刑事訴訟法 第07章

第七章

回避2009/1/2第七章回避第二節(jié)回避的種類、理由和人員范圍第三節(jié)回避的程序第一節(jié)回避的概念和意義2009/1/2第七章回避【教學(xué)時間】1課時【教學(xué)目的與要求】掌握回避的概念與意義；明確回避的種類、理由、適用的人員;了解回避的法定程序?！窘虒W(xué)重點】概念、種類、理由和人員范圍?！窘虒W(xué)方法】教師課堂講授和案例討論相結(jié)合。2009/1/2第一節(jié)回避的概念和意義一、回避的概念

是指偵查人員、檢察人員和審判人員，因與案件或案件的當(dāng)事人具有某種利害關(guān)系或其他特殊關(guān)系，可能影響刑事案件公正處理，而不得參加對該案訴訟活動的一項訴訟制度。二、回避的意義

1.確保刑事案件得到客觀公正的處理。2.確保當(dāng)事人在刑事訴訟中受到公正的對待。3.確保法律制度和法律實施過程得到當(dāng)事人和社會公眾的普遍尊重。2009/1/2第二節(jié)回避的種類、理由和人員范圍一、回避的種類依據(jù)實施方式自行回避申請回避指令回避是否要理由有因回避無因回避—我國未確立2009/1/2第二節(jié)回避的種類、理由和人員范圍二、回避人員的范圍（一）含義：回避的人員范圍是指在法律明確規(guī)定的情形下應(yīng)當(dāng)回避的司法工作人員的范圍。

