法治社會對建設(shè)法治國家的重要意義(3),法社會學(xué)論文

法治社會對建設(shè)法治國家的重要意義(3),法社會學(xué)論文法社會化的目的在于保衛(wèi)社會主體的權(quán)益，協(xié)助并監(jiān)督依法治理國家和社會；其目的在于建立法治社會。1.法治國家中的法治社會法治社會是相對于法治國家而言。我們要建設(shè)法治國家，不同于早期德國魏瑪時代的法制國,只注重形式法治,即只著眼于有法律的根據(jù)，就可成認(rèn)其正當(dāng)性，成認(rèn)其為法治國。至于其統(tǒng)治所根據(jù)的法律是正義的還是非正義的，是民主的還是專制的，一概不問。這是實證主義的法治，能夠?qū)е卤举|(zhì)的不法國家.實證主義法學(xué)本質(zhì)上是一種國家主義的法學(xué)，它只成認(rèn)經(jīng)過國家〔權(quán)利〕制定的法律是法。固然這在一定限度與歷史背景下是必要的，但它對國家權(quán)利的神圣性過度崇拜，追求形式法治而忽視本質(zhì)法治.當(dāng)代民主的法治國家應(yīng)當(dāng)是本質(zhì)法治國家，應(yīng)追求形式與本質(zhì)的統(tǒng)一。再則，僅有以國家法律為主導(dǎo)的法治是不夠的，也不能適應(yīng)現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)與政治的發(fā)展要求。必須將法治社會作為其輔助與互動的基礎(chǔ)氣力。所以，現(xiàn)代德國基本法已明確規(guī)定建立社會法治國.本文前已述及，法治國家同法治社會是兩個對應(yīng)范疇的概念，人們經(jīng)常將它們混為一談。當(dāng)然，相對于自然來講，社會作為一個大概念，能夠包括國家概念在內(nèi)；國家法律本身也是一種調(diào)整社會關(guān)系的規(guī)范。但是，二者畢竟有本質(zhì)的區(qū)別，在研究法治的歷史發(fā)展時，區(qū)分法治國家和法治社會有十分重要的意義。一個簡單的邏輯是，社會與社會權(quán)利是先于國家和國家權(quán)利而產(chǎn)生的；國家和國家權(quán)利最終也是要消亡的，進(jìn)而法治國家也是要消亡的；但人類社會不能一日無法治，治理社會事務(wù)和維系社會秩序的社會規(guī)范與權(quán)威總是不可少的。也就是講，在人類社會沒有滅亡以前，法治社會是與人類同在，是永存的，作為社會權(quán)利〔社會強迫力〕的存在也是始終必要的。當(dāng)然，國家和國家權(quán)利的消亡是遙遠(yuǎn)將來的事，或許只是一種夢想。但是，不能不看到，在經(jīng)濟(jì)日益全球化的情勢下，民族國家的概念也正經(jīng)歷著需要重新界定的命運?，F(xiàn)實的要求是，在建設(shè)法治國家的經(jīng)過中，怎樣重視同時促使法治社會的構(gòu)成，逐步削減國家法律和國家權(quán)利對社會的過度干涉，給社會自治權(quán)利與社會規(guī)范讓出適度空間。2.法治社會與法治國家的互動關(guān)系〔1〕法治國家要以法治社會為基礎(chǔ)。國家權(quán)利與法的本源是人民。人民是社會的主體、國家的主人。國家立法不應(yīng)只是國家意志或統(tǒng)治階級意志的具體表現(xiàn)出，而應(yīng)是全民的、全社會的共同意志的具體表現(xiàn)出。法的施行，也有賴于全社會、全體民眾的支持。法不應(yīng)只是控制社會的工具，也是社會制約國家權(quán)利和社會自衛(wèi)的利器，是建設(shè)法治國家的動力。因而，國家的法治化，不能沒有社會的介入，不能搞脫離社會的法治化。否則，法治國家要么只是統(tǒng)治社會的專制國家，要么就是海市蜃樓，只是一種難以兌現(xiàn)的承諾?！?〕法治社會的構(gòu)成，需要法治國家的扶持。法治社會的構(gòu)成和運轉(zhuǎn)，在相當(dāng)長時期內(nèi)仍然有賴于國家權(quán)利的有力扶持與保障。