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文檔簡介

第8章

國際商事仲裁法1引導(dǎo)案例中國某外貿(mào)公司與波蘭某鋼鐵公司簽訂了一份鋼材購銷合同。約定如果履行合同發(fā)生糾紛,由中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會進行仲裁。后波蘭公司并未按合同約定時間交付貨物,構(gòu)成違約,并給我外貿(mào)公司造成嚴重經(jīng)濟損失。為此,該公司向其住所地的中級人民法院提起訴訟,要求波蘭公司承擔(dān)違約責(zé)任,并賠償損失。根據(jù)上述情況,請回答:(1)本案中,該進出口公司的做法是否妥當(dāng)?為什么?(2)如果波蘭公司不履行仲裁裁決,中國公司應(yīng)當(dāng)如何處理?2第一節(jié)國際商事仲裁概述一、概念與特征

1.仲裁的概念仲裁又稱“公斷”,是指雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生前或發(fā)生后達成協(xié)議,自愿將糾紛交給他們共同選定的第三者居中評判是非,由該第三者依據(jù)法律或公平原則作出對雙方當(dāng)事人均有約束力的裁決的一種解決爭議的方式。國際商事仲裁是具有國際因素或涉外因素的仲裁,在理論和實踐上,國際上對何謂“國際”和“商事”尚無統(tǒng)一的概念。3二、國際商事仲裁的特征1、國際性2、自愿性3、民間性4、專業(yè)性

5、保密性6、中立性7、準(zhǔn)司法性8、終局性4三、仲裁與其他爭議解決方式的異同比較仲裁與調(diào)解(conciliation)相同之處都是以雙方當(dāng)事人的協(xié)議或同意為基礎(chǔ)而進行的,不同之處主要表現(xiàn)為調(diào)解過程必須自始至終都需要雙方當(dāng)事人的同意;而仲裁則只要雙方合意達成仲裁協(xié)議,仲裁庭就可以受理案件,進行仲裁;調(diào)解人無權(quán)做出裁決;而仲裁人可以獨立自主地對有關(guān)爭議的問題進行裁決。5三、仲裁與其他爭議解決方式的異同比較仲裁與訴訟(Suit)相同之處——兩者的裁決均由第三者獨立自主地做出不同之處主要表現(xiàn)在三個方面:①管轄權(quán)不同。訴訟是強制管轄;仲裁是協(xié)議管轄②管轄范圍不同。法院可以審判法定范圍內(nèi)的任何事項;仲裁的事項與范圍都是雙方在仲裁協(xié)議中事先約定的。6③裁決人產(chǎn)生方式及裁決程序不同。主審法官由法院任命,法院開庭的時間、地點與程序等均由法院規(guī)定,當(dāng)事人無權(quán)做出變更;仲裁人、仲裁程序、時間與地點等,均可由雙方當(dāng)事人相互協(xié)商確定。

④審理案件的方式不同。法庭公開審理案件;仲裁審理案件案情不公開,裁決也不公開。⑤審理結(jié)果不同。我國法院二審終審制,一方當(dāng)事人不滿結(jié)果可以上訴;仲裁裁決是終局性的。⑥如果雙方當(dāng)事人間達成了一個有效的仲裁協(xié)議,則排除了法院的管轄權(quán)。7第二節(jié)國際商事仲裁協(xié)議一、國際商事仲裁協(xié)議的類型仲裁條款(arbitrationclause)狹義的仲裁協(xié)議有效的仲裁協(xié)議二、仲裁協(xié)議的形式要件和實質(zhì)要件形式要件:必須書面實質(zhì)要件:⑴請求仲裁的意思表示⑵仲裁事項⑶選定的仲裁機構(gòu)8三、國際商事仲裁協(xié)議的效力賦予并限制當(dāng)事人的程序權(quán)利,排除法院的管轄權(quán)賦予仲裁機構(gòu)及仲裁庭對爭議案件的仲裁管轄權(quán)強制執(zhí)行仲裁裁決的依據(jù)四、涉外仲裁協(xié)議的內(nèi)容仲裁意愿仲裁事項仲裁地點仲裁機構(gòu)仲裁規(guī)則仲裁裁決的效力9涉外仲裁協(xié)議的條款推薦一、中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會示范仲裁條款凡因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭議,均應(yīng)提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會,按照申請仲裁時該會現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則進行仲裁。仲裁裁決是終局性的,對雙方均有約束力。二、瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院推薦的仲裁協(xié)議任何有關(guān)本協(xié)議的爭議,應(yīng)最終根據(jù)斯德哥爾摩商會仲裁院的仲裁規(guī)則進行仲裁解決。三、國際商會國際仲裁院推薦的仲裁協(xié)議有關(guān)本合同所發(fā)生的一切爭議應(yīng)根據(jù)國際商會的仲裁規(guī)則由一名或多名仲裁員仲裁解決。10第三節(jié)國際商事仲裁機構(gòu)與仲裁程序一、國際商事仲裁機構(gòu)臨時仲裁庭常設(shè)仲裁機構(gòu)國際性常設(shè)仲裁機構(gòu):國際商會仲裁院、解決投資爭議國際中心國別性常設(shè)仲裁機構(gòu):倫敦國際仲裁院、美國仲裁協(xié)會、瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院、中工國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會、中國香港特別行政區(qū)國際仲裁中心、日本商事仲裁協(xié)會、蘇黎世商會仲裁院地區(qū)性仲裁機構(gòu):美洲國家商事仲裁委員會、亞洲及遠東經(jīng)濟委員會商事仲裁中心行業(yè)性的常設(shè)仲裁機構(gòu):英國倫敦谷物工會和倫敦橡膠交易所下面設(shè)立的仲裁機構(gòu)、荷蘭咖啡貿(mào)易仲裁委員會等。11

