2023年東莞電大法專民法學形成性考核冊作業(yè)參考答案資料

民法學(2)(在完畢債編的學習后進行)一.填空題1、招標方式訂約一般要通過招標、投標、開標和決標三個階段。

2、在定金擔保中，給付定金的一方不履行約定債務的，無權規(guī)定返還定金；接受定金的一方不履行約定的債務，應當雙倍返還定金。

3、擔保的形式有定金、抵押、保證、留置、質押。

4、委托協(xié)議的受托人以委托人的名義和費用辦理委托事務。

5、在選擇之債中，若法律沒有規(guī)定且當事人也無約定何方當事人有選擇權的情況下，選擇權應歸債務人一方。

6、提供勞務的協(xié)議重要有（1）運送協(xié)議；（2）保管協(xié)議；（3）委托協(xié)議；（4）信托協(xié)議；（5）居間協(xié)議。

7、假如管理人所管理的事務是為履行本人應盡的法定義務或公益義務的，則不管管理人的管理是否違反本人的意思、是否有助于本人，均成立無因管理。

1．債的履行，指債的當事人按照（協(xié)議約定）或者（法律規(guī)定）履行（債務）的法律現(xiàn)象。2．訂立協(xié)議當事人應遵循的原則是（自愿、公平、誠實信用）。1．債權是一種請求權，債務具有（特定性）。2．債的履行應當貫徹（實際履行、對的履行）和誠實信用原則。4．當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其（履行請求權）5．無因管理一旦成立，在管理人與本人之間發(fā)生（無因管理之債）6．人身權分為兩類，即（人格權和身份權）7．中國專利法規(guī)定，專利可分為發(fā)明專利，（實用新型專利）和（外觀設計專利）8．我國繼承法規(guī)定：繼承從（被繼承人死亡時）開始。9．二人以上共同侵權導致別人損害的，應當承擔（連帶責任）10．我國民事責任的歸責原則體系是由（過錯責任、無過錯責任、公平責任）所構成的。二.單項選擇題1．根據(jù)債的標的是否可選擇，債分為(B)。A．按份之債與連帶之債B．簡樸之債與選擇之債C.財務之債與勞務之債D．特定之債與種類之債2．保證人在(C)承擔責任。A．保證協(xié)議簽訂后B．主協(xié)議簽訂后C．保證的有效期限內D．保證的主協(xié)議履行期限內3．根據(jù)協(xié)議的成立是否須具有特定的方式，協(xié)議可分為(C)。A．雙務協(xié)議與單務協(xié)議B．諾成協(xié)議與實踐協(xié)議C．有名協(xié)議與無名協(xié)議D．要式協(xié)議與不要式協(xié)議4．無效協(xié)議(C)沒有法律效力。A．在當事人拒絕履行后B．在當事人提出無效請求后C。自始D．在法院裁定后5．未經(jīng)肖像權人批準任何人(B)。A．不得使用公民的肖像B．不得以贏利為目的使用公民的肖像C．不得不支付報酬使用公民的肖像D．不得合理使用公民的肖像6．著作財產(chǎn)權涉及(D)。A．發(fā)表權B．署名權C．修改權D．使用權7．1993年以后批準的發(fā)明專利保護期為(C)。A．2023B．2023C．2023D．30年8．從商標的構成要素來劃分可分為(A)。A．形象商標和非形象商標B．制造商標和服務商標C．營業(yè)商標和防御商標D．注冊商標和非注冊商標9．對于侵犯商標權尚未構成犯罪的，工商行政管理部門可根據(jù)情節(jié)處以(B)。A．非法經(jīng)營額20％以下罰款B．非法經(jīng)營額50％以下罰款C．非法經(jīng)營額100％以下罰款D．非法經(jīng)營額200％以下罰款10．公民立有數(shù)個遺囑的以(D)。A．最后一個口頭遺囑為準B．最后一個自書遺囑為準C最后一個代書遺囑為準D．最后一個公證遺囑為準三.多項選擇題1．債的特點重要表現(xiàn)在(ACD)。A．債的主體的特定性B．債務具有時間性C．債務具有特定性D．債的客體的多樣性2．依我國法律規(guī)定抵押權的實現(xiàn)方式有(AB)。A．變賣B．抵押物折價C．抵押物歸債權人所有D．抵押物留置3．無效協(xié)議會引起以下法律后果（ABD)。A．返還財產(chǎn)B．補償損失C．履行協(xié)議D．收繳財產(chǎn)4．贈與協(xié)議具有以下特性(ABD)。A．贈與協(xié)議發(fā)生所有權的轉移B．贈與協(xié)議為單務無償協(xié)議C．贈與協(xié)議為單方協(xié)議D．贈與協(xié)議一般為實踐協(xié)議5．根據(jù)我國民法通則規(guī)定，人格權涉及(ACD)。A．名譽權B．榮譽權C．名稱權D．貞操權6．著作權法規(guī)定，合理使用涉及(ABCD)。A．為個人研究使用別人已經(jīng)發(fā)表的作品B．報紙期刊刊登在公眾集會上發(fā)表的發(fā)言C．