第七章 組織機構

第八章公司組織結構公司組織結構概述股東會董事會監(jiān)事會經理第一節(jié)公司組織結構概述含義公司組織機構的功能公司組織機構的模式廣義的公司治理廣義的公司治理則不僅僅是出資人對經營者的制衡，而且涉及到廣泛的利害相關者，包括出資人、債權人、供應商、公司雇員、政府和社會公眾等與公司有利害關系的集團，通過一系列正式或非正式的、內部的或外部的制度或機制來調整公司與所有利害相關者之間的利益關系，以保證公司決策的科學化，從而最終維護公司各方面的利益。

狹義的公司治理狹義的公司治理即是傳統(tǒng)的公司組織機構，是指出資人對經營者的一種監(jiān)督與制衡機制，即公司通過組織制度安排來合理地分配所有者與經營者之間的權利與義務，由股東大會、董事會、監(jiān)事會及管理層所構成公司的內部組織機構，目標是保證出資人利益的最大化，防止經營者對出資人利益的背離。

一、公司組織結構的概念“在經濟學家看來，公司組織結構是一套制度安排，用以支配若干在企業(yè)中有重大利害關系的團體—投資者（股東和貸款人）、經理人員、職工之間的關系，并從這種聯(lián)盟中實現(xiàn)經濟利益。----錢穎一“所謂公司組織結構，是指由所有者、董事會和高級執(zhí)行人員即高級經理三者組成的一種組織結構。----吳敬璉二、公司組織機構的功能公司組織機構的功能是規(guī)范公司各利益主體之間的權利義務關系其核心是出資人與經營人員即董事、經理人之間關于公司的決策權和剩余資產控制權方面的權利義務的規(guī)定。

三、公司組織機構模式

美國式。由股東大會、董事會和高層經營人員（首席執(zhí)行官）組成的執(zhí)行機構、公共會計師組成。德國式。股東、董事會階層和職工共同決定公司重大政策、目標和戰(zhàn)略；監(jiān)事會對董事會成員有任免權，決定公司的經營方針，投資方案等，監(jiān)事會作用較大；員工參與性強。特點是關注股東與利益相關者的共同利益。日本式。股東大會、董事會、經理、監(jiān)察人組成。股東大會決定董事、監(jiān)察人的人選。第二節(jié)公司組織機構的基本構成1．權力機關——股東會2．決策機關——董事會3．監(jiān)督機關——監(jiān)事會4．執(zhí)行機關——經理

一、股東（大）會股東會的含義股東會的職權股東會的召集股東會的決議（一）有限責任公司的股東會1、性質：股東會由全體股東組成。股東會是公司的權力機構，決定公司的重大決策事項。2、職權：《公司法》38條、39條3、股東會議的召開：40條、41條、42條

?性質：最高權力機構——決定公司大事?組成：出資人即股東——享有決策權、選舉管理者權、受益權……?表決：按出資比例——重大事項必須經2/3通過一般事項則過半數即可1

、決定公司的經營方針和投資計劃；2、選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；3、審議批準董事會的報告；4、審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；5、審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；6、審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；7、對公司增加或者減少注冊資本作出決議；8、對發(fā)行公司債券作出決議；9、對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；10、修改公司章程；11、公司章程規(guī)定的其他職權。股東會股東會決議可分為普通決議和特別決議兩種。（二）股份有限公司的股東大會1、性質：股份有限公司股東大會由全體股東組成，股東大會是公司的權力機構。

2、職權：與有限公司相同3、股東大會的召開：101條、102條、103條4、股東大會的議事規(guī)則：104條、105條、106條

累積投票制累積投票制公式X為選出一個董事所必需的票數，S為股東會議的實際投票數，T為股東希望選出的董事人數，D為董事會需要選出的人數X=（S*T）/D+1二、董事會概念與特點職權董事的分類董事的任職資格董事的任免董事長的地位和職權董事會會議（一）有限責任公司的董事會1、成員：有限責任公司設董事會，其成員為三人至十三人。2、職權：47條3、董事會議：48條、49條股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事，不設立董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經理。

