國際商法新教材

國際商法

InternationalCommercialLaw山東財經(jīng)大學法學院曹楓課程主要內(nèi)容國際商法緒論國際商事主體國際貨物買賣法國際商事合同法國際貿(mào)易術(shù)語國際貨物運輸法國際貨物運輸保險法國際商事代理法國際貿(mào)易支付法國際產(chǎn)品責任法國際商事爭議的解決對外貿(mào)易法參考書目《國際商法》，王維芳，王春婕主編，經(jīng)濟科學出版社，2013《國際貿(mào)易法研究》，沈木珠著，法律出版社，2002《國際貿(mào)易法專題研究》，張麗英著，法律出版社，2004《國際商法教學案例（英文）選編》，沈四寶主編，法律出版社，1999《施米托夫論出口貿(mào)易—國際貿(mào)易法律與實物》，克利夫.M.施米托夫著，中國人民大學出版社，2013推薦網(wǎng)站中國普法網(wǎng)：/中國國際貿(mào)易促進委員會：/聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會：國際商會：/國際統(tǒng)一私法協(xié)會：/授課及學習方法分組專題學習與討論課前課后自學與課中授課相結(jié)合案例分析為主總評成績=平時成績（出勤+課堂表現(xiàn)）+期末成績第一章國際商法導論主要內(nèi)容國際商法的概念國際商法的產(chǎn)生和發(fā)展國際商法的基本原則國際商法的淵源世界主要法律體系及其法律制度中國法律制度概述第一節(jié)國際商法概述一、國際商法的概念和特征

國際商法是調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。調(diào)整跨國性社會關(guān)系調(diào)整國際商事關(guān)系實體法規(guī)范二、國際商法與相鄰法律學科的關(guān)系1.國際商法與國際公法2.國際商法與國際私法3.國際商法與國際經(jīng)濟法4.國際商法與國際貿(mào)易法法律性質(zhì)不同主體不同調(diào)整對象不同國際商法要遵守國際法的一般原則調(diào)整方法不同調(diào)整對象不同法律淵源不同國際商法彌補了國際私法在解決國際商事交易的不足狹義國際經(jīng)濟法與國際商法的法律性質(zhì)不同國際商法構(gòu)成廣義國際經(jīng)濟法的一個子系統(tǒng)涵蓋的范圍及規(guī)范的特性不同起源發(fā)展及基本原則基本相同第二節(jié)國際商法的產(chǎn)生與發(fā)展一、第一階段——中世紀商人習慣法

商人習慣法是在11世紀，商人在歐洲各地港口或集市用以調(diào)整他們之間的商事交易的法律和商事慣例。國際性和統(tǒng)一性獨立性適用和解釋的自主性簡便性二、第二階段——近代國內(nèi)商法

18世紀到19世紀，歐洲各國都采用各種方式把商法納入本國的國內(nèi)法，使之成為國內(nèi)法的一部分。國際商事交易由國內(nèi)商法與國際私法結(jié)合調(diào)整。

法律缺乏預見性、確定性和一致性，成為國際商業(yè)的障礙。三、第三階段——現(xiàn)代國際商事統(tǒng)一立法1.國際商事立法機構(gòu)相繼成立1896年成立國際海事委員會1919年成立國際商會1926年成立國際統(tǒng)一私法協(xié)會1945年成立的聯(lián)合國（1968年成立國際貿(mào)易法委員會）具備廣泛的代表性由發(fā)達國家主導立法方法多樣性2.國際商事實體法初步形成體系國際貨物買賣法國際貨物運輸及保險法國際貿(mào)易支付法國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓法國際商事仲裁法第三節(jié)國際商法的基本原則一、意思自治各國參與國際商事交易的當事人，在不違反國家強制性法律的前提下（但不違反公共秩序），可以自由地從事國際商事交易。締結(jié)合同的自由選擇合同相對人的自由決定合同內(nèi)容的自由選擇合同形式的自由選擇解決爭議方式的自由二、誠實信用其本質(zhì)是謀求當事人之間的利益關(guān)系和當事人與社會之間的利益關(guān)系。當事人具備誠實善意的內(nèi)心狀態(tài)當事人所謀求的個體利益不得與與社會公共利益相沖突適用于司法人員一定的自由裁量權(quán)屬于強制性法律規(guī)范，不允許當事人以約定排除或者限制適用“禁止向一般條款逃避”三、公平交易當事人權(quán)利義務基本對等當事人公平合理承擔法律責任法院或仲裁機構(gòu)應當公平地處理商事糾紛四、交易便捷商事合同定型化不要式主義的采用短期時效制度的采用權(quán)利證券化五、保護交易安全原則公示主義強制主義外觀主義嚴格責任主義要求交易當事人對于涉及利害關(guān)系人利益的客觀事實必須向公眾顯失，以便利害關(guān)系人可以了解。又稱干涉主義，是指國家通過公法手段對商事關(guān)系予以強制性規(guī)定。是指以交易當事人行為的外觀為準來認定商事交易行為的效果。在商事交易中，不論債務人有無過錯都應對債權(quán)人負責。外觀主義（estoppel）大陸法系：又稱“商外觀原理”。大陸法民商法中依據(jù)商行為人的行為外觀認定其效果意思的立法原則和學說。由德國商法學者首倡。根據(jù)該原則，商事交易行為人的行為意思應以其行為外觀為準并適用法律推定規(guī)則；商事交易行為完成后，原則上不得撤銷，商外觀主義著眼于對商交易行為的合理推定，目的在于保護不特定第三人的利益和社會交易安全。英美法系：“禁反言……是一項審判原則和衡平法的原則。它是這樣的：當一個人通過其言語或行為導致另一個人相信了某種特定的事實狀態(tài)時，如果他推翻他的言語或行為會產(chǎn)生不公正或不公平的話，那么他將不被允許那樣做。”第四節(jié)國際商法的淵源法律的淵源——法律規(guī)范的表現(xiàn)或存在形式一、國際商事條約（公約）1.概念國際商事條約是指國家間締結(jié)的、規(guī)定締約國在國際商事交易關(guān)系中權(quán)利和義務的書面協(xié)議。雙邊條約區(qū)域性條約普遍性國際條約強制性條約任意性條約2.特點（利弊）具有確定的法律約束力，適用性強生效困難締約國數(shù)量有限，只能在締約國間達成統(tǒng)一修改困難二、國際商事慣例1.國際商事慣例的含義和性質(zhì)從事國際商事交易的商人們在商業(yè)實踐中所形成的為交易當事人所承認并慣常遵守的不成文規(guī)則或程序。自發(fā)性重復性明確性普遍性“在國際貿(mào)易上已為有關(guān)特定貿(mào)易所涉同類合同的當事人所廣泛知道并為他們所經(jīng)常遵守?！薄堵?lián)合國國際貨物買賣合同公約》2.主要的國際商事慣例成文慣例不成文慣例非政府組織制定的貿(mào)易慣例各貿(mào)易協(xié)會或?qū)I(yè)團體制定的標準合同三、國內(nèi)商事法各國有關(guān)商事交易的國內(nèi)法是國際商法淵源的重要補充。

國內(nèi)法的范圍涵蓋實體法、程序法和沖突法。四、示范法國際機構(gòu)制定的供各國立法機構(gòu)起草本國商事法時采納的法律，旨在減少各國民商法的差異，而并不直接統(tǒng)一法律。

