第三章 外商投資企業(yè)法

第三章外商投資企業(yè)法第一節(jié)概述一、外資及外資投資企業(yè)（一）概念:外資：具有外國(guó)國(guó)籍的自然人、法人或非法人實(shí)體所進(jìn)行的投資（包括港、澳、臺(tái)同胞的投資）外商投資企業(yè)：是指依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定,在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立、由中國(guó)投資者和外國(guó)投資者共同投資或者由外國(guó)投資者單獨(dú)投資的企業(yè).

（二）特征（1）投資者（2）設(shè)立目的

1

（三）種類外商投資企業(yè)是一個(gè)總的概念，包括所有含有外資成分的企業(yè)。外商投資企業(yè)分為三種類型：(1)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)：其主要法律特征是：外商在企業(yè)注冊(cè)資本中的比例有法定要求；企業(yè)采取有限責(zé)任公司的組織形式。此種合營(yíng)稱為股權(quán)式合營(yíng)。(2)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)：其主要法律特征是：外商在企業(yè)注冊(cè)資本中的份額無(wú)強(qiáng)制性要求；企業(yè)采取靈活的組織管理、利潤(rùn)分配、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)方式。故此種合營(yíng)稱為契約式合營(yíng)。(3)外資企業(yè)：企業(yè)全部資本均為外商出資和擁有。二、外商投資企業(yè)法概念

外商投資企業(yè)法,是指調(diào)整外商投資企業(yè)在設(shè)立、管理、經(jīng)營(yíng)和終止過(guò)程中產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱..2第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法一、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念和特征二、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立條件與程序三、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式、注冊(cè)資本與投資總額四、合營(yíng)各方的出資五、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)六、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理七、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限、解散和清算3

一、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念和特征1、概念

是指由中外合營(yíng)者（中國(guó)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織同外國(guó)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人）根據(jù)中國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)的共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，并按投資比例分享利潤(rùn)，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)

2、特征屬于中國(guó)法人

股權(quán)式合營(yíng)企業(yè)中外合營(yíng)主體有所不同4

二、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立的條件（二）設(shè)立的程序1、申請(qǐng)：2、審批：3、登記合營(yíng)企業(yè)申請(qǐng)者應(yīng)在獲得審批后一個(gè)月內(nèi)到登記主管機(jī)關(guān)辦理注冊(cè)登記，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)作出是否登記決定。5

三、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額（一）合資企業(yè)的注冊(cè)資本：

概念及來(lái)源比例要求變更增資減資轉(zhuǎn)讓6

1、概念及來(lái)源：合資企業(yè)的注冊(cè)資本是指為設(shè)立合資企業(yè)在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額。它是合資各方認(rèn)繳的出資額之和。2、比例要求：在合資企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合資者的投資比例一般不低于25％。特殊情況需要低于該比例的(如設(shè)立高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的合資企業(yè))，需報(bào)國(guó)務(wù)院審批。3、變更：增資：注冊(cè)資本的增加應(yīng)由合資企業(yè)董事會(huì)會(huì)議通過(guò)，并報(bào)原審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，向原登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。

減資：合資企業(yè)的注冊(cè)資本在該企業(yè)合資期內(nèi)一般不得減少。因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模發(fā)生變化而確需減少的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

轉(zhuǎn)讓：合營(yíng)一方經(jīng)合資他方同意和審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，合資一方可以向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額；合資一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時(shí)，合資他方有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。7

(二)合資企業(yè)的投資總額。1、概念：2、投資總額與注冊(cè)資本二者比例投資總額如何決定注冊(cè)資本。

（1）總額300萬(wàn)美元（含）以下，資本為7/10以上。（2）300萬(wàn)—1000萬(wàn)（含），1/2以上，420萬(wàn)美元以下的不低于210萬(wàn)（3）1000萬(wàn)—3000萬(wàn)（含），2/5以上，1250萬(wàn)以下的不低于500萬(wàn)（4）3000萬(wàn)以上的，1/3以上，3600萬(wàn)以下的不低于1200萬(wàn)8

