第十章涉外侵權關系的法律適用

第十章涉外侵權關系的法律適用第一節(jié)一般侵權行為法律適用第二節(jié)特殊侵權行為的法律適用第三節(jié)不當?shù)美蜔o因管理的法律適用第一節(jié)一般侵權行為法律適用一、侵權行為的法律沖突侵權行為構成要件的沖突受害人范圍的沖突損害賠償?shù)脑瓌t、數(shù)額、及計算方法的沖突二、侵權行為的準據(jù)法1、適用侵權行為地法侵權行為地法的優(yōu)點：該原則尊重國家主權，符合屬地優(yōu)越權原則；有利于保護侵權行為地的公共利益；有利于保護當事人的正當期望；從法院的角度講，侵權行為地法具有明確、簡易的特點。侵權行為地法的缺點：對侵權行為地的認定各國差異較大，給侵權行為地法的適用帶來一定的困難；隨著交通技術的發(fā)展，侵權行為與它所發(fā)生的地域之間的聯(lián)系越來越帶有偶然性；它偏重于法律的屬地性，比較僵硬和機械，缺乏靈活性，所以，許多國家在采用這一原則時，用限制或例外的情形加以彌補。2、選擇適用侵權行為地法或當事人共同屬人法波、德3、重疊適用侵權行為地法和法院地法（雙重可起訴原則）雙重可起訴原則——一項在法院地國以外發(fā)生的侵權要在法院地國提起訴訟，必須依照法院地國法律的規(guī)定是可以提起訴訟的，同時依照侵權行為地國的規(guī)定也可以提起訴訟，在法院受理案件之后，只適用法院地法判定侵權行為人的責任。4、重疊適用侵權行為地法、法院地法和當事人共同屬人法匈四、侵權行為法律適用的新發(fā)展1、侵權行為自體法侵權行為自體法——法院在處理涉外侵權案件時，應綜合考慮侵權行為地法、法院地法及當事人屬人法，以確定與案件聯(lián)系最密切的法律并最后確定侵權行為人的責任。比較：侵權行為自體法與合同自體法的異同2、當事人意思自治“當事人可以在侵害事件發(fā)生后任何時候約定適用法院地法”——1987年《瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)》“非合同之債權關系據(jù)以產(chǎn)生的事件發(fā)生之后，當事人可以協(xié)議選擇應適用的法律，第三人的權利不受影響?！薄?999年《德意志聯(lián)邦國際私法》3、適用對受害人有利的法律五、我國關于一般侵權行為法律適用的立法與實踐原有立法的規(guī)定：“侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。雙方當事人國籍相同或在同一個國家有住所的，可以適用當事人本國法律或住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發(fā)生的行為是侵權行為的，不作侵權行為處理?！?/p>

——《民法通則》第146條條文解析：1、一般原則——侵權行為地法行為加害地和結果發(fā)生地不一致的，人民法院可以選擇適用。（《解釋》）2、補充原則——共同本國法或共同住所地法3、特殊原則——雙重可起訴原則《法律適用法》的規(guī)定“侵權責任，適用侵權行為地法律，但當事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權行為發(fā)生后，當事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議?！薄?4條《中華人民共和國民法通則》第146條與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。——第51條條文解析：意思自治的引入；以共同居所代替共同國籍和共同住所，構成例外；保留了侵權行為地法的適用；取消了雙重可起訴原則；未采納最密切聯(lián)系原則；只涉及一般侵權行為的法律適用。第二節(jié)特殊侵權行為的法律適用一、海上侵權行為的法律適用1、海上侵權行為的發(fā)生情形：船舶內(nèi)部的侵權行為，如船舶與旅客之間或旅客與旅客之間的侵權行為；船舶碰撞或船舶與海上設施碰撞所發(fā)生的侵權行為。因海上運輸致旅客死亡或行李損毀所發(fā)生的侵權行為。2、發(fā)生在公海上的侵權行為的法律的適用（1）侵權行為發(fā)生在船舶內(nèi)部，未及其他船舶和設施，一般適用船旗國法。（2）船舶碰撞的損害賠償，一般適用被撞方船舶的船旗國法；若雙方均有過失，可以適用法院地法；若國碰撞船舶雙方具有同一國籍，可以適用共同本國法。（3）船舶損害公海上的設施，如海底電纜，一般適用法院地法。3、發(fā)生在領海內(nèi)的侵權行為的法律適用（1）侵權行為發(fā)生在領海以內(nèi)的水域并影響船舶以外的東道國的領海秩序和利益的，侵權行為地法就是領海所屬國法律。（2）侵權行為發(fā)生在船舶內(nèi)部，且結果沒有涉及或影響船舶以外的東道國的領海秩序和利益，如何適用法律，各國有不同的主張，有的主張適用船旗國法，有的主張適用沿海國法。4、我國關于海上侵權行為的法律適用“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權行為地法律，船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生在何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律?！?/p>