示范法構(gòu)成國際商法的輔助性淵源。五、司法判例和國際商事仲裁裁決不一定為正式的法律淵源，視法系不同而不同六、法律學說各國權(quán)威的國際法學家關(guān)于國際法的理論與學說，屬于輔助性質(zhì)的的淵源形態(tài)。“司法判例及各國權(quán)威最高的公法學家的學說，作為確立法律原則之補充資料者?！薄秶H法院規(guī)約》第五節(jié)世界主要法律體系及其法律制度一、法系（genealogyoflaw）

法系是具有共同法律傳統(tǒng)的若干國家和地區(qū)的法律，它是一種超越若干國家和地區(qū)的法律現(xiàn)象的總稱。大陸法系英美法系社會主義法系中華法系、印度法系、伊斯蘭法系堅持馬克思主義法律觀，堅持法的物質(zhì)規(guī)定性及其對經(jīng)濟基礎的反作用，在具體制度方面與大陸法系接近。前蘇聯(lián)及新中國法律為社會主義法系的典型代表，它與傳統(tǒng)法系劃分標準的主要區(qū)別在于以意識形態(tài)為依據(jù)。二、羅馬法歷史發(fā)展概述是指羅馬奴隸制國家的全部法律，即從公元前六世紀羅馬國家形成時期起，至東羅馬帝國從奴隸制轉(zhuǎn)變?yōu)榉饨ㄖ茣r止的整個歷史時期的法律。

《十二銅表法》，這是古代羅馬的第一部成文法典，是羅馬法發(fā)展史上的一個重要里程碑。可惜的是銅表在公元前390年高盧人入侵羅馬時被毀?！秶H大法》(《查士丁尼法典》）標志著羅馬法已發(fā)展到最發(fā)達、最完備階段。1.《學說匯編〉——羅馬歷史上著名法學家的著作片段2.《法學階梯》——法學家蓋優(yōu)斯的著作（法學教本）3.《查士丁尼法典》——歷代皇帝赦令的匯編4.《新律》——查士丁尼及其后繼者頒布的赦令

“羅馬三次征服世界，第一次是以武力，第二次是以宗教，第三次是以法律，而第三次征服也許是其中最為和平、最為持久的征服?！比?、大陸法系概述1.概念

大陸法系（continentallegalsystem）又稱羅馬法系（Romanlaw)、民法法系(civillaw)、成文法系（statutelaw），是指以羅馬法為基礎，以法國民法典和德國民法典為典型代表，包括許多模仿它們而制定的其他國家的法律的總稱。法系的全球分布示意圖2.形成西歐城市和商業(yè)的復興，為羅馬法復興奠定客觀基礎。公元十一世紀末，伊利修斯在意大利波侖亞大學講授羅馬法大全，推動研究羅馬法的熱潮，為羅馬法的復興提供了理論條件。1804年法國民法典和1900年德國民法典。法國民法典德國民法典3.大陸法的結(jié)構(gòu)強調(diào)成文法的作用，結(jié)構(gòu)上強調(diào)系統(tǒng)化、條理化、法典化和邏輯性。全部法律分為公法與私法兩部分主張編纂法典4.大陸法的淵源法律——憲法、法典、法律和條例習慣判例原則上不承認判例具有與法律同等的效力，一個判決對日后同類案件無約束力。學理輔助作用5.大陸法系的特點在法律的歷史淵源上，繼承了羅馬法成文法典的傳統(tǒng)，采納了羅馬法的體系、概念和術(shù)語。在法律形式上，對重要的部門法制定了法典，并輔之以單行法規(guī)，構(gòu)成較為完整的成文法體系。在法官的作用上，法官要遵從法律明文辦事，沒有立法權(quán)。法院審理一般采取糾問式訴訟方式。在法律推理形式和方法上，采取演繹法。6.大陸法各國的法院組織法院分為三級：第一審法院、上訴法院、最高法院專門法院與普通法院并存四、英美法系概述1.概念

英美法系（Anglo-AmericanLegalSystem）又稱為普通法系（commonlaw)、判例法系（caselaw;judge-madelaw），是指以英國中世紀的法律、特別是以普通法為基礎和傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來的，包括英、美及模仿它們的其他國家的法律的總稱。2.形成公元5世紀中葉，日耳曼人部落分支從歐洲大陸侵入不列顛，推行盎格魯撒克遜習慣法。

1066年，諾曼底公爵威廉征服英國，設立國王法院，實行巡回審判制度，形成全國普遍適用的判例法。

14世紀形樞密大臣按照所謂公平與正義的原則審判案件，不受普通法的約束，成另一種法律形式衡平法。（一）英國法1.英國法的結(jié)構(gòu)和特點在法律結(jié)構(gòu)上，將法律分為普通法和衡平法(equity)重視程序法“普通法上的權(quán)利完全依賴于實施它的訴訟程序而存在，程序的錯誤必然導致權(quán)利的喪失?！啊俺绦颍ň葷┫扔跈?quán)利”衡平法（Equity)英國自14世紀末開始與普通法平行發(fā)展的、適用于民事案件的一種法律。英美法系中法的淵源之一。它以“正義、良心和公正”為基本原則，以實現(xiàn)和體現(xiàn)自然正義為主要任務。同時，衡平法也是為了彌補普通法的一些不足之處而產(chǎn)生的。調(diào)整對象不同,普通法調(diào)整的對象是全方位的,幾乎涉及法律的各個領域;衡平法調(diào)整的對象是有限的,只涉及普通法不能調(diào)整的私法領域.淵源不同,普通法的淵源以習慣法為主;衡平法則以羅馬法為主.程序不同,普通法的程序復雜,僵化;衡平法的程序簡單,靈活.救濟方法不同,普通法的救濟方法只有損害賠償;衡平法的救濟方法則很多.普通法vs衡平法2.英國的法院組織3.英國法的淵源判例法——主要法律淵源法院在判決中所包括的判決理由必須得到遵循，即對作出判例的法院本身和對下級法院日后處理同類案件均具有約束力。成文法重要的法律淵源，但須通過判例法才起作用習慣（二）美國法1.美國法的結(jié)構(gòu)分為聯(lián)邦法和州法凡憲法未授予聯(lián)邦或未禁止各州行使的權(quán)力，均屬于各州；但聯(lián)邦的法律高于各州的法律。2.美國的法院組織3.美國法的淵源判例1923年成立美國法學會把同經(jīng)濟活動有密切聯(lián)系的商法和部分民法的判例進行綜合整理，編纂成各種判例法匯編，稱為《法律重述》，屬于州法的范圍，具有私法匯編性質(zhì)。成文法聯(lián)邦成文法和州成文法五、兩大法系在當代的發(fā)展趨勢1.大陸法系“判例法”的出現(xiàn)及其地位的不斷提高2.英美法系成文法的數(shù)量在日益增多3.兩大法系法律淵源的發(fā)展趨勢：淵源正在逐步靠近第六節(jié)中國法律制度概述一、中國法律制度的沿革

1.奴隸制、封建制法律制度——中華法系2.國民黨統(tǒng)治時期——“六法體系”3.社會主義法制體系憲法、民法、民事訴訟法、刑法、刑事訴訟法和行政法中華法系（China’slegalsystem)