為學校課堂教學出版發(fā)行已發(fā)表的作品供教學和學生使用D．免費表演已發(fā)表的作品7．依照我國專利法不能被授予專利的領域有(ABC)。A．智力活動規(guī)則B．疾病診斷方法C．動植物品種D．用化學方法獲得的物質8．我國商標法規(guī)定不得使用的文字、圖形涉及(ABC)。A．本商品的通用名稱和圖形B．直接表達商品的功能的C．同紅十字的標志或名稱相同或者近似的D．鄉(xiāng)級以上行政區(qū)劃的地名9．我國繼承法規(guī)定，第一順序法定繼承人涉及(ABD)。A．父母B．配偶C．兄弟姐妹D．子女10．民法通則規(guī)定因產(chǎn)品質量不合格導致別人財產(chǎn)、人身損害的，(AC)應當依法承擔民事責任。A．產(chǎn)品制造者B．產(chǎn)品檢查者C．產(chǎn)品銷售者D．產(chǎn)品使用者四.案例分析(在完畢繼承法編學習后進行)一.王某有一女王乙、二子王甲、王丙，配偶、父母均已逝世，王某長期與王乙共同生活，后王乙因病去世。王某與女婿及一外孫女共同生活。王甲有一子。王丙婚后無子女。1994年王某去世，留有遺產(chǎn)三萬元。王某去世后，王丙因傷心過度相繼病故。問：財產(chǎn)如何分派?法律依據(jù)是什么?答：1．王某去世后，無遺囑應按法定繼承辦理。2．王甲、王乙、王丙應是第一順序繼承人有權繼承。繼承法規(guī)定：“遺產(chǎn)按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母”“繼承開始后，由第一順序繼承人繼承?！?．王丙在王某去世后病故，后于王某死亡，王丙有權繼承，但其繼承的份額由其配偶轉繼承。我國司法解釋規(guī)定：繼承開始后，繼承人沒有表達放棄繼承，并于遺產(chǎn)分割前死亡的，其繼承遺產(chǎn)的權利轉移給他的合法繼承人。4、王乙先于王某死亡，但王乙的女兒可以成為代位繼承人繼承遺產(chǎn)，繼承法規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權繼承的遺產(chǎn)份額?！保慌鰧ν跄潮M了重要贍養(yǎng)義務，作為第一順序繼承人。繼承法規(guī)定：“喪偶兒媳對公婆，喪偶女婿對岳父、岳母盡了重要贍養(yǎng)義務的，作為第一順序繼承人?！?.王甲、王某女婿、王乙的女兒及王丙妻各得四分之一遺產(chǎn)。我國繼承法規(guī)定，同一順序的法定繼承人在繼承遺產(chǎn)時，一般情況下，應當按繼承人的人數(shù)均等分派遺產(chǎn)數(shù)額。二.曾某有一子甲(現(xiàn)20歲)并有房屋六間，1995年曾某的妻子去世，1996年曾某另娶一妻丙，生有一女乙。2023年曾某去世，留有遺囑將房產(chǎn)給甲，現(xiàn)甲和丙因爭房產(chǎn)發(fā)生糾紛，訴至法院。甲認為自己是唯一合法繼承人，丙認為房產(chǎn)有自己一半產(chǎn)權。問：1.案誰有繼承權?為什么?答：本案中，甲、乙均有繼承權。根據(jù)《婚姻法》第十八條規(guī)定“有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：（一）一方的婚前財產(chǎn)?！痹橙ナ罆r，留有遺囑將房產(chǎn)給甲。遺囑有效，房產(chǎn)由甲繼承。但是，根據(jù)《繼承法》第十九條“遺囑應當對缺少勞動能力又沒有生活來源的繼承人保存必要的遺產(chǎn)份額。本條屬于強行性規(guī)定?！皢枺?.本案如何解決？法律依據(jù)是什么？答：曾某的六間房屋是共同財產(chǎn)，在其第一任妻子去世時就應當分割夫妻共同財產(chǎn)，曾某分得三間，其妻分得三間，然后曾某與其子甲共同繼承其妻的遺產(chǎn)，即最后曾某獲得4.5間房屋。后曾某與某丙結婚，這4.5間房屋應當作一方婚前財產(chǎn)，本案中丙與曾某確立夫妻關系的時間尚未滿8年，對曾某的房屋不能認定為夫妻共有財產(chǎn)。因此，這4.5間房屋應作為曾某的遺產(chǎn)由甲繼承，但必須為乙保存必要的份額，剩下才歸甲。根據(jù)我國繼承法，遺囑人不能以遺囑的形式剝奪法定繼承人中缺少勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權。否則在遺產(chǎn)解決時，必須為其保存必要的份額，所剩余的部分，才可參照遺囑擬定的分派原則解決。也就是說，必須為乙保存必要的份額，剩下才歸甲。名詞解釋債：是按照協(xié)議的約定或者依照法律的規(guī)定，在特定當事人之間產(chǎn)生的特定的權利和義務關系。享有權利的人是債權人，負有義務的人是債務人。