注冊(cè)資本如何決定投資總額

（1）注冊(cè)資本為210萬(wàn)美元以下的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的10/7倍；（2）注冊(cè)資本在210－500萬(wàn)美元之間的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的2倍；（3）注冊(cè)資本在500－1200萬(wàn)美元之間的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的2.5倍；（4）注冊(cè)資本在1200萬(wàn)美元以上的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的3倍。9

【例題】國(guó)內(nèi)企業(yè)甲與外國(guó)投資者乙共同投資舉辦中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)丙，其中甲出資60％，乙出資40％；投資總額為400萬(wàn)美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)甲乙出資額的表述中，正確的是()。

A、甲至少應(yīng)出資240萬(wàn)美元，乙至少應(yīng)出資160萬(wàn)美元

B、甲至少應(yīng)出資126萬(wàn)美元，乙至少應(yīng)出資84萬(wàn)美元

C、甲至少應(yīng)出資120萬(wàn)美元，乙至少廊出資112萬(wàn)美元

D、甲至少應(yīng)出資168萬(wàn)美元，乙至少應(yīng)出資112萬(wàn)美元

10

1.某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資總額為410萬(wàn)美元，在其注冊(cè)資本中，中方認(rèn)繳的出資額為105萬(wàn)美元。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外方認(rèn)繳的出資額至少為（）萬(wàn)美元A、50B、100C、110D、1052.某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資總額為1800萬(wàn)美元。在其注冊(cè)資本中，中方認(rèn)繳的出資額為500萬(wàn)美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于外方認(rèn)繳出資最低限額的表述中，正確的是()A、外方至少應(yīng)出資760萬(wàn)美元B、外方至少應(yīng)出資400萬(wàn)美元C、外方至少應(yīng)出資220萬(wàn)美元D、外方至少應(yīng)出資100萬(wàn)美元11

四、合營(yíng)各方的出資（一）出資方式：合資各方可以用下列方式出資：1、貨幣。即以現(xiàn)金出資。外方投資者只能以外幣。外幣與人民幣的換算按照繳款當(dāng)日中國(guó)人民銀行公布的掛牌匯率(中間價(jià))折算成人民幣

2、實(shí)物。即以建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物料作價(jià)出資。

3、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。4、場(chǎng)地使用權(quán)。中國(guó)合資者可以場(chǎng)地使用權(quán)出資。如果場(chǎng)地使用權(quán)未作為中國(guó)合資者出資的一部分，合資企業(yè)應(yīng)向中國(guó)政府繳納場(chǎng)地使用費(fèi)。12

以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)作為出資的，其作價(jià)由合資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)合資各方同意的第三者評(píng)定。各方的出資都應(yīng)當(dāng)由中國(guó)的會(huì)計(jì)師驗(yàn)證13

（二）合營(yíng)企業(yè)的出資期限1、普通出資期限（1）一次性繳清：合營(yíng)各方應(yīng)當(dāng)從營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。（2）分期出資：A：首期出資比例及期限：投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。B：末期出資最后期限：營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不得超過(guò)2年，與注冊(cè)資本的大小無(wú)關(guān)。14

2、收購(gòu)價(jià)款的支付期限

通過(guò)收購(gòu)國(guó)內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的外國(guó)投資者，應(yīng)當(dāng)自合營(yíng)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購(gòu)買(mǎi)金；對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購(gòu)買(mǎi)總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購(gòu)買(mǎi)金。

3、控股問(wèn)題對(duì)合營(yíng)企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。

4、出資違約責(zé)任

（1）各方均違約：視同外商投資企業(yè)自動(dòng)解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)自動(dòng)失效。

（2）一方違約，一方守約

15

A：外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個(gè)月內(nèi)繳付出資，

B：逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動(dòng)退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟(jì)損失；C：守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個(gè)月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請(qǐng)批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請(qǐng)批準(zhǔn)另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。16

甲公司是一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，注冊(cè)資本為800萬(wàn)美元，合營(yíng)企業(yè)合同約定合營(yíng)雙方分期繳納出資，2011年5月1日甲公司取得企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。下列選項(xiàng)中，表述正確的有（）。A、在2011年5月1日，甲公司實(shí)收資本可以為零B、在2011年8月1日，甲公司實(shí)收資本不得少于120萬(wàn)美元C、2011年11月1日，中方合營(yíng)者已繳付出資200萬(wàn)美元，若無(wú)特殊情況，外方合營(yíng)者也應(yīng)繳付出資200萬(wàn)美元D、甲公司的投資總額最多為2000萬(wàn)美元17