（二）股份有限公司的董事會1、成員：股份有限公司設董事會，其成員為五人至十九人。2、職權：47條3、董事會議：111條、112條、113條三、經理經理的設立和任命：公司可以設經理，由董事會決定聘任或者解聘經理的職權：50條四、監(jiān)事會監(jiān)事會的概念、地位：監(jiān)事會，是對董事及經理執(zhí)行業(yè)務活動進行監(jiān)督檢查的機構。監(jiān)事會的組成：52條、董事、經理及財務負責人不得兼任公司的監(jiān)事。監(jiān)事會的職權：54條檢查權——公司財務；罷免權——監(jiān)督董事、高管等執(zhí)行公司職務的行為，損及公司利益，要求糾正，對違反法律、法規(guī)、公司章程或者股東會決議者提出罷免建議；提議權——提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；并向股東會會議提出提案；訴訟權——依法對董事、高管人員提起訴訟；公司章程規(guī)定的其他職權。

監(jiān)事可列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質詢或建議發(fā)現(xiàn)公司經營情況異常，可以進行調查；必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔。職權董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務

董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務忠實義務勤勉義務董事、監(jiān)事、經理的民事責任承擔民事責任的方式追究民事責任的訴訟147、148、149、150、151、152、153條董事、監(jiān)事、高管1、無或限制民事行為能力者；2、因犯罪判刑期滿未逾5年（與經濟相關罪）3、曾任破產公司責任者并對破產負個人責任，未逾3年4、曾任吊銷執(zhí)照公司責任者并負個人責任，未逾3年5、個人負有數額較大債務到期未清償者6、國家公務員。6種人不可擔任股東會董事會經理經營方針和投資計劃決定經營計劃和投資方案決定年度經營計劃和投資方案組織實施年度財務預算方案、決算方案審議批準制定利潤分配方案和彌補虧損方案審議批準制定增加或減少公司注冊資本、發(fā)行公司債券作出決議制定方案公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議制定方案內部管理機構的設置決定擬定公司的基本管理制度制定擬定具體規(guī)章制定2006年司法考試不定項選擇題甲公司出資70%，乙公司出資30%共同設立有限責任公司丙（注冊資本2000萬元），雙方的《投資協(xié)議》約定：丙公司董事會成員為三人，第一任董事長由乙公司推薦、財務總監(jiān)由甲公司推薦；股東拒絕參加股東會會議的，不影響股東會決議的效力。請回答94－96題。96.為控制丙公司，秦某以甲公司的名義和丙公司董事的名義提請召開臨時股東會，并于合法時間內通知了乙公司，乙公司和帥某未到會。秦某與代表甲公司的另一董事決定由秦某主持會議，并作出了更換公司董事和董事長的臨時股東會決議。下列關于該股東會決議效力的何種說法是正確的？

A.該股東會提議程序違法，故決議無效

B.該股東會召集和主持程序違法，故決議無效

C.該股東會無乙公司參加，故決議無效

D.該股東會程序合法，且乙公司是自動棄權，故決議有效

答案：B

《公司法》第40條規(guī)定，股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。但本題中秦某無權以甲公司的名義和丙公司董事的名義提請召開臨時股東會。《公司法》第41條第一款規(guī)定，有限責任公司設立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。所以秦某與代表甲公司的另一董事決定由秦某主持會議不符合法律規(guī)定。所以該股東會的召集和主持程序是違法的，因此決議無效案例三國公司發(fā)行在外的有投票權的股份數為9000股，股東劉備有1000股，孫權有4000股，曹操有4000股，假定選出9個董事。在累積投票制和直接投票制下劉備有可能將諸葛亮選為董事嗎？X為選出一個董事所必需的票數，S為股東會議的實際投票數，T為股東希望選出的董事人數，D為董事會需要選出的人數X=（S*T）/D+12006司考題單選題43．甲公司董事會作出一項決議，部分股東認為該決議違反公司章程，欲通過訴訟請求法院撤銷董事會的決議。這些股東應當如何提起訴訟？