在西方發(fā)達(dá)國家，其社會法治文明是在有悠久歷史的市場經(jīng)濟(jì)與市民社會的基礎(chǔ)上，社會自發(fā)地構(gòu)成的。在亞洲，十分是中國，由于長期以來國家對社會的嚴(yán)密統(tǒng)制和市場經(jīng)濟(jì)發(fā)育較晚，民間社會作為一個相對獨立的氣力從國家一統(tǒng)天下中掙脫出來，主要是靠國家的放權(quán)和松綁.同時，由于在中國，民間社會團(tuán)體還是一些新出土的嫩芽，其成長有賴于國家權(quán)利的倡導(dǎo)與扶持。第一，以國家法治保障民間社會組織的基本權(quán)利與權(quán)利。這些權(quán)利與權(quán)利包括公民的言論自由、結(jié)社自由；自治權(quán)利；社團(tuán)的獨立財產(chǎn)權(quán)；社會組織活動的安全與秩序；對來自或其他方面的侵權(quán)行為，有法律抵抗與救濟(jì)手段，等。沒有對這些權(quán)利、權(quán)利與自由的法治保障，民間社會就難以成長和活動。第二，社會權(quán)利也需要國家法治和國家權(quán)利的引導(dǎo)與約束。任何權(quán)利不受制約都可能產(chǎn)生專橫和腐敗，社會權(quán)利也是如此。社會組織良莠不齊，對社會和國家的作用有好有壞。社會組織和社會群體行使其權(quán)利時應(yīng)當(dāng)遵守憲法和法律以及社會公德。國家權(quán)利對社會強勢群體和集團(tuán)的專橫行為應(yīng)加以抑制，對有違法行為的要依法制裁；對危害社會的黑社會組織、不正當(dāng)思想教育組織、恐懼主義組織，必須依法取締。3.權(quán)利多元化要求社會規(guī)范的多元化一國之內(nèi)，國家的制定法必須占統(tǒng)治地位、主導(dǎo)地位，但這不等于把國家法制作為統(tǒng)治社會的唯一規(guī)范。既然法治國家要有法治社會的支撐和互動，要發(fā)揮社會主體的自治能力與社會權(quán)利，也就應(yīng)當(dāng)給社會權(quán)利所維系的社會自治自律規(guī)范，留下生發(fā)的條件與一定的活動空間。國家的法律不是萬能的，很多社會矛盾不能全靠國家法律來解決。在道德領(lǐng)域，在民間日常糾紛中，在維護(hù)社會團(tuán)體內(nèi)部的秩序上，是能夠依靠某些行之有效的良好習(xí)慣規(guī)則，根據(jù)鄉(xiāng)民、村民意志〔不是由當(dāng)?shù)匦U橫的或不法的宗族勢力〕制定的鄉(xiāng)規(guī)民約，根據(jù)社會成員的意志制定的社團(tuán)章程、組織紀(jì)律等社會自律規(guī)范來調(diào)整的。國外有的學(xué)者主張，法律在參與社會問題之前，應(yīng)當(dāng)正視自個的局限性，給禮節(jié)式道德等自發(fā)性社會規(guī)范提供充分發(fā)揮作用的空間。多元化社會的法規(guī)應(yīng)當(dāng)與其他自發(fā)性社會規(guī)范互相揚長避短。多元化社會能夠開放性地追求多樣性的價值，社會規(guī)范也應(yīng)多元化，應(yīng)減少強迫性規(guī)范，增加自發(fā)性的自律規(guī)范。甚至講：最美妙的社會是不需要〔國家〕法律存在的。①這當(dāng)然是一種美妙的愿景。不過這只應(yīng)是側(cè)重從歷史的發(fā)展上對將來的預(yù)期，而非現(xiàn)實追求。在現(xiàn)代，法治國家與法治社會應(yīng)當(dāng)是二元并存，同步推進(jìn)、互動互控。將來長遠(yuǎn)的發(fā)展趨勢是，由以國家立法、執(zhí)法為主，到逐步輔以社會的多元立法執(zhí)法從國家的單一法制為主，輔以社會規(guī)范的雙重體制，最后逐步發(fā)展為以社會規(guī)范為主，而國家法制逐步縮小影響終至消亡。②這是人類歷史的歸宿，遠(yuǎn)非一蹴而就。在現(xiàn)今階段，仍然應(yīng)強調(diào)國家法制的一元化，其他社會規(guī)范做補充，不能同憲法和法律抵觸。