五、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式與組織機(jī)構(gòu)（一）合資企業(yè)的組織形式：有限責(zé)任公司（二）合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)：組織機(jī)構(gòu)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，無(wú)股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

合營(yíng)企業(yè)的董事會(huì)----最高權(quán)力機(jī)構(gòu)1、人數(shù)：不少于3人，名額分配由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)2、任期：4年。3、會(huì)議：A：召開(kāi)頻率：每年至少召開(kāi)一次。

B：臨時(shí)會(huì)議提議權(quán)人：

經(jīng)1/3以上的董事提議，可召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。

C：會(huì)議有效性：

應(yīng)有2/3以上的董事出席才能舉行。4、議事規(guī)則：由合營(yíng)企業(yè)章程載明，但下列議案須經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致同意：章程的修改，企業(yè)的中止、解散，注冊(cè)資本的增加、減少，企業(yè)的合并、分立。18

（二）合營(yíng)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理一人，副總經(jīng)理若干人，其他若干人由董事會(huì)聘任，負(fù)責(zé)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)19

六、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限、解散和清算（一）合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限1、一般情況下，合營(yíng)各方可以在合同中約定合營(yíng)期限，也可以不約定。但下列行業(yè)必須約定合營(yíng)期限：

（1）服務(wù)性行業(yè)；（2）從事土地開(kāi)發(fā)及經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)的；（3）從事資源勘查開(kāi)發(fā)的；（4）限制類投資項(xiàng)目。

合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限，一般項(xiàng)目原則上為10年至30年，特殊情況合營(yíng)期限可以延長(zhǎng)到50年。經(jīng)國(guó)務(wù)院特別批準(zhǔn)的，可以在50年以上。20

2、合營(yíng)期限屆滿，合營(yíng)各方同意延長(zhǎng)合營(yíng)期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿前6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，審批機(jī)關(guān)1個(gè)月內(nèi)決定是否批準(zhǔn)。（二）解散事由1、合營(yíng)期限屆滿，正常解散。2、企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。3、合營(yíng)一方不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使合營(yíng)企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。4、因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力，遭受嚴(yán)重虧損，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的。5、合營(yíng)企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營(yíng)目的，同時(shí)又無(wú)發(fā)展前途。6、合同、章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。21

（三）合營(yíng)企業(yè)的清算

清算委員會(huì)的成員：應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任時(shí)，合營(yíng)企業(yè)可以聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。

八、法律適用

合營(yíng)各方發(fā)生糾紛，董事會(huì)不能協(xié)商解決的，經(jīng)合營(yíng)各方協(xié)商，共同決定在中國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，或者在其他國(guó)家仲裁，如無(wú)仲裁的書(shū)面協(xié)議，可依法向是中國(guó)的人民法院起訴。22

【例題2】甲公司為依公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為依中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法設(shè)立的有限責(zé)任公司。下列有關(guān)甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有（）。

A、甲公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會(huì)，而乙公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會(huì)

B、甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤(rùn)，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤(rùn)

C、甲公司成立時(shí)的股東實(shí)際繳付的出資額不得低于注冊(cè)資本的20％，而乙公司成立時(shí)的股東實(shí)際繳付的出資額沒(méi)有最低限額

D、甲公司對(duì)修改公司章程事項(xiàng)作出決議須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)，而乙公司對(duì)修改公司章程事項(xiàng)作出決議須經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)

23《公司法》與《外商投資企業(yè)法》的關(guān)系

1、設(shè)立時(shí)是否需要審批

一般情況下，有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立不需要審批，只有特定公司需要審批。

外商投資企業(yè)的設(shè)立需要審批。

2、注冊(cè)資本與出資期限

外商投資企業(yè)在取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天實(shí)收資本可以為0；有限責(zé)任公司在取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天，全體股東的出資不得低于注冊(cè)資本的20%。

合營(yíng)企業(yè)分期出資的，合營(yíng)各方第一期出資不得低于“各自”認(rèn)繳出資額的15%（中外雙方都出資）；有限責(zé)任公司“全體股東”的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%。