——《海商法》第273條規(guī)定條文解析：一般原則——侵權行為地法例外原則——法院地法、旗國法“海事賠償責任限制，適用受理案件的法院地法”——《海商法》第275條司考真題：巴拿馬籍貨輪“安達號”承運一批運往中國的貨物，中途?？宽n國。“安達號”在韓國?？啃遁d同船裝運的其他貨物時與利比里亞籍“百利號”相碰?！鞍策_號”受損但能繼續(xù)航行，并得知“百利號”最后的目的港也是中國港口?！鞍策_號”繼續(xù)航行至中國港口卸貨并在中國某海事法院起訴“百利號”，要求其賠償碰撞損失。依照我國法律，該法院處理該爭議應適用下列哪一國法律？A．中國法律，因為本案兩船國籍不同，應適用法院地法處理爭議B．巴拿馬法律，因為它是本案原告船舶的國籍國

C．利比里亞法律，因為它是本案被告船舶的國籍國D．韓國法律，因為韓國是侵權行為地二、空中侵權行為的法律適用1、空中侵權行為的發(fā)生情形：發(fā)生在航空器內(nèi)的侵權行為；航空器碰撞或航空器與其他物體碰撞發(fā)生的侵權行為；因航空器事故使旅客受到傷亡或物品受到損失的侵權行為。2、空中侵權的法律適用（國際實踐）（1）發(fā)生在航空器內(nèi)的侵權行為，一般主張適用航空器登記地國家的法律。（2）因航空器碰撞或航空器與其它物體碰撞所發(fā)生的侵權行為，如果是一方過失造成的，為保護受害一方的利益，一般主張適用被碰撞一方的航空器登記地國家的法律，若碰撞雙方均有過失，可以適用法院地法，若碰撞雙方是在同一個國家登記的航空器，可以適用登記地國家的法律。（3）因航空器事故使旅客受到傷亡貨物品受到損毀的侵權行為，一般適用航空器登記地法，也可以適用法院地法。3、我國關于空中侵權行為的法律適用“民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權行為地法；民用航空器在公海對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法?！薄睹裼煤娇辗ā返?89條但對于發(fā)生在航空器內(nèi)的侵權行為，以及因航空器事故致旅客死亡或行李物品毀損的侵權行為的法律適用問題，則沒有明確規(guī)定。在實踐中參照國際公約和慣例的做法，一般如下：發(fā)生在飛行器內(nèi)部的侵權行為，適用飛行器登記地國法；飛行事故致使旅客死亡、財物毀損的損害賠償，適用飛行器登記地國法或侵權行為地法。司考真題：新加坡民用航空公司一架客機飛往印度尼西亞途中，因機上物體墜落使在公海上捕魚的越南漁船受損。后該漁船開往中國港口修理，并就該飛機造成的損害賠償訴諸我國法院。對于該案，依《中華人民共和國民用航空法》規(guī)定，法院應適用下列哪個國家的法律？a.新加坡法律