A．以股東會名義起訴公司

B．以公司名義起訴董事會

C．以股東名義起訴董事會

D．以股東名義起訴公司正確答案：B

B。根據《公司法》第22條第2款的規(guī)定，股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內，請求人民法院撤銷。同時，由于董事會是公司的決策機構，不具有訴訟主體資格，股東起訴時應當以公司為被告。2006司法考試不定項選擇題甲公司出資70%，乙公司出資30%共同設立有限責任公司丙（注冊資本2000萬元），雙方的《投資協(xié)議》約定：丙公司董事會成員為三人，第一任董事長由乙公司推薦、財務總監(jiān)由甲公司推薦；股東拒絕參加股東會會議的，不影響股東會決議的效力。請回答94－96題。95.丙公司成立后簽訂了收購乙公司資產的合同并已支付部分價款。甲公司為獲得丙公司的經營控制權，于某日提請召開臨時董事會，該次臨時董事會作出的下列何種決議違反公司法的規(guī)定？

A.收購乙公司資產的未付價款暫停支付

B.同意甲公司代表秦某辭去丙公司監(jiān)事職務，改任丙公司董事

C.任命秦某擔任丙公司總經理

D.解除帥某的公司總經理職務

答案：B

解析：《公司法》第38條規(guī)定，股東會行使下列職權：（一）決定公司的經營方針和投資計劃；（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；（三）審議批準董事會的報告；（四）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；（五）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；（六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（八）對發(fā)行公司債券作出決議；（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（十）修改公司章程；（十一）公司章程規(guī)定的其他職權。對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。所以臨時董事會同意甲公司代表秦某辭去丙公司監(jiān)事職務，改任丙公司董事的行為違反公司法的規(guī)定，而A、C、D三項所列事項，董事會依法可以做出決定，符合公司法規(guī)定，所以本題應選B.08年司法考試多選題76.甲公司于2008年7月依法成立，現(xiàn)有數名推薦的董事人選，依照《公司法》規(guī)定，下列哪些人員不能擔任公司董事？

A.王某，因擔任企業(yè)負責人犯重大責任事故罪于2001年6月被判處三年有期徒刑，2004年刑滿釋放

B.張某，與他人共同投資設立一家有限責任公司，持股70%，該公司長期經營不善，負債累累，于2006年被宣告破產

C.徐某，2003年向他人借款100萬元，為期2年，但因資金被股市套住至今未清償

D.趙某，曾任某音像公司董事長，該公司因未經著作權人許可大量復制音像制品于2006年5月被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，趙某負有個人責任

答案：CD

解析：《公司法》第147條規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾三年；（四）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（五）個人所負數額較大的債務到期未清償。本題A選項中王某犯的是重大責任事故罪，不是貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序方面的犯罪，所以可以擔任公司董事，A不能選；B選項中，張某是宣告破產的公司的股東，而不是其董事、廠長或者經理，所以也是可以擔任甲公司董事的，B不能選；C選項中，徐某因個人大額債務到期無法清償，所以不得擔任甲公司的董事；D中，趙某是被吊銷營業(yè)執(zhí)照公司的董事長，即法定代表人，且自公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年，所以其也不能再擔任甲公司的董事，本題正確答案是CD.08年司法考試多選題77.華勝股份有限公司于2006年召開董事會臨時會議，董事長甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事會中其余4名成員未出席。董事會表決之前，丁因意見與眾人不合，中途退席，但董事會經與會董事一致通過，最后仍作出決議。下列哪些選項是錯誤的？