24

3、組織機(jī)構(gòu)

合營(yíng)企業(yè)不設(shè)股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。

有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)包括股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，股東會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。一人有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)不設(shè)股東會(huì)。

4、董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式

股份有限公司的董事長(zhǎng)由董事會(huì)“選舉”產(chǎn)生；國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者部門(mén)“指定”。

中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生；中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。

25

5、經(jīng)營(yíng)期限不同

《公司法》對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)期限未作限定。

中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)在合同中應(yīng)當(dāng)訂明合作期限；一般的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)可以不訂明合營(yíng)期限，但某些特殊行業(yè)必須訂明合營(yíng)期限。

26三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法一、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念和特征1、概念是指中外合作者（中國(guó)的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織同外國(guó)的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人）依照中國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同投資舉辦的，按合作企業(yè)合同約定分配收益或產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。27

2、特征■合作企業(yè)是一種契約式的外商投資企業(yè)合作企業(yè)合同是企業(yè)成立的基本依據(jù)，合營(yíng)各方的權(quán)利義務(wù)不是取決于投資比例與股份，而是取決于合作企業(yè)合同的約定?！龊献髌髽I(yè)的出資方式較為靈活合營(yíng)企業(yè)外方投資比例不得低于注冊(cè)資本的25％，而合作企業(yè)外方投資比例沒(méi)有限制■合作企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)多樣化中外合作者可以共同舉辦具有法人資格的合作企業(yè)，也可以共同興辦不具有法人資格的合作企業(yè)。組織機(jī)構(gòu)既可以是董事會(huì)制，也可以是聯(lián)合管理委員會(huì)制，還可以是委托第三方管理。

28

（二）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法的概念是指調(diào)整中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)在設(shè)立、變更、終止及經(jīng)營(yíng)管理過(guò)程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和?；痉ǎ?988年4月13日《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》2000年10月31日《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》（修訂本）【判斷正誤】中外合作者選擇以有限責(zé)任公司形式設(shè)立中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)按照合作各方的出資比例進(jìn)行利潤(rùn)分配。（）29二、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立條件（二）設(shè)立的程序1、文件報(bào)送2、審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批

報(bào)國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門(mén)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)和地方人民政府批準(zhǔn)，審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請(qǐng)之日起45日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。（合營(yíng)3個(gè)月）3、工商登記設(shè)立中外合作企業(yè)的申請(qǐng)經(jīng)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自接到批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為企業(yè)的成立日期。30

三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式與注冊(cè)資本

（一）合作企業(yè)的組織形式中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)在性質(zhì)上是契約式合營(yíng)企業(yè)。雙方合作者的權(quán)利與義務(wù)主要通過(guò)合同予以約定1、法人型合作企業(yè)（有限責(zé)任公司）

法人企業(yè)不必采用股權(quán)式企業(yè)體制，可以按照投資額承擔(dān)責(zé)任，也可以約定不按照投資額承擔(dān)責(zé)任。2、非法人型合作企業(yè)（雙方出資成立合伙性質(zhì)的企業(yè)）（二）注冊(cè)資本1、合作各方認(rèn)繳出資額總和2、合作期限內(nèi)原則上不得減少。確須減少，須經(jīng)審批31四、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的出資

1、出資方式：現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、非專利技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利2、出資比例：合作各方出資不必折算成出資比例，這不是雙方分享利益分擔(dān)虧損的根據(jù)。但法人型合作企業(yè)中，外方一般不得低于25%。3、出資期限：可一次交清，也可分期繳納事（同中外合資企業(yè)）32五、組織機(jī)構(gòu)與議事規(guī)則（一）組織機(jī)構(gòu)

1、董事會(huì)制具有法人資格的合作企業(yè)，董事會(huì)是合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問(wèn)題，董事會(huì)的組成、董事長(zhǎng)的人選由合作各方協(xié)商產(chǎn)生，中外合作者的一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，由他方擔(dān)任副董事長(zhǎng)；董事會(huì)可以決定任命或者聘請(qǐng)總經(jīng)理負(fù)責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理工作?？偨?jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。2、聯(lián)合管理制不具有法人資格的合作企業(yè)，一般實(shí)行聯(lián)合管理制。聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)由合作各方代表組成，是合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問(wèn)題。3、委托管理制

