。第三節(jié)股份有限公司2.募集設(shè)立募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。第三節(jié)股份有限公司以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第三節(jié)股份有限公司股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。

第三節(jié)股份有限公司發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。

第三節(jié)股份有限公司發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

第三節(jié)股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)行使下列職權(quán)：（1）審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告；

（2）通過公司章程；

（3）選舉董事會(huì)成員；

（4）選舉監(jiān)事會(huì)成員；

（5）對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；

第三節(jié)股份有限公司（6）對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核；（7）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。

創(chuàng)立大會(huì)對(duì)前款所列事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

第三節(jié)股份有限公司以募集方式設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的，還應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件。第三節(jié)股份有限公司（三）股份公司發(fā)起人相關(guān)責(zé)任股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

第三節(jié)股份有限公司股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。第三節(jié)股份有限公司股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：（1）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；（2）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；

第三節(jié)股份有限公司（3）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

第三節(jié)股份有限公司三、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)（一）股東大會(huì)☆☆☆主要了解和有限責(zé)任公司股東會(huì)不同的法律規(guī)定第三節(jié)股份有限公司股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：

（1）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)；

第三節(jié)股份有限公司（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)；（3）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；

（4）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；（5）監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)；

（6）公司章程規(guī)定的其他情形。

第三節(jié)股份有限公司股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。

第三節(jié)股份有限公司股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。

第三節(jié)股份有限公司（二）董事會(huì)股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為五人至十九人。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。第三節(jié)股份有限公司董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

第三節(jié)股份有限公司（三）經(jīng)理股份有限公司經(jīng)理適用公司法第五十條關(guān)于有限責(zé)任公司經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定。第三節(jié)股份有限公司（四）監(jiān)事會(huì)關(guān)于股份有限公司監(jiān)事會(huì)職權(quán)適用公司法第五十四條、第五十五條關(guān)于有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)職權(quán)的規(guī)定。監(jiān)事會(huì)行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)。第三節(jié)股份有限公司監(jiān)事會(huì)每六個(gè)月至少召開一次會(huì)議。監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。

第三節(jié)股份有限公司四、股份公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓（一）股份發(fā)行

股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。第三節(jié)股份有限公司股票應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項(xiàng)：（1）公司名稱；

（2）公司成立日期；（3）股票種類、票面金額及代表的股份數(shù)；（4）股票的編號(hào)。股票由法定代表人簽名，公司蓋章。

第三節(jié)股份有限公司公司發(fā)行的股票，可以為記名股票，也可以為無記名股票。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。

第三節(jié)股份有限公司（二）股份轉(zhuǎn)讓股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。第三節(jié)股份有限公司記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及