按份之債：是指債的多數(shù)人主體一方的當事人各自按照一定份額享受權利或者承擔義務的債，涉及按份債權和按份債務。質押：指債務人或第三人將其財產(chǎn)移交給債權人占有，以該財產(chǎn)作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權以財產(chǎn)賣得價款優(yōu)先受償。協(xié)議：是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。要約：是訂約當事人一方向另一方發(fā)出的締結協(xié)議的建議。發(fā)出要約的一方為要約人，另一方為受要約人或相對人。不安抗辯權：是指雙務協(xié)議成立后，應當先履行的當事人有證據(jù)證明對方不能履行義務，或者有不能履行協(xié)議義務的也許時，在對方?jīng)]有履行或者提供擔保之前，有權中止履行協(xié)議義務。質押：指債務人或第三人將其財產(chǎn)移交給債權人占有，以該財產(chǎn)作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權以財產(chǎn)賣得價款優(yōu)先受償。后履行抗辯權：指在雙務協(xié)議中應當先履行的一方當事人未履行或者不適當履行，到履行期時對方當事人享有不履行或者部分履行的權利。不妥得利：指沒有合法根據(jù)，取得不妥利益并導致別人損失的法律現(xiàn)象。名譽權：是公民或法人享有的就其自身特性所表現(xiàn)出來的社會價值而獲得社會公正評價的權利。著作權：指作者及其他著作權人對文學、藝術和科學工程作品所享有的各項專有權利。遺贈：是指公民通過遺囑方式將其遺產(chǎn)的一部分或所有與法定繼承人以外的個人或者社會組織，并于遺囑人死亡時發(fā)生法律效力的行為。問答題1．債的法律特性是什么?債的特性重要有：1)債的主體的特定性；2)債權是一種請求權；3)債的客體的多樣性；4)債可因不法行為而發(fā)生。（注：債的主體的特定性:是指債的主體即債權人和債務人只能是特定的人，而不能是不特定的人。債的內容為債權和債務，也有一定的特殊性。這表現(xiàn)在兩個方面：第一，債權是一種請求權。第二，債務具有特定性。債的客體可以是物、行為、也可以是智力成果等。物權等只能因合法行為發(fā)生，而債既可因合法行為發(fā)生，也可因不法行為發(fā)生。）2、協(xié)議的法律特性？協(xié)議的特性:1)協(xié)議是一種民事法律行為；2)協(xié)議是由兩個以上的意思表達相一致的民事法律行為；3)協(xié)議是以發(fā)生民事法律后果為目的的協(xié)議（注：協(xié)議是當事人自愿達成的協(xié)議，須有當事人的意思表達，因之字一種民事法律行為。協(xié)議須有兩個以上的意思表達一致，并不規(guī)定當事人追求的經(jīng)濟目的相同。當事人雙方追求的經(jīng)濟目的可以相同或相反，但其意思表達的內容須相同。民事法律行為是當事人以確立、變更、終止民事權利義務為目的合法行為。）3、協(xié)議的實質性條款？協(xié)議的實質性條款1)當事人的名稱或姓名和住所；2)標的；3)數(shù)量；4)質量；5)價款或者報酬；6)履行期限、地點和方式；7)違約責任；8)解決爭議的方法（注：標的是協(xié)議當事人權利義務共同指向的對象。數(shù)量和質量是擬定協(xié)議標的的具體條件，是同一種標的的互相區(qū)別的具體特性。數(shù)量和質量也常成為協(xié)議的重要條款，應當具體、清楚、明確。價款或者酬金是標的的價金，是當事人一方取得標的應向對方支付的代價。價款或者酬金是有償協(xié)議必須具有的條款，協(xié)議中若無價金或酬金條款，就不能是有償協(xié)議。履行期限是當事人履行債的時間限度，關系到協(xié)議履行的經(jīng)濟和法律意義。違約責任是當事人違反協(xié)議應承擔的民事法律后果。）1．債的擔保具有哪些特點?債的擔保具有以下特點：①從屬性。債的擔保是為擔保債權而設立的，是對債權的效力的加強和補充。因而債的擔保與被擔保的債形成主從關系，其效力一般決定于主債的效力。②預定性。債的擔保是于債的清償期限屆至前設立的，而于債權不能按期受償時才行使的，當事人于債權未屆清償期前就擬定了擔保的范圍。③可靠性。債的擔?；蚴菙U大了清償債務人的財產(chǎn)范圍，或是以特定財產(chǎn)為清償債務人債務的保障，打破了債權人僅能以債務人的財產(chǎn)平等受償?shù)脑瓌t，從而可以保證債權的實現(xiàn)，因此債的擔保是保證債權的可靠手段。④自愿性和明確的目的性。債的擔保一般是由當事人自愿設立的，并且設立擔保的目的就是為了保證債權的實現(xiàn)。因此，債的擔保一般是當事人為了債權人的利益而自愿設立的。