中國的封建法律和亞洲一些仿效這種法律的國家法律的總稱。到清朝末年，在修律的過程中中華法系宣告解體，同時建立了中國近代法制的雛形。中華法系在歷史上不但影響了中國古代社會，而且對古代日本、朝鮮和越南的法制也產(chǎn)生了重要影響。以儒家思想為核心的，強調(diào)“仁”。“諸法一體，刑民不分”,行政機關(guān)兼理司法二、中國的法律淵源憲法法律行政法規(guī)地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)、經(jīng)濟特區(qū)的規(guī)范性文件特別行政區(qū)的法律規(guī)章國際條約、國際慣例三、中國的司法制度1.人民法院的組織最高人民法院地方各級人民法院專門人民法院2.審判制度人民法院審判案例，實行兩審終審制仲裁庭仲裁案件，不公開審理，一裁終局第二章國際商事主體第一節(jié)國際商事主體概述第二節(jié)公司第三節(jié)跨國公司第四節(jié)合伙企業(yè)第五節(jié)個人獨資企業(yè)第一節(jié)國際商事主體概述一、國際商事主體的概念和種類國際商事主體是指具有法律人格，從事跨越國界的商業(yè)活動，在國際商事法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔義務的個人或組織。商自然人商事組織

二、國際商事組織概述1.國際商事組織的概念及種類國際商事組織，又稱國際商事企業(yè)，是指能夠以自己的名義從事跨國性、營利性活動，并具有一定規(guī)模的經(jīng)濟組織。個人企業(yè)合伙公司2.國際商事組織的特征國際商事組織以營利為目的國際商事組織須具備商事能力國際商事組織應具備一定的規(guī)模商事組織資格的取得須依照法律規(guī)定第二節(jié)公司一、公司的概述1.公司的概念在英美法系國家，公司是指數(shù)人出于共同的目的而進行的組合，一般是為營利而經(jīng)營業(yè)務。在大陸法系國家，公司是指依法定程序設立的以盈利為目的的社團法人。中國，公司=企業(yè)？

公司是依法定程序設立，以營利為目的的法人組織。2.公司的特征公司具有法人人格公司以營利為目的公司具有法定性公司具有社團性公司依法設立公司財產(chǎn)獨立公司獨立承擔責任設立條件+程序社團法人vs財團法人3.公司類型（1）大陸法系根據(jù)股東對公司承擔責任的方式為標準劃分：有限責任公司股份有限公司無限責任公司兩合公司（2）英美法系按公司的股份是否公開發(fā)行及股份是否允許對外自由轉(zhuǎn)讓為標準劃分：封閉式公司開放式公司（3）中國公司法有限責任公司(包括一人公司及國有獨資公司）股份有限公司（4）其他分類以公司的信用基礎為標準將公司分為資合公司、人合公司和資合兼人合公司以公司組織關(guān)系為標準將公司分為母公司和子公司以及總公司和分公司以公司的國籍為標準將公司分為本國公司、外國公司和跨國公司二、公司法概述1.公司法的特點從公司法的體例看，公司法是一種實體法與程序法相結(jié)合的法律。從公司法的規(guī)范選擇看，公司法是一種強制性與任意性相結(jié)合的法律。公司法是具有一定的國際性的國內(nèi)法。2.各國公司立法英美法系公司立法一般采取單行法的形式英國最早的公司法《1844年股份有限公司》，最新的公司法典于2006年正式通過。美國公司法屬于州法，其第一部公司法為1807年紐約州公司法。大陸法系公司立法最初將公司問題置于民、商法典中，后制定單行法規(guī)。世界上最早的公司立法為1673年法國制定了世界上第一部系統(tǒng)的《商事條例》。1892年德國頒布了世界上第一部有限公司法。中國公司立法1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過，1999年、2004年、2005年多次修正，現(xiàn)行版本由全國人民代表大會常務委員會于2013年12月28日發(fā)布。三、有限責任公司1.有限責任公司的概念及特征

簡稱有限公司，是指依照公司法設立、股東以其出資額為限對公司債務承擔責任，公司以其全部注冊資本為限對其債務承擔責任的商事組織。（英美法系稱為封閉式公司）股東人數(shù)法定性股東責任有限性公司設立程序簡便，組織機構(gòu)簡單具有封閉性具有人合性2.有限責任公司的設立（1）設立條件股東符合法定人數(shù)股東出資達到法定資本最低限額股東共同制定公司章程有公司名稱，符合建立有限責任公司要求的組織機構(gòu)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件放寬注冊資本登記條件。除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，取消有限責任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制；（2）設立程序發(fā)起人制定公司章程報經(jīng)審批股東認繳出資注冊登記只采取發(fā)起式設立的方式有限責任公司章程應當載明下列事項：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時間；公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人；股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。特定類型公司特定性質(zhì)公司特定行業(yè)公司新公司法不再限制公司設立時股東(發(fā)起人)的首次出資比例和繳足出資的期限。3.有限責任公司的組織機構(gòu)股東會股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，行使對公司重大事項的決策權(quán)。股東會的職權(quán)①決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；②選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；③審議批準董事會的報告；④審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；⑤審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；⑥審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；⑦對公司增加或者減少注冊資本作出決議；⑧對發(fā)行公司債券作出決議；⑨對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；⑩修改公司章程；?公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。股東會的議事規(guī)則定期會議是按照公司章程的規(guī)定按時召開的，一般是半年或一年召開一次。臨時會議一般是為議決公司臨時性的重大事項而召開的。股東會一般由董事會召集，董事長主持。股東會議通過表決來形成決議。多數(shù)國家規(guī)定股東按照出資比例行使表決權(quán)。股東表決權(quán)一般為自己行使，也可委托他人代理行使。董事會

董事會是有限責任公司的經(jīng)營決策和業(yè)務的執(zhí)行機構(gòu)，是公司的常設機構(gòu)。董事會的職權(quán)①召集股東會會議，并向股東會報告工作；②執(zhí)行股東會的決議；③決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；④制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；⑤制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；⑥制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；⑦制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；⑧決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置；⑨決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；⑩制定公司的基本管理制度；?公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。董事會的產(chǎn)生方式和組成董事的產(chǎn)生方式有三種：一是由股東會選任；二是由章程確定；三是由法律直接規(guī)定。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，可以連選連任。有限責任公司設董事會，其成員為三人至十三人董事會的議事規(guī)則董事會會議由董事長召集和主持。出席會議的董事應不少于法定或章程規(guī)定的人數(shù)比例。董事會決議的表決，實行一人一票。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。經(jīng)理負責公司日常經(jīng)營管理事務的髙級管理人員。由董事會決定聘任或者解聘。其主要職權(quán)有：主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設置方案；擬訂公司的基本管理制度；制定公司的具體規(guī)章；提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人；決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；董事會授予的其他職權(quán)。監(jiān)事會

監(jiān)事會是股份有限公司必設的監(jiān)察機構(gòu)，對公司的財務及業(yè)務執(zhí)行情況進行監(jiān)督。監(jiān)事會的組成監(jiān)事會由監(jiān)事組成，其人數(shù)不得少于3人。監(jiān)事的人選由股東代表和公司職工代表構(gòu)成，其中職工代表的比例不得低于1/3。股東代表由股東大會選舉產(chǎn)生；職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設主席1人，可以設副主席。監(jiān)事會主席、副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)產(chǎn)生。監(jiān)事的任期每屆為3年，監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事會的職權(quán)檢查公司財務對董事、高級管理人員執(zhí)行公司植物的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會議的董事、高級管理人員提出罷免的建議。當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事會、高級管理人員予以糾正；提議召開臨時股東會議，在董事會不履行召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；向股東會會議提出議案；依照規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事會的議事規(guī)則每年度至少召開一次會議議事方式和表決程序，除公司法另有規(guī)定外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應當對所決議事項的決定做成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。4.有限責任公司的解散和清算有限責任公司的解散是指依法成立的有限責任公司因章程或法律規(guī)定事由而依法消滅的法律事實。公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；股東會決議解散；因公司合并或者分立需要解散；依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或被撤銷、裁判解散。有限責任公司的清算是指負有清算義務的主體按照法律規(guī)定的方式、程序?qū)镜馁Y產(chǎn)、債權(quán)債務關(guān)系、股東權(quán)益等進行清理、處分，從而終結(jié)公司現(xiàn)存的各種法律關(guān)系的行為。四、股份有限公司1.股份有限公司的概念及特征