同時要重視和逐步適度放開社會自治自律規(guī)范的功能，否則既不能知足當(dāng)代多元化社會的多樣化的價值追求和克制法制的局限，也談不上將來向國家與國家權(quán)利和國家法制消亡過渡，進(jìn)入人類法治社會和社會權(quán)利主導(dǎo)的新境界。五、法治社會與公民社會、和諧社會1.法治社會要以公民社會為核心人具有公民和自然人〔私人〕這雙重身份和公權(quán)利〔公民的政治權(quán)利〕與私權(quán)利這雙重權(quán)利；與之相對應(yīng)，社會可以以分為私人社會與公民社會.我們過去講的是市民社會〔civilso-ciety〕,如今學(xué)界已經(jīng)將它改譯為公民社會，這不只是譯名的改變，而是突出了公民的政治地位，反映了時代的變遷和世界的潮流。而且，就現(xiàn)代中國的現(xiàn)在狀況而言，農(nóng)民仍然占全國人口的大多數(shù)，只講市民社會，把農(nóng)民排除在外，更是片面的。公民社會是同政治國家相對應(yīng)的政治社會，其特征就在于它是由政治人〔公民〕組成的政治存在，而不只是純經(jīng)濟(jì)的存在或作為自然人、私人間的民事主體存在。法治社會也是以公民社會、政治社會為基石的。僅有同國家分離，只追求個人私利的分散、封閉的私人社會〔即一般所謂市民社會〕,是缺乏以同政治國家相抗衡的。公民社會存在的意義就在于其能超越私人社會的局限，以有組織的政治實體〔各種非組織〕來表示出社會的共同意志和公共利益，努力擴大社會的平等和自由，實現(xiàn)社會本身的民主化、法治化，依靠公民在公共領(lǐng)域里開展社會運動或社會斗爭，積極介入國家政治和公共事務(wù)，提出政策建議，以限制強權(quán)，促使國家〔包括社會本身〕關(guān)注和實現(xiàn)全民或某些群體的公共利益與需要，并由此促成對國家的民主轉(zhuǎn)型和改造。由此，公民社會也是法治社會的前提和核心。既然法治社會的要素是民主、自治和法治，它就不能與公民的身份、公民的公權(quán)利和社會公共組織相分離，而這些也正是公民社會的特征。公民社會的構(gòu)成要素有享有公民權(quán)和有政治行為能力、能介入國家事務(wù)與社會公共事務(wù)的公民群體和社會組織，包括非組織〔志愿性社團(tuán)、非營利性的公益組織等等〕、非官方的公共領(lǐng)域、社會運動等幾個基本要素。公民社會的基本構(gòu)成特質(zhì)在于它的組織化和政治化。①正是在組織化、政治化的公民社會中，各種非組織這些核心要素，將分散的公民個人組織起來，將分散的社會意志集中化，將眾意轉(zhuǎn)化為公意,將個體的私人利益公共化，進(jìn)而也使其訴求和活動政治化，使私人社會或市民社會構(gòu)成政治社會、法治社會，成為能通過同對話、協(xié)商、辯論、會談等方式進(jìn)行政治介入，通過支持和監(jiān)督，制約行使權(quán)利的有組織的社會氣力。迄今我們國家即便在城市范圍內(nèi)也很難講已經(jīng)構(gòu)成了這樣理想的公民社會，農(nóng)村就更談不上了。總之，要建成法治國家，必須同時構(gòu)成法治社會；要構(gòu)成法治社會，則先要構(gòu)建公民社會。過去理論界常將civilsociety譯為市民社會,而諱言公民社會.我以為，市民社會只是所講的屬于自然人的私人社會或私權(quán)領(lǐng)域，市民社會的概念也沒有能涵蓋農(nóng)民，而公民社會則是屬于全體公民，亦即所講的公人的社會，它是享有公民權(quán)、享有公權(quán)利的人所組成的社會共同體。其特點是有組織的政治社會，而與政治國家相對應(yīng)。公民的公權(quán)利是介入國家、介入政治的權(quán)利。它與自然人的私權(quán)利〔自由、生命、財產(chǎn)等〕不受國家干涉不同。后者是不讓國家非法管你，前者則相反，我要管國家。2.公民社會對建設(shè)法治國家的作用對公民和公民社會是政治權(quán)利和社會權(quán)利主體，一些掌管國家權(quán)利的政官員并未認(rèn)知。