具體包括：偵查人員、檢察人員、審判人員以及在偵查、起訴、審判活動中的書記員、鑒定人和翻譯人員(據(jù)相關(guān)司法解釋，還包括司法警察、勘驗人員、執(zhí)行員）。2009/1/2第二節(jié)回避的種類、理由和人員范圍（一）是本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人的近親屬——見《刑事訴訟法》第82條第六項的規(guī)定。（注意：不同于民訴的近親屬的范圍）——法院擴大到直系血親、三代以內(nèi)旁系血親及近姻親關(guān)系（二）本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；回避的理由2009/1/2第二節(jié)回避的種類、理由和人員范圍（三）擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的——法院擴大到翻譯人員、勘驗人（四）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的——法院擴大到與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者兄弟姐妹關(guān)系的；2009/1/2第二節(jié)回避的種類、理由和人員范圍（五）審判人員、檢察人員、偵查人員等接受當(dāng)事人及委托的人的請客送禮，違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人的——對于此種回避情形，《解釋》第27條、《規(guī)則》第22條均要求：申請人應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)證明材料?；乇艿睦碛?009/1/2第二節(jié)回避的種類、理由和人員范圍回避的理由（六）參與過本案前一訴訟程序的司法工作人員，不得再參與本案后一訴訟程序的辦案工作，亦可成為一個回避的理由?！獏⒁姟兑?guī)則》第29條、《解釋》第31條、《刑事訴訟法》第192條及第206條之規(guī)定。2009/1/2第二節(jié)回避的種類、理由和人員范圍根據(jù)2011年6月13日起施行的最高人民法院《關(guān)于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》，其進一步對于回避適用的審判人員范圍、非正當(dāng)行為后的回避要求、回避的種類以及適用、違反回避后的處分與程序后果等進行了新的規(guī)定，對此新規(guī)定應(yīng)予重點掌握。（一）回避適用的人員范圍：本規(guī)定所稱審判人員，包括各級人民法院院長、副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長、審判員和助理審判員。本規(guī)定所稱法院其他工作人員，是指審判人員以外的在編工作人員。人民陪審員、書記員和執(zhí)行員適用審判人員回避的有關(guān)規(guī)定，但不屬于本規(guī)定第十三條所規(guī)定人員的，不適用本規(guī)定第八條、第九條的規(guī)定。2009/1/2第二節(jié)回避的種類、理由和人員范圍第一條審判人員具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)以口頭或者書面形式申請其回避：（一）是本案的當(dāng)事人或者與當(dāng)事人有近親屬關(guān)系的；（二）本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系的；（三）擔(dān)任過本案的證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗人、訴訟代理人、辯護人的；（四）與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者兄弟姐妹關(guān)系的；（五）與本案當(dāng)事人之間存在其他利害關(guān)系，可能影響案件公正審理的。本規(guī)定所稱近親屬，包括與審判人員有夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親及近姻親關(guān)系的親屬。2009/1/2第二節(jié)回避的種類、理由和人員范圍第二條當(dāng)事人及其法定代理人發(fā)現(xiàn)審判人員違反規(guī)定，具有下列情形之一的，有權(quán)申請其回避：（一）私下會見本案一方當(dāng)事人及其訴訟代理人、辯護人的；（二）為本案當(dāng)事人推薦、介紹訴訟代理人、辯護人，或者為律師、其他人員介紹辦理該案件的；（三）索取、接受本案當(dāng)事人及其受托人的財物、其他利益，或者要求當(dāng)事人及其受托人報銷費用的；2009/1/2第二節(jié)回避的種類、理由和人員范圍（四）接受本案當(dāng)事人及其受托人的宴請，或者參加由其支付費用的各項活動的；（五）向本案當(dāng)事人及其受托人借款，借用交通工具、通訊工具或者其他物品，或者索取、接受當(dāng)事人及其受托人在購買商品、裝修住房以及其他方面給予的好處的；（六）有其他不正當(dāng)行為，可能影響案件公正審理的。2009/1/2第二節(jié)回避的種類、理由和人員范圍第三條凡在一個審判程序中參與過本案審判工作的審判人員，不得再參與該案其他程序的審判。但是，經(jīng)過第二審程序發(fā)回重審的案件，在一審法院作出裁判后又進入第二審程序的，原第二審程序中合議庭組成人員不受本條規(guī)定的限制。第四條審判人員應(yīng)當(dāng)回避，本人沒有自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也沒有申請其回避的，院長或者審判委員會應(yīng)當(dāng)決定其回避。2009/1/2第二節(jié)回避的種類、理由和人員范圍第六條人民法院依法調(diào)解案件，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人及其法定代理人有申請回避的權(quán)利，以及主持調(diào)解工作的審判人員及其他參與調(diào)解工作的人員的姓名、職務(wù)等相關(guān)信息。第七條第二審人民法院認(rèn)為第一審人民法院的審理有違反本規(guī)定第一條至第三條規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。2009/1/2第二節(jié)回避的種類、理由和人員范圍第八條審判人員及法院其他工作人員從人民法院離任后二年內(nèi)，不得以律師身份擔(dān)任訴訟代理人或者辯護人。審判人員及法院其他工作人員從人民法院離任后，不得擔(dān)任原任職法院所審理案件的訴訟代理人或者辯護人，但是作為當(dāng)事人的監(jiān)護人或者近親屬代理訴訟或者進行辯護的除外。第九條審判人員及法院其他工作人員的配偶、子女或者父母不得擔(dān)任其所任職法院審理案件的訴訟代理人或者辯護人。2009/1/2第三節(jié)回避的程序一、回避權(quán)的告知

行使權(quán)利的前提是知曉自己享有這一權(quán)利，因而，在偵查、審查起訴、審判程序中，相關(guān)辦案人員就負(fù)有告知當(dāng)事人享有該項申請辦案人員回避的義務(wù)。二、提出回避申請根據(jù)刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，有權(quán)提出回避申請的人員范圍為：當(dāng)事人及其法定代理人、訴訟代理人和辯護人，都享有提出回避申請的權(quán)利。該回避申請即可書面也可口頭提出，但應(yīng)說明理由。

2009/1/2第三節(jié)回避的程序三、回避的審查、決定和宣布審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，分別由院長、檢察長、公安機關(guān)負(fù)責(zé)人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。2009/1/2第三節(jié)回避的程序應(yīng)注意的是：書記員、翻譯人員和鑒定人的回避，適用前述審判人員、檢察人員、偵查人員的審查決定程序，即分別由院長、檢察長、公安機關(guān)負(fù)責(zé)人決定?！读课?guī)定》第八條的規(guī)定：書記員、翻譯人員和鑒定人員的回避，由人民法院院長決定。根據(jù)這一規(guī)定，上述人員的回避不能由審判長決定?！崾荆翰煌诿裨V的規(guī)定。