股份有限公司是指公司資本分成相等的股份，公司通過向社會公開發(fā)行股票來募集資本，股東對公司的債務負有限責任的的企業(yè)法人。股東具有廣泛性出資具有股份性股東責任有限性股份公開、自由性公司的公開性2.股份有限公司的設立（1）設立條件發(fā)起人符合法定人數(shù)股本達到法定的最低限額股份發(fā)行、籌辦符合法律規(guī)定有公司名稱，建立符合公司要求的組織機構(gòu)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。（2）設立程序發(fā)起人制定公司章程報經(jīng)審批股東認繳出資注冊登記召開創(chuàng)立大會自然人或法人“發(fā)起人合同”以發(fā)起方式設立股份有限公司的，發(fā)起人以書面認足公司章程規(guī)定及發(fā)行的股份后，應即繳納全部股款。以募集方式設立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，其余股份應當向社會公開募集。創(chuàng)立大會是由認股人組成，在股份有限公司設立過程中代表全體認股人意志和利益的臨時機構(gòu)。第三章國際貨物買賣法第一節(jié)國際貨物買賣法概述一、國際立法簡介１.1964年羅馬國際統(tǒng)一私法協(xié)會

《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一公約》

沒有普通采用和接受。原因：受大陸法傳統(tǒng)的影響較多；內(nèi)容比較繁瑣，難解，參加國少２.１９８０年聯(lián)合國《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》維也納公約成功之處：平衡買賣雙方的利益調(diào)和兩大法系之間的矛盾不足：調(diào)整范圍不能覆蓋國際貨物買賣合同的所有方面對某些問題的規(guī)定因妥協(xié)而不顧及效力

UnitedNationsConventiononContractsfortheInternationalSaleofGoods(Vienna,1980)http:///uncitral/uncitral_texts/sale_goods/1980CISG_status_map.html3.國際統(tǒng)一私法協(xié)會1994年，國際統(tǒng)一私法協(xié)會制定《國際商事合同通則》，2004年全面修訂適用范圍廣泛適用條件靈活內(nèi)容新穎結(jié)構(gòu)完整4.國際商會《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》2010版本第二節(jié)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約一、國際貨物買賣合同概述（一）國際貨物買賣合同的概念

是指營業(yè)地處于不同國家的當事人之間訂立的貨物買賣合同。營業(yè)地——通常是指合同當事人永久性地經(jīng)常從事一般商業(yè)交易的場所。（二）《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的適用范圍主體適用：當事人的營業(yè)地須在不同國家（地區(qū)）?，?且具備下列二個條件之一：

1）雙方當事人營業(yè)地所在國（地區(qū)）都是締約國（地區(qū)）；

2）雖然當事人營業(yè)地所在國（地區(qū)）不是締約國（地區(qū)）?，?但根據(jù)國際私法規(guī)則導致應適用某一締約國法律；（中國聲明保留）合同標的的適用公約僅適用于普通的貨物銷售合同?，?不適用于勞務合同或其他服務合同?，?此外對于下列幾種買賣合同亦不適用：

1）直接供私人使用貨物的銷售?，?除非賣方在訂立合同前或訂立當時不知道且沒有理由知道這些貨物是用于該目的；

2）經(jīng)由拍賣的銷售；

3）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售；

4）公債﹑股票﹑投資證券﹑流通票據(jù)和貨幣的銷售；

5）船舶﹑氣墊船或飛行器的銷售；

6）電力的銷售；

7）賣方絕大部分義務是提供勞務或其他服務的銷售?法。

內(nèi)容適用

公約只適用于銷售合同的訂立以及買賣雙方因合同而產(chǎn)生的權(quán)利義務?法。下列事項除非公約有明文規(guī)定?，?一般不適用：

1）合同的效力?，?或其任何條款的效力?，?或任何慣例的效力；

2）合同對所售貨物所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響；

3）貨物對人身造成傷亡或損害的產(chǎn)品責任問題?法。?

公約適用的任意性當事人可以不適用公約，也可在法定條件下減損公約的任何規(guī)定或改變其效力，主要表現(xiàn)在：當事人可以通過選擇其他法律而排除公約的適用當事人可以在買賣合同約定部分適用公約，或?qū)s內(nèi)容進行改變中國加入公約時的保留合同形式的保留“銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制．銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明”擴大適用的保留允許通過國際私法的引用而使公約適用于非締約國二、公約的總則1.公約的解釋原則促進公約適用的統(tǒng)一性原則促進誠信原則的遵守的原則未決事項適用公約的一般原則的原則2.當事人行為的解釋一方當事人所作的聲明或其他行為，應依照他的意旨解釋，如果另一方當事人已知道或不可能不知道此一意旨。如果另一方當事人對一方行為人行為的理解與行為人的本意不一致時，當事人所做的行為，應按照一個與另一方當事人同等資格、通情達理的人處于相同情況中應有的理解來理解甲地的A向乙地的B發(fā)出要約出售一批貨物，價格條件是在乙地目的港船上交貨，并規(guī)定由下一期C輪運抵乙地。B在乙地查得C輪是2月底達到乙地，于是電復接受。而A在甲地查得C輪是5月底抵達乙地。雙方各自查到的是兩條不同的貨輪。5月底貨物運到后，B是否有權(quán)拒絕接受貨物？為什么？案例分析三、國際貨物買賣合同的成立（一）要約1.要約的條件向一個或一個以上特定人提出發(fā)價的內(nèi)容必須十分確發(fā)價人必須清楚地表明當其建議被接受時受其約束的意思表示發(fā)價達到生效2.要約的撤回及撤銷可撤回原則上可撤銷，但須注意：

撤銷通知須在受要約人發(fā)出承諾通知之前送達受要約人如果要約寫明承諾的期限或以其他方式表示要約是不可撤銷的，則不可撤銷如果受要約人有理由相信要約是不可撤銷的，而且受要約人以本著對該要約的信賴行事，則要約不可撤銷（二）承諾1.承諾的構(gòu)成要件必須由受要約人作出在要約的有效期內(nèi)作出對要約內(nèi)容的同意到達生效2.承諾的撤回可撤回案例：某年１月２５日，Ａ向Ｂ發(fā)出一項要約，以５０００美圓出售一塊金表，要約規(guī)定Ｂ有８天的承諾期限。而Ｂ于２月２日才收到要約，并于２月８日發(fā)出承諾電報。但Ａ以８天期限已過為由拒絕出售該表，Ｂ向法院提出履行要約之訴。公約第20條規(guī)定了以下的計算規(guī)則：(1)凡以電報或信件發(fā)出的要約，其規(guī)定的承諾期限從發(fā)電或信中落款的發(fā)信之日起計算，如果信中沒有落款時間則以發(fā)信郵戳日期為發(fā)信日。(2)凡以電傳、傳真、電話等快速通訊方法發(fā)出的要約，其規(guī)定的承諾期限從要約傳達到被要約人時起算。如果由于時限的最后一天在發(fā)盤人營業(yè)地是正式假日或非營業(yè)日，則應順延至下