2、要約的條件是什么？要約成立的條件：1)須是以締結協(xié)議為目的的意思表達；2)須是由特定的當事人向特定的相對人作出的意思表達；3)內容具體擬定；4)表白受要約人承諾，要約人即受該意思表達約束。（注：須是以締結協(xié)議為目的的意思表達。當事人作出的意思表達如不以締結協(xié)議為目的，則不為要約。須是由特定的當事人向特定的相對人作出的意思表達。要約的作用在于喚起相對人的承諾，與之訂立協(xié)議。因此，要約人必然是特定，否則受要約人無法承諾。要約的相對人一般也是特定的，由于要約人應是向特定對象作出訂約的意思表達。若作出意思表達的表意人沒有特定的對象，而是希望別人向其發(fā)出訂約的意思表達，則該表意人的意思表達不為要約，而僅能屬于要約引誘或稱要約邀請。其內容須涉及足以決定協(xié)議成立的重要條款。要約既是訂立協(xié)議的建議，就應具有協(xié)議的重要條款，這樣相對方才可考慮是否接受，而相對方一旦接受，協(xié)議就可成立。假如當事人建議的內容并不涉及協(xié)議的重要條款，而是希望對方提出重要條款，則該建議不為要約，只能為要約引誘。要約的成立條件也是要約的法律特性。）3、一般民事責任的構成要件是什么？答：1．損失事實的客觀存在損害是指目一定的行為或實踐使民事主體的權利遭受某種不利的影響。構成民事責任的損害事實，既涉及財產(chǎn)損害，也涉及非財產(chǎn)損害。財產(chǎn)損失涉及實際損失和可得利益損失。非財產(chǎn)損失涉及人身損害和精神損害。2．行為的違法性它是指對法律嚴禁性或命令性規(guī)定的違反，違法行為有作為和不作為兩種表現(xiàn)形式。3．違法行為與損害事實之間的因果關系所謂因果關系，是客觀現(xiàn)象之間一種內在的必然的聯(lián)系，即行為人的行為極及其事件與損害事實之間存在前因后果的必然聯(lián)系。4．行為人的過錯過錯涉及故意和過失兩種基本形式。所謂故意，是行為人預見到自己行為的損害后果，卻仍然希望或聽任其發(fā)生；所謂過失，是行為人對自己行為的后果應當預見或可以預見卻未預見，或雖然預見卻輕信損害后果不會發(fā)生。在民法中，行為人的過錯限度是擬定民事責任的依據(jù)。四.課堂討論：你認為人身權與財產(chǎn)權有何區(qū)別？