A.該決議有效，因其已由出席會議董事的過半數通過

B.該決議無效，因丁退席使董事的同意票不足全體董事表決票的二分之一

C.該決議是否有效取決于公司股東會的最終意見

D.該決議是否有效取決于公司監(jiān)事會的審查意見

答案：ACD

解析：《公司法》第112條規(guī)定，董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。本題中，出席會議的董事有5位，符合舉行董事會會議關于出席人數的規(guī)定，可以舉行董事會會議；但是因為董事會表決之前，丁因意見與眾人不合，中途退席，導致董事會的決議實際上只有4名董事通過，不足全體董事的過半數，該決議無效，A、C、D的說法錯誤，B的說法正確。06年司法考試多選題69.金某是甲公司的小股東并擔任公司董事，因其股權份額僅占10%，在5人的董事會中也僅占1席，其意見和建議常被股東會和董事會否決。金某為此十分郁悶，遂向律師請教維權事宜。在金某講述的下列事項中，金某可以就哪些事項以股東身份對公司提起訴訟？

A.股東會決定：為確保公司的經營秘密，股東不得查閱公司會計賬薄

B.董事會任期屆滿，但董事長為了繼續(xù)控制公司，拒絕召開股東會改選董事

C.董事會不顧金某反對制訂了甲公司與另一公司合并的方案

D.股東會決定：公司監(jiān)事調查公司經營情況時，若無法證明公司經營違法的，其調查費用自行承擔

答案：AD

解析：《公司法》第34條規(guī)定，股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。本條是關于股東查閱權的規(guī)定，查閱權是股東知情權的重要體現(xiàn)。依據上述法條，選項A股東會拒絕股東查閱公司賬簿，股東可以向法院要求公司提供查閱，A正確。第41條第3款規(guī)定，董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權的股東可以自行召集和主持。第102條第2款規(guī)定，董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。由此，B項中董事長不召集股東會，金某應當提起過監(jiān)事會召集，如果監(jiān)事會也不履行召集的，持有10%股份的金某可以自行召集并主持股東會，而不能依此為由向法院起訴。故B錯誤，不當選?！豆痉ā返?9條和第112條的規(guī)定，董事會決議的表決，實行一人一票。可見，公司董事會的表決方式遵循的是人數多數決，金某在董事會中僅占一席，且根據《公司法》第47、109條的規(guī)定，制定公司合并的方案是屬于董事會的職權范圍，在內容和程序都合法的前提下，董事會通過與其意見相反的決議，并不能構成金某提起訴訟的理由。故C錯誤，不當選?！豆痉ā返?7條規(guī)定，監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權所必需的費用，由公司承擔。由此D中的決議不符合法律規(guī)定。第22條第1款規(guī)定，公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規(guī)的無效。依此，股東可以向法院起訴申請確認該股東大會的決議無效。D正確，當選。本題正確答案是A和D.單選題王某是甲有限責任公司的董事，該公司主要經營汽車銷售業(yè)務。任職期間，王某代理乙公司從外地采購５輛汽車并將其銷售給丙公司。甲公司得知這一情況后提出異議。本案應如何處理（）A王某的行為是自己工作時間以外的行為，與甲公司無關B王某違反競業(yè)禁止義務，其代理乙公司與丙公司簽訂的銷售合同無效，采購的汽車甲公司有優(yōu)先購買權C王某違反競業(yè)禁止義務，但這并不影響其代理乙公司與丙公司簽訂的銷售合同的效力，但銷售行為所獲得的收益應當歸甲公司。D王某違反競業(yè)禁止義務，但這并不影響其代理乙公司與丙公司簽訂的銷售合同的效力。甲雖然可以獲得因該銷售行為所獲得的收益，卻存在被甲公司解聘的可能性。答：C單選題某有限責任公司中的董事有轎車一輛，打算賣給本公司。該公司章程未對董事、經理與本公司進行交易加以規(guī)定。甲將轎車賣給公司的行為（）A經董事會同意即可進行B經股東會同意即可進行C只要價格合理即可進行D應當絕對禁止答：B董事長、總裁、CEO董事長(ChairmanoftheBoard)：是股東利益在公司的最高代表，它不屬于公司雇員的范疇，有召開董事會、罷免President和ceo等最高權力。首席執(zhí)行官（ChiefExecutiveOfficer，即CEO）：對公司所有重大事務和人事任免進行