一個營業(yè)日。２００７年１１月２５日，德國Ａ公司向香港Ｂ公司發(fā)盤如下：“Ｊ型彩色復印機２０００臺，每臺４０００美圓ＦＯＢ漢堡，即期裝船，要約的有效期截止到１２月３０日?！保凉驹谙颍鹿景l(fā)出要約后，又收到了巴黎Ｃ公司購買該型號復印機的要約，報價高于Ａ公司發(fā)給Ｂ公司的要約價格。由于當時Ｂ公司沒有對該要約承諾，于是Ａ公司在１２月１５日向Ｂ公司發(fā)出撤銷１１月２５日要約的通知，并與巴黎Ｃ公司簽約。但１２月２２日，Ａ公司收到了Ｂ公司的承諾，接受其要約條件，并隨之向Ａ公司開出了不可撤銷的即期信用證，要求Ａ公司履行合同。后因Ａ未履約，Ｂ公司訴諸某仲裁庭，要求Ａ公司損害賠償。試分析本案合同是否成立？四、國際貨物買賣合同的履行（一）賣方的義務１.交付貨物（實際交貨／象征性交貨）賣方依照合同約定的時間、地點及方式完成其交貨義務。交貨地點交貨時間向第一承運人交貨特定地點交貨賣方營業(yè)地交貨合同約定的交貨日期合同約定交貨期間內(nèi)的任何時間訂立合同后一段合理的時間內(nèi)２.交單義務如果賣方有義務移交與貨物有關(guān)的單據(jù)，他必須按照合同規(guī)定的時間、地點和方式移交這些單據(jù)。如果賣方在約定的時間以前已移交了這些單據(jù)，則可以在時間屆滿前糾正單據(jù)中任何不符合合同規(guī)定的情形，但是，此項權(quán)利的行使不得使買方遭受不合理的不便或承擔不合理的開支。由此造成買方的損失，賣方應當負責賠償。３.品質(zhì)擔保義務（１）明示擔保義務賣方交付的貨物必須與合同規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，必須按照合同約定的方式裝箱或包裝（２）默示擔保義務適用于通常使用目的適用于特定目的與樣品或樣式相符貨物應按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝注：如果買方在訂立合同時知道或不可能不知道貨物不符合合同，賣方可免除品質(zhì)擔保義務。（３）認定貨物質(zhì)量的時間界限以風險轉(zhuǎn)移的時間作為認定貨物是否與合同相符的時間。賣方對風險轉(zhuǎn)移到買方后所存在的貨物不符合同的情形，只要貨物的保證期內(nèi)，賣方仍承擔責任。（４）貨物的檢驗買方在可行的最短時間內(nèi)檢驗對合同涉及運輸?shù)?，檢驗可推遲到貨物到達目的地后進行當貨物發(fā)生改運或買方再發(fā)運時，檢驗可推遲至到達新目的地后進行（５）買方的通知義務買方應該在發(fā)現(xiàn)或理應發(fā)現(xiàn)貨物不符合同后的一段合理時間內(nèi)向賣方發(fā)出品質(zhì)異議通知，否則喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利。但無論如何該期限不超過２年（自實際收到貨物之日起），除非這一時限與合同規(guī)定的保證期限不符。如果賣方知道或不可能不知道所交付的貨物不符合同的要求，而又未告知買方，則買方發(fā)出品質(zhì)異議通知時間不受２年限制。４.權(quán)利擔保義務所有權(quán)擔保：賣方保證對其出售的貨物享有完全的所有權(quán)，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物。知識產(chǎn)權(quán)的擔保：賣方所交付的貨物，必須是第三方不能依工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物。第三人的請求必須是依合同中約定的貨物使用地或轉(zhuǎn)賣地國家的法律提出依買方營業(yè)地所在國法律主觀限制買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項權(quán)利或要求此項權(quán)利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵守買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、款式或其他規(guī)格地域限制案情分析我國某機械進出口公司向一法國商人出售一批機床。法商又將該批機床轉(zhuǎn)售美國以及一些歐洲國家。機床進入美國后，美國的進口商被起訴侵犯了美國有效的專利權(quán)，法院判令被告賠償專利人損失，隨后美國進口商向法國出口商追索，法國商人又向我國索賠。（二）買方的義務１.支付價款履行必要的付款手續(xù)在合同約定地點付款，無約定在合同約定的時間付款，無約定的：在賣方將貨物或單據(jù)置于買方控制下時付款涉及運輸時，在收到銀行的付款通知時付款在買方?jīng)]有機會檢驗貨物前，無義務付款，但如果雙方另有約定的除外賣方營業(yè)地移交貨物或單據(jù)的地點２.接收貨物采取一切理應采取的行動，以便賣方能交付貨物在賣方交貨時接收貨物接收貨物不等于接受貨物，如果貨物經(jīng)檢驗與合同不符，買方也應接收貨物，然后再進行索賠五、國際貨物買賣合同中的違約救濟（一）賣方違反合同時買方的救濟方法要求實際履行——非強制性，法院選擇是否適用要求交付替代物——針對根本性違約修理給賣方一段合理的額外時間讓其履行合同義務減價宣告撤銷合同——根本性違約要求損害賠償——可同其他救濟方法同時使用1.要求賣方實際履行所謂實際履行，是指違約方仍然按照合同的規(guī)定履行其義務，但如果買方已采取了與這一要求相抵觸的其他救濟方法，他就不能采取實際履行這種救濟方法。無論賣方違約還是買方違約時，公約給予的要求履行合同義務（即實際履行）的救濟都不是強制性的法院沒有義務作出實際履行的判決，除非法院根據(jù)其本身的法律對不屬于該公約范圍的類似銷售合同也會作出實際履行的判決。2.要求賣方交付替代貨物如果賣方所交付的貨物與合同規(guī)定不符，而且這種不符合合同的情形己構(gòu)成根本違反合同，買方有權(quán)要求賣方另外再交一批符合合同要求的貨物，以替代原來那批不符合合同的貨物。如果買方要求賣方交付替代貨物，買方必須在向賣方發(fā)出貨物與合同不符的通知時提出的此項要求，或者在發(fā)出上述通知后的一段合理時間內(nèi)提出這種要求。根本違反合同