二、國際商事仲裁程序(一)仲裁申請1.申訴人與被申訴人的名稱與地址。2.案情及爭議要點。3.申訴人的要求及所根據(jù)的事實與證據(jù)。仲裁申請書應(yīng)當(dāng)由申訴人或其授權(quán)的代理人簽名。4.向仲裁委員會提交仲裁申請書時,應(yīng)當(dāng)附具申請人要求根據(jù)的事實的證明文件。5.在仲裁委員會仲裁員名冊中指定一名仲裁員,或者委托仲裁委員會主席指定。6.根據(jù)仲裁規(guī)則所附的仲裁費用表的規(guī)定預(yù)繳仲裁費。12(二)仲裁的受理仲裁機構(gòu)對申請人的申請進行審查后認為符合法定條件,同意接受并進行仲裁的活動。仲裁機構(gòu)受理后,應(yīng)在法定期限內(nèi)向被申請人發(fā)出仲裁通知,被申請人應(yīng)在一定期限內(nèi)提出答辯及有關(guān)證據(jù)材料。13(三)仲裁庭組成爭議案件以合議方式審理,也可以由獨任仲裁員單獨審理爭議仲裁委員會在收到仲裁申請書及其附件寄送連同仲裁規(guī)則與仲裁員名冊20日內(nèi)在仲裁委員會的委員名單中指定1名仲裁員45日內(nèi)向仲裁委員會提交答辯書及有關(guān)證明文件被訴人3名以上仲裁員組成仲裁庭(其中1名為首席仲裁員)1415(四)仲裁案件的審理1.開庭開庭地點開庭日期請求延期《中華人民共和國仲裁法》第42條規(guī)定:“申請人經(jīng)書面通知,無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以視為撤回仲裁申請?!?/p>

2.調(diào)解3.搜集證據(jù)與調(diào)查證人4.保全措施5.法律適用程序法,各國都一致適用仲裁地法。但是雙方當(dāng)事人一致同意的仲裁協(xié)議另有規(guī)定者,則根據(jù)雙方的規(guī)定辦事。實體法,各國一般都允許當(dāng)事人自由選擇,這就是“意思自治”原則在這方面的應(yīng)用。如果雙方當(dāng)事人沒有指定適用哪一國法律,通常由仲裁庭確定適用的法律。是指在仲裁審理過程中,在做出最后的裁決之前的一段時間里,對有關(guān)當(dāng)事人的財產(chǎn)作一種臨時性的強制措施,以保證勝訴一方及時獲得應(yīng)有的損失賠償。16

(五)仲裁裁決的作出

裁決書應(yīng)當(dāng)寫明裁決的形式、內(nèi)容、所依據(jù)的理由、仲裁費用以及該裁決的效力等問題,并由仲裁庭全體或者多數(shù)仲裁員簽名,并寫明做出裁決的日期和地點。仲裁庭的裁決為終局裁決,對雙方當(dāng)事人均有約束力,不許起訴。

請求撤銷裁決條件是:1.無有效的仲裁協(xié)議;2.仲裁員行為不當(dāng);3.仲裁程序不當(dāng),裁定不符合法律要求;4.裁決內(nèi)容超出協(xié)議所規(guī)定的范圍或仲裁機構(gòu)的受案范圍;5.裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的,或發(fā)現(xiàn)了新的足以推翻原有證據(jù)的證據(jù)。17第

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