33

經(jīng)合作各方一致同意，合作企業(yè)可以委托中外合作一方、合作方以外的第三方進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理。合作企業(yè)成立后改為委托第三方經(jīng)營(yíng)管理的，屬于合作合同的重大變更，必須經(jīng)董事會(huì)或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)一致同意，并報(bào)審批機(jī)關(guān)審批，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。34（二）議事規(guī)則1、會(huì)議召開(kāi)頻率：每年至少一次2、臨時(shí)會(huì)議提議權(quán)人：1/3以上董事或委員3、會(huì)議通知日期：至少10日前4、會(huì)議決議：A：一般決議：出席會(huì)議的董事及委員過(guò)半數(shù)B：特別決議：出席會(huì)議的董事及委員一致同意決議事項(xiàng)：章程修改增資、減資合并、分立、解散變更組織形式資產(chǎn)抵押35六、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)收益分配和投資回收（一）合作企業(yè)的收益分配合作企業(yè)收益或者產(chǎn)品的分配與虧損風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)方式應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)合同中予以約定。分配方式：可以實(shí)行利潤(rùn)分成，也可以實(shí)行產(chǎn)品分成，后者一般是在資源開(kāi)發(fā)項(xiàng)目中采用的。分配比例：由中外雙方協(xié)商確定，可以按出資比例分配，也可以不按投資比例。36

（二）合作企業(yè)的投資回收A：條件：雙方可以約定期限屆滿，全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有，外方在經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)先行回收投資B：方式：1、合作前期從企業(yè)稅后利潤(rùn)中給外方多分配，以后逐年遞減，即優(yōu)先保證外方實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)；2、經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，實(shí)行稅前分配，即外方合營(yíng)者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；3、經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，通過(guò)加速固定資產(chǎn)折舊的辦法，用折舊金償還外方的投資。

注：盈利的時(shí)候才可以回收投資，虧損時(shí)，外方停止回收。37七、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限和終止（一）經(jīng)營(yíng)期限1、由中外雙方協(xié)商確定，在合同中訂明2、合作期限屆滿，經(jīng)合作各方同意可延長(zhǎng)3、延長(zhǎng)的程序A：未約定外方先行收回投資的：應(yīng)當(dāng)在期限屆滿180天前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，說(shuō)明原合作企業(yè)合同執(zhí)行情況，延長(zhǎng)合作期限的原因，報(bào)送合作各方就延長(zhǎng)期間權(quán)利、義務(wù)等事項(xiàng)達(dá)成的協(xié)議，審批機(jī)關(guān)自接到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)作出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定。合作延長(zhǎng)期限一經(jīng)批準(zhǔn)，合作企業(yè)應(yīng)到工商行政管理部門(mén)辦理變更登記手續(xù)。

38

B：約定外方先行收回投資的：不得延長(zhǎng)條件：外方先行收回投資的，并且已經(jīng)收回完畢的，不再延長(zhǎng)合作期限。延長(zhǎng)條件：外國(guó)合作者增加投資，合作各方協(xié)商同意延長(zhǎng)的，延長(zhǎng)程序：向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請(qǐng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，辦理變更登記手續(xù)。

39

（二）終止中外合作企業(yè)解散的原因有：

合作期限屆滿；合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損或者因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；中外合作者一方或數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使合作企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的解散原因已經(jīng)出現(xiàn)；合作企業(yè)因違反法律而被依法責(zé)令關(guān)閉。

40

合營(yíng)企業(yè)與合作企業(yè)的比較相同點(diǎn)：

1、注冊(cè)資本與投資總額的關(guān)系

2、出資期限

3、出資轉(zhuǎn)讓不同點(diǎn)：41

1、組織形式（1）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司（2）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式取決于是否具有法人資格：具有法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

2、投資回收（1）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的外國(guó)合營(yíng)者在合營(yíng)期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資；（2）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有的，其外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

42

3、收益分配

（1）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的收益按照中外合營(yíng)各方的出資比例進(jìn)行分配：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)在繳納所得稅和按規(guī)定提取各項(xiàng)基金后，將凈利潤(rùn)按照合營(yíng)各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配；