另外，應(yīng)注意的是：而對于公安偵查階段、檢察院審查起訴階段的書記員、翻譯人員和鑒定人員的回避，則由公安機關(guān)負(fù)責(zé)人或人民檢察院檢察長決定。2009/1/2第三節(jié)回避的程序

對偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查。對此，《規(guī)則》第３０條規(guī)定：因符合《刑事訴訟法》第２８條或者第２９條規(guī)定的情形之一而回避的檢察人員，在回避決定作出以前所取得的證據(jù)和進行的訴訟行為是否有效，由檢察委員會或者檢察長根據(jù)案件具體情況決定——被申請回避人員所取得的證據(jù)的可采性問題。

2009/1/2第三節(jié)回避的程序公安部《規(guī)定》第33條亦有相同規(guī)定：被決定回避的公安機關(guān)負(fù)責(zé)人、偵查人員、鑒定人、記錄人和翻譯人員，在回避決定作出以前所進行的訴訟活動是否有效，由作出決定的機關(guān)根據(jù)案件情況決定。但法院對此未予規(guī)定，學(xué)界一般認(rèn)為應(yīng)排除其可采性。2009/1/2第三節(jié)回避的程序四、對駁回申請回避決定的復(fù)議《刑事訴訟法》第30條第3款規(guī)定：對駁回申請回避的決定，當(dāng)事人及其法定代理人可以申請復(fù)議一次。但是，當(dāng)事人及其法定代理人申請回避的理由不在前述回避理由之列的，可由法庭當(dāng)庭駁回，不得申請復(fù)議。在復(fù)議期間，偵查人員及其負(fù)責(zé)人不得停止對案件的偵查。2009/1/2第三節(jié)回避的程序第三十一條(新修正）本章關(guān)于回避的規(guī)定適用于書記員、翻譯人員和鑒定人。辯護人、訴訟代理人可以依照本章的規(guī)定要求回避、申請復(fù)議。五、回避的效力回避決定一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力，應(yīng)當(dāng)回避的人員須立即退出訴訟活動。但鑒于偵查工作的緊迫性和特殊性，我國刑事訴訟法作出了特殊的規(guī)定。2009/1/2司考真題：2006年卷二真題（單選題）：聾啞被告人張某開庭審理前要求其懂啞語的妹妹擔(dān)任他的辯護人和翻譯。對于張某的要求，法院應(yīng)當(dāng)作出哪種決定？A：準(zhǔn)予擔(dān)任辯護人B：不準(zhǔn)擔(dān)任辯護人C：準(zhǔn)予擔(dān)任翻譯人員D：既準(zhǔn)予擔(dān)任翻譯人員，也準(zhǔn)予擔(dān)任辯護人2009/1/2司考真題：2006年卷二真題（單選題）：王某因涉嫌報復(fù)陷害罪被立案偵查后，發(fā)現(xiàn)負(fù)責(zé)該案的偵查人員劉某與自己是鄰居，兩家曾發(fā)生過糾紛，遂申請劉某回避。對于劉某的回避應(yīng)當(dāng)由誰決定？Ａ：公安局局長Ｂ：檢察院檢察長Ｃ：法院院長Ｄ：檢察委員會2009/1/2司考真題：200２年卷二真題（單選題）：王某是某公安機關(guān)的法醫(yī)，在一起刑事案件的法庭審理過程中，人民法院聘請王某擔(dān)任該案鑒定人。本案的被告人提出王某與本案有利害關(guān)系，申請回避。依照刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，誰有權(quán)對王某是否回避作出決定？Ａ：王某所在的公安機關(guān)的負(fù)責(zé)人Ｂ：該人民法院院長Ｃ：本案的合議庭Ｄ：本案合議庭的審判長2009/1/2司考真題：200３年卷二真題（多選題）：某詐騙案，被告人甲１７歲。在開庭審理過程中，甲的父親乙提出申請，要求擔(dān)任本案庭審記錄工作的書記員丙回避，理由是聽人說被害人的父親丁在開庭前曾請丙出去吃過飯。關(guān)于本案中的回避，下列說法哪些是正確的？Ａ：乙提出回避申請，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過甲同意Ｂ：乙提出回避申請時，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)材料Ｃ：是否批準(zhǔn)本案中的回避申請，由審判長決定Ｄ：是否批準(zhǔn)本案中的回避申請，由法院院長決定2009/1/2司考真題：200２年卷二真題（多選題）：根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，下列有關(guān)回避決定的表述中哪些是正確的？