答：（一）人身權與特定的民事主體的人身密不可分，具有專屬性

人身權是專屬于主體的權利，即人身權與權利主體不可分離。這是人身權與財產(chǎn)權等權利相比較所具有的突出特點。不可分離意味著人身權只有權利人本人才干享有，不能通過轉讓或繼承由別人享有。許多國家法律還規(guī)定人身權不得拋棄。人身權的專屬性還表現(xiàn)在，人身權并不需要有獨立意志的個人實際享有，也不需要主體實行一定的行為去實際取得，不管個人是否意識到有這些權利存在，不管主體在年齡、智力、經(jīng)濟實力、社會地位等方面存在何種區(qū)別，都應平等地享有人身權。它隨著公民的出生或法人的成立而產(chǎn)生，并隨著公民的死亡或法人的注銷而消滅。

（二）人身權是一種沒有財產(chǎn)內容，不直接體現(xiàn)為一定的財產(chǎn)利益的民事權利

人身權是以主體的特定人身或人格利益為內容的，這一點使人身權與財產(chǎn)權相區(qū)別，也就是說，人身權具有非財產(chǎn)性。一般說來，人身權的客體如姓名、生命、肖像、名譽等不是財產(chǎn)，不象有形財產(chǎn)那樣可以用金錢來估算與衡量，而是表現(xiàn)為民事主體的精神利益。對人身權的侵害，必然導致主體的精神上的痛苦，損害的只能是主體的精神利益。當然，一些特殊的人身權，如法人名稱權，則具有財產(chǎn)權和人格權的雙重屬性，但這只是例外現(xiàn)象。

（三）人身權雖無財產(chǎn)內容，但與權利主體的財產(chǎn)權有一定的關聯(lián)

人身權的非財產(chǎn)性僅是指人身權不具有直接的財產(chǎn)內容，而不是指人身權與財產(chǎn)無任何聯(lián)系。事實上，人身權與財產(chǎn)有一定的關聯(lián)性，這是人身權的又一特性。人身權是個人作為社會的人存在的前提，也是個人從事社會交往和活動的必備條件。人身權的享有會直接決定或影響一個人財產(chǎn)權的享有及行使，由此影響一個人獲得財產(chǎn)的范圍。另一方面，對人身權的損害往往間接帶來受害人的財產(chǎn)的損失。在這方面，法人的人格權與財產(chǎn)的相關聯(lián)性表現(xiàn)得尤為突出。比如盜用法人名稱或貶損法人名譽不僅會影響法人信譽、導致法人客戶減少，還會導致法人與別人之間協(xié)議的履行困難及公司管理的混亂，這些無疑都會導致法人財產(chǎn)的損失。所以人身權與財產(chǎn)權又是密切聯(lián)系在一起的。

2、網(wǎng)上討論：你對公民隱私權的看法？從隱私權的概念來講，是指公民就自己個人私事、個人信息等個人生活領域內的事情不為別人知悉、嚴禁別人干涉的權利。保護公民個人的隱私權，是人類文明發(fā)展的標志，是社會主義制度的必然規(guī)定。隱私權是從保護權