如果一方當事人違反合同的結(jié)果，使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預知而且一個同等資格、同情達理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發(fā)生這種結(jié)果。損害程度違約方的預知3.要求賣方對貨物不符合合同之處進行修理如果賣方所交貨物與合同規(guī)定不符，買方可以要求賣方通過修理對不符合合同之處作出補救。這項規(guī)定適用于貨物不符合同的情形并不嚴重，尚未構(gòu)成根本違反合同的情況下。如果根據(jù)當時的具體情況，要求賣方對貨物不符合同之處進行修理的做法是不合理的，則買方就不能要求賣方對貨物不符合同之處進行修理。4.給賣方一段合理額外時間讓其履行合同義務如果賣方不按合同規(guī)定的時間履行其義務，買方可以規(guī)定一段合理時限的額外時間，讓賣方履行其義務。這是公約針對賣方延遲交貨而規(guī)定的一種救濟方法。如果賣方不按合同規(guī)定的時間交貨本身已構(gòu)成根本違反合同，買方可以立即宣告撤銷合同。在“合理時限的額外時間”內(nèi)，買方不得對賣方違反合同采取其他的補救辦法，除非賣方聲明他將不在合理的時間內(nèi)履行合同。買方要求賠償損失的權(quán)利不受影響。5.宣告撤銷合合同當賣方違反合同時，買方在下列兩種情況下可以宣告撤銷合同：賣方不履行其在合同中或公約中規(guī)定的任何義務，已構(gòu)根本違反合同。在賣方不交貨的情況下，如果買方已經(jīng)給賣方規(guī)定了一個合理的額外期限，而賣方在額外期限內(nèi)仍不交貨，或賣方聲明他將不在額外期限內(nèi)交貨。買方須按照下述規(guī)定及時提出撤銷合同：對于遲延交貨的情形，買方必須在賣方交貨后的一段合理時間內(nèi)宣告撤銷合同，否則，他就喪失宣告撤銷合同的權(quán)利。對于遲延交貨以外的任何違反合同的情形，買方必須在已經(jīng)知道或理應知道這種違約事情后一段合理時間內(nèi)宣告撤銷合同，否則，他亦將失去宣告撤銷合同的權(quán)利。6.要求減價如果賣方所交的貨物與合同不符。不論買方是否已經(jīng)支付貨款，買方都可以要求減低價格。減低價格計算方法是：按照實際交付的貨物在交貨時的價值與符合合同的貨物在當時的價值兩者之間的比例計算。在下列情況下，買方不得要求減低價格：如果賣方已經(jīng)對任何不履行義務作出補救，或者買方拒絕接受賣方按照該兩條規(guī)定履行義務。7.要求損害賠償當一方違反合同時，對方有權(quán)利要求賠償損失，而且要求損害賠償?shù)臋?quán)利并不因其已采取其他救濟方法而喪失。損害賠償?shù)姆秶鷾p輕損失的義務損害賠償?shù)木唧w方法損害賠償?shù)姆秶?/p>

“一方當事人違反合同應負的損害賠償額，應與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。但這種損失賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的事實和情況，對違反合同預料或理應預料的可能損失?！?/p>

——公約７４條無過失責任原則賠償額應與損失額相等可預見性標準減輕損失的義務“聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失，如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原可以減輕的損失數(shù)額?！?/p>

——公約７７條損害賠償?shù)木唧w辦法按差價賠償在合同被撤銷后的一段合理時間內(nèi)，存在替代交易，要求損害賠償?shù)囊环娇梢匀〉煤贤瑑r格和替代貨物交易價格之間的差價以及因?qū)`約而造成的其他損失按時價賠償合同被撤銷后，貨物有時價，無替代交易的情況下，如果買方?jīng)]有接收貨物，則可以取得合同的價格和宣告撤銷時的時價之間的差額以及因?qū)Ψ竭`約而造成的其他損害賠償；如果買方接收貨物后宣告撤銷合同，則應適用接收貨物時的時價。

時價：原應交貨地點的現(xiàn)行價格，如果該地點無時價，則指另一合理替代地點的現(xiàn)行價格，但應考慮貨物運輸費用的差額

8.賣方只交付一部分貨物或所交貨物只有一部分符合合同規(guī)定時

買方只能就漏交的貨物或?qū)εc合同要求不符的那部分貨物采取救濟方法，但一般不能宣告撤銷整個合同，除非該違約已經(jīng)構(gòu)成根本違反合同9.賣方提前交貨或超量交貨買方可以收取貨物，也可以拒絕收取貨物，并且一般賣方不能提前收款。買方可以收取也可以拒絕收取多交部分的貨物，若多交，必須按合同規(guī)定價格付款。10.對分批交貨合同發(fā)生違約救濟方法對于各批之間相互獨立存在的分批交貨合同，一方當事人不履行其中任何一批的義務，已對該批貨物構(gòu)成根本違約，則另一方當事人可以宣告合同對該貨物無效，但不能撤銷整個合同一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務，使另一方當事人有充分理由斷定今后各批貨物也將發(fā)生根本違反合同，則他可以在一段合理時間內(nèi)宣告合同今后無效，即撤銷合同對今后各批貨物的效力如果各批貨物是相互依存，不可分割的，當買方宣告合同對某一批交貨無效時，可以宣告撤銷整個合同（二）買方違反合同時賣方的救濟方法1.要求買方實際履行2.規(guī)定一段合理時限的額外時間，讓買方履行其義務3.宣告撤銷合同4.要求損害賠償5.請求支付利息（三）對預期違約的救濟方法1.預期違約的概念所謂預期違約是指在合同規(guī)定的履行期到來以前，已有充分的根據(jù)預示合同的一方當事人將不會履行其合同義務。2.預期違約的救濟方法（1）中止履行合同如果訂立合同后，另一方當事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務，對方當事人可以中止履行其合同義務：一方履行合同的能力或其信用有嚴重缺陷。一方在準備履行合同或履行合同中的行為顯示他將不履行其主要義務。宣告中止履行義務的一方當事人，必須立即通知另一方當事人，如果另一方當事人對履行義務提供了充分的保證，則他必須繼續(xù)履行義務。（2）宣告撤銷合同如果在履行合同日期之前，明顯看出一方當事人將根本違反合同，另一當事人可以宣告撤銷合同。六、違約責任的免除1.免責的含義所謂免責就是指當事人一方因合同約定的情形或國際上公認的不負違約責任的情況的出現(xiàn)而沒有履行合同時，可以免除違約責任。2.免責的法定條件因障礙而免責因?qū)Ψ叫袨槎庳煛爱斒氯藢Σ宦男辛x務，不負責任，如果他能證明此種不履行義務，是由于非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙沒有理由預期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果?！啊耙环疆斒氯艘蚱湫袨榛虿恍袨槎沽硪环疆斒氯瞬宦男辛x務時，不得聲稱該另一方當個人不履行義務。”

障礙的構(gòu)成要件有：障礙是非當事人所能控制的事件障礙是在合同訂立后發(fā)生的障礙是在訂立合同時，雙方當事人不能預見的障礙的發(fā)生及其后果是當事人不可避免和不可克服的四個要件只有同時具備才構(gòu)成障礙，才能免除當事人的違約責任。免責對障礙的存在期間有效。遭受障礙的一方在障礙發(fā)生后，要將障礙及其對他履約能力的影響及時通知另一方。

七、貨物風險的轉(zhuǎn)移1.風險分擔的原則以交貨時間確定風險分擔的原則國際慣例優(yōu)先原則2.風險轉(zhuǎn)移的前提條件貨物在賣方把貨物特定化以前，貨物的風險不發(fā)生轉(zhuǎn)移劃撥——又稱貨物的特定化，即在貨物上加標記，或以裝運單據(jù)，或向買方發(fā)出通知，或以其他方式清楚地注明有關(guān)合同。3.風險轉(zhuǎn)移的時間（1）當交貨涉及運輸時的風險轉(zhuǎn)移時間如果買賣合同涉及到貨物的運輸，但賣方?jīng)]有義務在某一特定地點支付貨物，則自貨物按照合同交付給第一承運人以運交買方的時候，風險就轉(zhuǎn)移給買方承擔。如果賣方有義務在某一特定地點把貨物交付給承運人，在貨物于該地點交付給承運人以前，風險不轉(zhuǎn)移給買方承擔。但賣方有權(quán)保留控制貨物處分權(quán)的單據(jù)，并不影響風險的轉(zhuǎn)移。（2）貨物在運輸途中出售時的風險轉(zhuǎn)移時間對于在運輸途中出售的貨物，從訂立合同時起，風險就轉(zhuǎn)移給買方承擔。但是，如果情況表明有需要時，則從貨物交付給簽發(fā)載有運輸合同單據(jù)的承運人時起，風險就由買方承擔。如果賣方在訂立合同時已經(jīng)知道或理應知道貨物已經(jīng)遭受損壞或滅失，而他又不將這一事實告知買方，則這種滅失或損壞應由賣方負責。（3）在其他情況下風險的轉(zhuǎn)移時間在賣方營業(yè)地交貨的情況下，從買方收受貨物時起，或者如果買方不在適當時間內(nèi)收受貨物，則從貨物已交給他處置但他不收取貨物而違反合同時起，風險即轉(zhuǎn)移給買方承擔。在賣方營業(yè)地以外的地點交貨的情況下，當交貨時間已到而買方知道貨物已在的該地點交給他處置時，風險才開始轉(zhuǎn)移給買方。3.賣方根本違反合同時的風險轉(zhuǎn)移