他們往往把公民自愿和自行組織的社團(tuán)行使公民權(quán)利和社會權(quán)利的活動，視為的對手，礙手礙腳，阻礙自由地行使權(quán)利，不大情愿放手支持和鼓勵民間社團(tuán)的發(fā)展，甚至是千方百計加以抑制。這對建構(gòu)和諧社會是不和諧的阻力。應(yīng)當(dāng)看到，公民和公民社會中的非組織擁有的權(quán)利、十分是政治權(quán)利，以及各種社會組織擁有的社會權(quán)利，越來越多樣化。很多社會事務(wù)和事務(wù)已由自愿組織起來的公民和相關(guān)社會組織運用其社會資源與社會權(quán)利來治理。一些社會中介組織、基層居民自治組織、社區(qū)服務(wù)組織等等，在協(xié)助承當(dāng)很多社會公共事務(wù)如照顧公民生老病死、失業(yè)后的再就業(yè)、調(diào)解婚姻家庭糾紛等等日常生活問題上，起了不可替代的作用。有些社會事務(wù)是不能或不愿做、不該做的，非組織正好填補了這個空白，并且利用其資源優(yōu)勢，有些能夠比做得更好。中國的汶川地震、北京奧運，數(shù)十萬志愿者介入救災(zāi)和服務(wù)，發(fā)揮了宏大的作用，遭到國際社會的贊揚，就是明證。公民社會、法治社會的崛起，其生發(fā)出來的社會權(quán)利還能夠使權(quán)利多元化和社會化，防止國家權(quán)利的過分集中。國家，只能保障國家的有序運轉(zhuǎn)，并不能毫無遺漏地保障社會的公益和公正。公民社會利用其資源與社會權(quán)利，可給予彌補。十分是對社會的弱者和弱勢群體給予扶助，對多樣性的社會公益事業(yè)作出及時的反響；對社區(qū)鄰里間的日常糾紛、違背公共秩序的行為，進(jìn)行調(diào)解、糾正，弘揚公共道德和服務(wù)精神，進(jìn)而也對建構(gòu)和諧社會起推進(jìn)作用。公民社會、法治社會的各種社會組織還能夠通過直接提起公益訴訟，介入執(zhí)法。在美國，早在20世紀(jì)70年代，一些環(huán)保法律確認(rèn)，非組織有監(jiān)督和企業(yè)履行環(huán)保法律的權(quán)利，稱為公民訴訟條款〔citizensuit〕.根據(jù)這個條款，公民、公眾、非組織都能夠?qū)Σ宦男谢蜻`背環(huán)保法的和企業(yè)提起訴訟，通過法院審訊，迫使他們遵守環(huán)保法。這實際上是賦予公民和社會組織有監(jiān)督法律施行的檢察權(quán)，充當(dāng)私人檢察官、社會的看家狗〔watchdogs〕和吹哨者〔Whistle-blowers,即喊犯規(guī)的裁判員〕的角色。公民和社會組織還能夠按照公民訴訟條款申請停止損害和給予民事賠償?shù)乃痉ň葷?jì)。這樣，公眾和非組織實際上成為了協(xié)助維護(hù)和施行法律的執(zhí)法者的角色。①它是借助社會公眾團(tuán)體之手，來貫徹施行行政管理和執(zhí)法事務(wù)的一個有效機制。任何的有效治理，一個必要條件是全社會意志的統(tǒng)一。這不能僅靠和執(zhí)政自上而下的灌輸，還要靠公民社會通過溝通、協(xié)議介入。公民分散的意志集中、融合為共同意志，達(dá)成共鳴，進(jìn)而構(gòu)成治國的政治基礎(chǔ)和社會基礎(chǔ)。天聽自我民聽，天視自我民視。公民社會的各種社會組織〔包括政組織〕就是集中統(tǒng)一社會共同意志的核心氣力。德國基本法第21條規(guī)定各政是介入構(gòu)成公民政治意志的組織。其他社會組織也在其所聯(lián)絡(luò)的范圍內(nèi)起類似的作用。公民社會通過各種社會組織，集中和反映不同社會群體的意見與要求，直接介入的決策經(jīng)過，對治理提供社情、民情的根據(jù)，奉獻(xiàn)來自人民群眾和各行各業(yè)專家的智力資源與物資和精神支持，并促進(jìn)政務(wù)活動的公開性和透明度，克制黑箱作業(yè)的弊端，進(jìn)而使的管制變?yōu)樯浦?。?dāng)然，民間社團(tuán)