（2）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同約定的比例和方式進(jìn)行分配：可以采取凈利潤(rùn)分成、產(chǎn)品分成或者產(chǎn)值分成等分配方式。

4、經(jīng)營(yíng)期限

（1）合營(yíng)企業(yè)可以在合同中約定合營(yíng)期限，也可以不約定；只有某些特殊行業(yè)必須約定合營(yíng)期限。

（2）合作企業(yè)的合作期限必須在合同中訂明。

43四、外資企業(yè)法

一、外資企業(yè)概念（一）概念外資企業(yè)是指依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國(guó)投資者投資的企業(yè)，不包括外國(guó)的企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。（二）外資企業(yè)的特征1、資本來(lái)源2、準(zhǔn)據(jù)法與設(shè)立地3、法律地位44

1、外資企業(yè)的全部資本是由外國(guó)投資者投資的與合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)的顯著區(qū)別之處。相應(yīng)的，企業(yè)的全部利潤(rùn)歸外國(guó)投資者，風(fēng)險(xiǎn)和虧損也由外國(guó)投資者獨(dú)立承擔(dān)。2、外資企業(yè)是外國(guó)投資者根據(jù)中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的。全部資本均來(lái)自于外國(guó)投資者，但不是外國(guó)企業(yè)，受中國(guó)法律的管轄和保護(hù)，具有中國(guó)國(guó)籍。3、外資企業(yè)是獨(dú)立的法律主體。與外國(guó)企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)的根本不同之處。一般情況下，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，外國(guó)投資者對(duì)其債務(wù)不承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，除非外資企業(yè)設(shè)立時(shí)已登記為無(wú)限責(zé)任的獨(dú)資或合伙企業(yè)。45二、外資企業(yè)的設(shè)立與變更（一）設(shè)立1、設(shè)立條件：積極條件：有利于國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟(jì)效益，并采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備產(chǎn)品出口型及技術(shù)先進(jìn)型外資企業(yè)2、設(shè)立程序提出報(bào)告：向企業(yè)所在地的縣級(jí)以上人民政府提出，30日內(nèi)答復(fù)申請(qǐng)由縣級(jí)以上人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)審批國(guó)務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門(mén)或國(guó)務(wù)院授權(quán)機(jī)關(guān)審批期限：90天登記30天46（三）外資企業(yè)的變更外資企業(yè)改變名稱、住所、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)期限，以及增設(shè)或撤銷分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。外資企業(yè)申請(qǐng)變更登記，應(yīng)當(dāng)在審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后30日內(nèi)，向登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記。外資企業(yè)分立、合并、遷移，應(yīng)當(dāng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并在批準(zhǔn)后30日內(nèi)，向登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記、開(kāi)業(yè)登記或者注銷登記。47四、外資企業(yè)的組織形式與資本（一）外資企業(yè)的組織形式一般是法人企業(yè)，經(jīng)批準(zhǔn)也可以是非法人企業(yè)，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任適用中國(guó)法律規(guī)定（二）外資企業(yè)的注冊(cè)資本1、外資企業(yè)的注冊(cè)資本，是指為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額，即外國(guó)投資者認(rèn)繳的全部出資額。2、注冊(cè)資本與投資總額的比例應(yīng)當(dāng)符合中國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定。（參照合營(yíng)企業(yè)）3、外資企業(yè)在經(jīng)營(yíng)期內(nèi)不得減少其注冊(cè)資本。4、外資企業(yè)注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。5、外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。48

四、外國(guó)投資者出資的方式與期限（一）企業(yè)的出資方式1、貨幣：外幣或在中國(guó)的外資企業(yè)里分得的人民幣利潤(rùn)（需經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)）2、實(shí)物：本企業(yè)需要、作價(jià)不得高于國(guó)際市場(chǎng)同類價(jià)格3、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，不得高于注冊(cè)資本1/5（二）外國(guó)投資者的出資期限1、分期繳付的，第一期在90天內(nèi)不低于15%，其余部分在3年內(nèi)繳清2、外國(guó)投資者未能在規(guī)定期限內(nèi)繳付第一期出資的，或者無(wú)正當(dāng)理由逾期30日不繳付其他各期出資的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)即自動(dòng)失效。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；3、若不辦理