如果賣方根本違反合同，并不影響風險轉(zhuǎn)移給買方，但買方可以采取的各種違約救濟措施不受到影響。中國甲公司于5月9日發(fā)商務電傳至加拿大乙公司，該電傳稱：“可供白糖1500公噸，每公噸500美元，CFR溫哥華，10月裝船，不可撤銷信用證付款，本月內(nèi)答復有效?！币夜居?月9日回電：“你方5月9日報盤我方接受，除提供通常單據(jù)外，需提供衛(wèi)生檢驗證明?！奔坠疚从璐饛?。甲公司與乙公司之間的合同關(guān)系是否成立？A.乙公司的回電在實質(zhì)上變更了要約的條件，因此合同不成立。B.乙公司的回電未在實質(zhì)上變更要約的條件，因此合同成立。C.乙公司未在要約的有效期內(nèi)作出承諾，該逾期承諾原則上無效。D.由于乙公司提出新條件，甲公司未予答復，因此合同不成立。香港甲公司給廈門乙公司發(fā)出要約稱：“鰻魚飼料數(shù)量180噸，單價CIF廈門980美元，總值176400美元，合同訂立后3個月裝船，不可撤銷信用證付款，請電復?！睆B門乙公司還盤：“接受你方發(fā)盤，在訂立合同后請立即裝船?！睂Υ讼愀奂坠緵]有回音，也一直沒有裝船。廈門乙公司認為香港甲公司違約。在此情形下，下列選項正確的事（）。A.甲公司應于訂立合同后立即裝船B.甲公司應于訂立合同三個月后裝船C.甲公司一直未裝船是違約行為D.該合同沒有成立我國A公司與2014年2月3日向美國B公司以特快專遞發(fā)出一項要約，欲出售某批貨物，B公司于2月7日收到要約。2月6日，A公司發(fā)現(xiàn)市場有變，以特快專遞發(fā)函要求撤銷要約。2月8日，B公司發(fā)出承諾。2月10日，A公司的撤銷通知到達B公司，2月12日，B公司的承諾達到A公司，在本次交易中，（）。A.合同已經(jīng)成立，因為A公司不得撤銷要約B.合同不成立，因為要約已經(jīng)被A公司撤銷C.合同已經(jīng)成立，因為承諾先于撤銷通知到達發(fā)出D.合同不成立，因為要約撤銷通知早于承諾發(fā)出2008年8月11日，中國甲公司接到法國乙公司出售某種設備的要約，有效期至9月1日。甲公司于8月12日電復：“如能將每件設備價格降低50美元，即可接受?！睂Υ耍夜緵]有答復。甲公司于8月29日再次致電乙公司表示接受其8月11日要約中包括價格在內(nèi)的全部條件。根據(jù)1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，下列正確的是（）。A.乙公司的沉默表示其已經(jīng)接受甲公司的降價要求B.甲公司8月29日的去電為承諾，因此合同已經(jīng)成立C.甲公司8月29日的去電是遲到的承諾，因此合同沒有成立D.甲公司8月29日的去電是新要約，此時合同還沒有成立甲公司（賣方）與乙公司于2007年10日前頂了兩份同一種農(nóng)產(chǎn)品的國際貿(mào)易合同，約定交貨期限分別為2008年1月底和3月底，采用付款交單方式。甲公司依約將第一份合同項下的貨物發(fā)運后，乙公司以資金周轉(zhuǎn)困難為由，要求變更付款方式為貨到后30付款。甲公司無奈同意該變更。乙公司未依約付款，并以資金緊張為由再次要求延期付款。甲公司未再發(fā)運第二個合同項下的貨物并提起仲裁。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，正確的是（）。A.乙公司應以付款交單的方式支付貨款B.甲公司不發(fā)運第二批貨物的行為構(gòu)成違約C.甲公司可以停止發(fā)運第二批貨物，但應及時通知乙公司D.如乙公司提供了付款的充分保證，甲公司仍可以拒絕發(fā)貨A國某公司以CIF價與中國某公司簽訂了向中國出口食品2000箱的合同，A公司在貨物裝運后，憑以裝船清潔提單和已投保一切險及戰(zhàn)爭險的保險單，向銀行辦理了結(jié)匯。貨到目的地港后經(jīng)復驗發(fā)現(xiàn)，該批貨物中的342箱食品所含的沙門氏細菌超過進口國的標準，中國公司只實收1995箱貨物，短少5箱，下列選項正確的是（）。A.對于細菌超標的貨物，中國公司應該向A國公司索賠B.對于短少的貨物，中國公司應該向A國公司索賠C.對于短少的貨物，中國公司應該向承運人索賠D.對于細菌超標的貨物，中國公司可以要求減少價金，但不能要求損害賠償2006年6月，佛易納公司與晉唐公司簽訂了一項買賣運動器材的國際貨物銷售合同。晉唐公司作為買方在收到貨物后發(fā)現(xiàn)其與合同約定不符。依據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，正確的是（）。A.如果貨物于合同不符的情形構(gòu)成根本性違約，晉唐公司可以解除合同B.根據(jù)貨物與合同不符的情形，晉唐公司可以同時要求加減和賠償損失C.只有在貨物與合同不符的情形構(gòu)成根本性違反合同時，晉唐公司關(guān)于交付替代物的要求才應被支持D.如果收到的貨物數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，晉唐公司應當拒絕多交付的貨物營業(yè)地在中國的甲公司向營業(yè)地在法國的乙公司出口一批貨物。乙公司本擬向西班牙轉(zhuǎn)賣該批貨物，但卻轉(zhuǎn)售至意大利，且未通知甲公司。意大利丙公司指控該批貨物侵犯其專利。關(guān)于甲公司的權(quán)利擔保責任，根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定，正確的是（）。A.甲公司應承擔依意大利法提出的知識產(chǎn)權(quán)主張產(chǎn)生的賠償責任B.甲公司應承擔依法國法提出的知識產(chǎn)權(quán)主張產(chǎn)生的賠償責任C.甲公司應承擔在全球范圍內(nèi)該批貨物不侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)D.甲公司的知識產(chǎn)權(quán)擔保義務不適用于該批貨物依乙公司提供的技術(shù)圖樣生產(chǎn)的情形中國甲公司從美國乙公司進口一批水果，合同約定貨到驗收后付款。貨物到達目的港，甲公司提貨驗收后，發(fā)現(xiàn)貨物總重短少12%，單個體積和重量也不符合合同規(guī)定。下列正確的是（）。A.甲公司有權(quán)拒絕接收貨物B.甲公司有權(quán)要求退貨C.甲公司可以將貨物寄放于第三方倉庫，其費用由乙公司承擔D.甲公司可以將貨物出售，并從售價款中扣除保全貨物和銷售貨物發(fā)生的合理費用甲公司（買方）與乙公司簽訂了一份國際貨物買賣合同。后因遇見無法預見與不能克服的障礙，乙公司未能按照合同履行交貨義務，但未在合理的時間內(nèi)將此情況通知甲公司。甲公司直到交貨期過后才得知此事。乙公司的行為使甲公司遭受損失。依據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，正確的是（）。A.乙公司可以解除合同，但應把障礙及其影響及時通知甲公司B.乙公司解除合同后，不再對甲公司的損失承擔賠償責任C.乙公司不交貨，無論何種原因均屬違約D.甲公司有權(quán)就乙公司未通知有關(guān)情況而遭受的損失請求賠償甲國A公司（賣方）與中國B公司采用Fob價格條件訂立了一份貨物買賣合同，約定貨物保質(zhì)期為交貨后1年。B公司投保了平安險。貨物在海運途中因天氣惡劣部分損毀，另一部分完好交貨，但在交貨后半年左右出現(xiàn)質(zhì)量問題。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》和有關(guān)貿(mào)易慣例，正確的是（）。A.A公司在陸地上將貨物交給第一承運人時完成交貨B.貨物風險在貨物裝船后轉(zhuǎn)移C.對交貨后半年出現(xiàn)的貨物質(zhì)量問題，因風險已經(jīng)轉(zhuǎn)移，A公司不承擔責任D.對海運途中毀損的部分貨物，應由保險公司負責賠償A公司得知某地區(qū)正短缺某種貨物后，遂將此種貨物裝入集裝箱于2月6日裝上開往該地區(qū)的一條海船。2月14日，該船航行中與另一船相撞，經(jīng)搶修后繼續(xù)駛往目的地。2月16日，A與B公司簽訂合同將貨物銷售給B。2月22日，貨物達到目的地，B開箱驗貨，發(fā)現(xiàn)貨物部分損壞，但無法確定損壞發(fā)生具體時間。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，在此次交易中，貨物的風險原則上已于哪一具體時間轉(zhuǎn)移給B？A.2月6日B.2月14日C.2月16日D.2月22日第四章國際商事合同法第一節(jié)國際商事合同概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行第五節(jié)合同的效力第一節(jié)國際商事合同法概述一、國際商事合同法的編寫體系1.大陸法系的商事合同法體系合同法是以成文法的形式出現(xiàn)的，包含在民法典中，規(guī)定在民法典的“債編”中之一。2.英美法系的商事合同法體系關(guān)于合同的法律原則主要包含在普通法中。3.中國合同法體系二、商事合同的國際立法三、國際商事合同的概念和特征1.國際商事合同的概念大陸法系“得到法律承認的債的協(xié)議”（古羅馬法）合同，為一人或數(shù)人對另一人或另數(shù)人承擔給付某物、作為或不作為義務的合意。（法國民法典）“依法律行為設定債務關(guān)系或變更法律關(guān)系的內(nèi)容者，除法律另有規(guī)定外，應依當事人之間的合同?！?/p>