b.印度尼西亞法律c.越南法律d.中國法律三、公路交通中侵權行為的法律適用1968年《關于交通事故法律適用公約》：適用事故發(fā)生地國法，但：1、如果只有一部車輛卷入事故，并且它是在非事故發(fā)生地國家登記的，可以適用登記地國家的法律；2、如果有兩部或兩部以上的車輛卷入事故并且所有車輛在同一個國家登記時，適用該登記國的法律；3、如果在發(fā)生事故地，車外的一個人或者數(shù)人卷入事故并且有可能負責任，并且他們均在車輛登記國有慣常居所，適用該登記地國的法律，哪怕這些人同時是事故受害者；4、在應適用車輛的登記地國法時，如果車輛未經(jīng)登記或在幾個國家登記，則以他們的慣常停駐地國家的法律作為準據(jù)法。四、產(chǎn)品責任的法律適用1、1973年《產(chǎn)品責任法律適用公約》（1）公約的適用范圍適用于產(chǎn)品制造人、成品或部件制造人、天然產(chǎn)品的生產(chǎn)者、產(chǎn)品供應者、在產(chǎn)品的準備或分配等環(huán)節(jié)中的其他人員（如修理人員和倉庫工作人員）以及上述人員的代理人或雇員等，對產(chǎn)品造成的損害所承擔的責任。（2）概念界定損害：包括因錯誤的產(chǎn)品說明或沒有對產(chǎn)品的質(zhì)量、特征或適用方法予以適當?shù)恼f明所造成的對人身的傷害、財產(chǎn)損失和經(jīng)濟損失，但產(chǎn)品本身的損失及間接損失不包括在內(nèi)，除非該損害與其它損害相聯(lián)系。產(chǎn)品：包括天然產(chǎn)品和工業(yè)產(chǎn)品，不問其是加工的或未加工的，也不管是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)。（3）法律適用適用直接遭受損害的人的慣常居所地國家的國內(nèi)法。但該國必須同時又是被請求承擔責任人的主營業(yè)地，或者直接遭受損害的人取得產(chǎn)品的地方。適用侵害地國家的國內(nèi)法，但該國又必須同時是直接遭受損害的人的慣常居所地，或者被請求承擔責任人的主營業(yè)地，或者直接遭受損害的人取得產(chǎn)品的地方。如果上述法律都不適用，除非原告基于侵害地國家的內(nèi)國法提出其請求，適用的法律應為被請求承擔責任人的營業(yè)地國家的內(nèi)國法。如果被請求承擔責任人證明它不能合理預見產(chǎn)品或者它自己的同類產(chǎn)品會經(jīng)由商業(yè)渠道在該國出售，則上述規(guī)定的侵害地國家和直接遭受損害的人的慣常居所地法均不適用。2、我國立法規(guī)定“產(chǎn)品責任，適用被侵權人經(jīng)常居所地法律；被侵權人選擇適用侵權人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權人在被侵權人經(jīng)常居所地沒有從事相關經(jīng)營活動的，適用侵權人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。”——《法律適用法》第45條條文解析：區(qū)別于一般侵權行為；受害人有限度單方的意思自治；被侵權人經(jīng)常居所地法的適用；增設侵權人的可預見性保護原則，兼顧侵權人的利益。五、環(huán)境污染侵權“凡在我國內(nèi)海、領海以及我國管轄的其他一切海域內(nèi)發(fā)生的損害海洋環(huán)境及資源、破壞生態(tài)平衡的侵權行為；在我國領域以外排放有害物質(zhì)、傾倒廢物，造成我國管轄的海域損害的，依照本法處理?！薄逗Ｑ蟓h(huán)境保護法》法條解析直接適用的法律規(guī)范六、以媒體方式侵害人格權的法律適用1、各國實踐適用屬人法奧允許受害人有限度地選擇法律瑞適用最密切聯(lián)系原則美《沖突法第二次重述》適用侵權行為地法匈2、我國的立法與實踐“通過網(wǎng)絡或者采用其他方式侵害姓名權、肖像權、名譽權、隱私權等人格權的，適用被侵權人經(jīng)常居所地法律?！薄斗蛇m用法》第46條條文解析：何謂“其他方式”？“人格權”的范圍？被侵權人經(jīng)常居所地法適用的評價：優(yōu)點：受害人經(jīng)常居所地與精神性人格權糾紛的侵權結果有較強的內(nèi)在邏輯聯(lián)系；實際的侵害結果最集中于受害人的經(jīng)常居住地；經(jīng)常居住地容易確定；更有利于弱者利益的保護。缺點：助長了受害人選擇法律謀求個人利益最大化；各國關于人格權侵害賠償?shù)臉藴蕪碗s且差異大，導致準據(jù)法查明的難度較大；與我國人格權訴訟的管轄權規(guī)則（侵權行為地或被侵權人住所地管轄）差異較大，不易保護我方侵權人利益；侵權人對其行為不具有預見性第三節(jié)不當?shù)美蜔o因管理的法律適用一、不當?shù)美姆蛇m用（國際實踐）適用原因事實發(fā)生地法適用支配原法律義務或關