Ａ：公安機關(guān)偵查人員的回避由公安機關(guān)的負(fù)責(zé)人決定,在回避作出決定前被申請回避的人員應(yīng)暫停參加對本案的偵查工作Ｂ：公安機關(guān)負(fù)責(zé)人和檢察長的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定Ｃ：對書記員、翻譯人員和鑒定人的回避，由審判長決定，對合議庭成員的回避，由院長或?qū)徟形瘑T會決定Ｄ：對公訴人員提出申請回避的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知指派該公訴人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長或檢察委員會決定2009/1/2司考真題：200５年卷二真題（單選題）：某市檢察院張某在辦理一起受賄案件時，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人之一系其堂妹，故申請回避并經(jīng)檢察長同意。下列關(guān)于張某在申請回避前所取得的證據(jù)和進行的訴訟行為效力問題的表述，哪一項是正確的？Ａ：取得的證據(jù)和進行的訴訟行為均無效Ｂ：取得的證據(jù)和進行的訴訟行為均有效Ｃ：取得的證據(jù)有效，但進行的訴訟行為無效Ｄ：取得的證據(jù)和進行的訴訟行為是否有效，由檢察委員會或檢察長決定2009/1/2司考真題：2007年卷二真題：（單選題）：庭審過程中，被告人趙某指出，公訴人的書記員李某曾在偵查階段擔(dān)任鑒定人，并據(jù)此要求李某回避。對于趙某的回避申請，下列哪一選項是正確的？A．法庭應(yīng)以不屬于法定回避情形為由當(dāng)庭駁回B．法庭應(yīng)以符合法庭回避情形為由當(dāng)庭做出回避決定C．李某應(yīng)否回避需提交法院院長決定D．李某應(yīng)否回避需提交檢察院檢察長決定2009/1/22010年司考卷二真題21.甲涉嫌刑訊逼供罪被立案偵查。甲以該案偵查人員王某與被害人存在近親屬關(guān)系為由，提出回避申請。對此，下列哪一選項是錯誤的（單選題）？A.王某可以口頭提出自行回避的申請B.作出回避決定以前，王某不能停止案件的偵查工作C.王某的回避由公安機關(guān)負(fù)責(zé)人決定D.如甲的回避申請被駁回，甲有權(quán)申請復(fù)議一次2009/1/22011年卷二單選題24.郭某（16歲）與羅某發(fā)生爭執(zhí)，被打成輕傷，遂向法院提起自訴。法庭審理中，羅某提出，審判員李某曾在開庭前違反規(guī)定與自訴人父親及姐姐會見，要求李某回避，但郭某父親及姐姐均否認(rèn)此事。法院院長經(jīng)過審查作出李某回避的決定。下列何人有權(quán)要求對回避決定進行復(fù)議？（）A.郭某（的訴訟代理人——新刑訴法規(guī)定）B.郭某父親C.郭某姐姐D.李某2009/1/2第七章回避相關(guān)法律條文和司法解釋：一、《刑事訴訟法》第28-31條；二、六部委《規(guī)定》第8條；三、最高法院《解釋》第23-32條;四、最高檢察院《規(guī)則》第20-31條；五、公安部《規(guī)定》第24-34條；A/A/A/BD/ABD/D/D/C/D2009/1/2第七章回避相關(guān)法律條文和司法解釋：最高人民法院于2011年6月13日施行的《關(guān)于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》；2009/1/2本章小結(jié)本章小結(jié)：通過學(xué)習(xí)本章，了解回避的概念與意義，明確了回避的種類、理由和人員范圍及其程序，使得程序公正和法官中立的理念更加明確。關(guān)鍵名詞：回避自行回避申請回避指令回避主要理論：自然正義理論程序的價值本章要點：回避的種類理由與人員范圍2009/1/2本章思考題1.名詞解釋：回避自行回避申請回避指令回避2.簡述回避的理由及回避適用的人員