（德國民法典）“合同是當事人之間設立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議?！保ㄖ袊贤ǎ┯⒚婪ㄏ担?）傳統(tǒng)的合同概念合同=諾言合同——法律為之提供救濟的諾言（2）現(xiàn)代的合同概念“‘合同’指產(chǎn)生于當事人受本法以及任何其他應適用的法律規(guī)則影響而達成的協(xié)議的全部法律債務”。合同是當事人在彼此之間成立交易關(guān)系的協(xié)議。2.國際商事合同的特征合同是雙方的民事法律行為，不是單方的民事法律行為。訂立合同的目的是為了產(chǎn)生某種民事法律上的效果。合同是合法行為，不是違法行為。3.合同的分類大陸法系雙務合同與單務合同物權(quán)合同與債權(quán)合同諾成合同與要物合同有償合同（實定合同與射幸合同）與無償合同要式合同與不要式合同即時清結(jié)合同與不即時清結(jié)合同民事合同、商事合同與行政合同英美法系正式合同與簡單合同單邊合同與雙邊合同明示合同與默示合同、準合同有效合同、無效合同與可取消的合同非法合同與不可強制履行合同一次性交易合同與關(guān)系合同第二節(jié)合同的訂立一、要約與承諾（一）要約1.要約的定義要約是一方向另一方提出的愿意按—定的條件同對方訂立合同，并含有一旦要約被對方承諾時即對提出要約的一方產(chǎn)生約束力的某種意思表示。要約必須表明一旦被接受合同即告成立的意思。要約的內(nèi)容必須明確規(guī)定要約必須傳達到受要約人才能生效是否需要向特定人發(fā)出？2.要約的拘束力英美普通法認為，要約原則上對要約人無約束力，要約人在受要約人對要約作出承諾之前，任何時候都可以撤銷要約或更改要約的內(nèi)容。聯(lián)邦德國法律認為，要約原則上對要約人具有拘束力。法國法原則上認為要約人在其要約被受要約人承諾以可以撤銷要約。國際立法與慣例3.要約的消滅要約因期間已過而失效要約因被要約人撤回或撤銷而失效要約因被受要約人的拒絕而失效如果受要約人在承諾中對要約的條款作了擴張、限制或變更，其效果也視同對要約的拒絕。要約人死亡或喪失能力，而受要約人做出承諾前已經(jīng)知道這種情況合理期間？（二）承諾1.承諾的含義承諾是指受要約人按照要約所指定的方式，對要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示。一項有效的承諾應具備下列條件：承諾必須由受要約人作出。承諾必須在要約的有效期間內(nèi)進行。承諾必須與要約的內(nèi)容一致。須采用要約限定的承諾方式2.承諾的生效時間英美法投郵主義德國法收郵主義法國民法典對承諾何時生效沒有作出具體規(guī)定，但法國最高法院認為，關(guān)于承諾生效的時間完全取決于當事人的意思，但往往推定為適用“投郵主義”，即根據(jù)事實情況推定承諾于發(fā)出承諾通知時生效，合同亦于此時成立。國際立法對承諾生效基本上采取到達生效的原則3.逾期承諾

逾期承諾是指承諾通知到達要約人處的時間已經(jīng)超過了要約所規(guī)定的有效期限或要約未規(guī)定有效期，已經(jīng)超過了合理時間?？蓺w責于承諾人的逾期——通常無效，除非要約人毫不遲延地告知受要約人該逾期承諾有效。傳遞延遲的逾期——如果受要約人已及時答復，只是因為不可預料的傳遞遲延導致承諾逾期送達要約人，這種逾期承諾應視為有效除非要約人毫不遲延地拒絕。二、對價和約因（一）英美法的對價1.對價的含義“諾言的回報”、“諾言的代價”對價——是使諾言對諾言人產(chǎn)生約束力的與諾言互為交易對象的東西。一方為換取另一方做某事的承諾而向另一方支付的金錢代價或得到該種承諾的承諾。對價從法律上看是一種等價有償?shù)脑手Z關(guān)系。2.對價的有效要件對價必須是待履行的對價或者是已履行的對價，而不是過去的對價對價必須是合法的對價須是某種價值的東西，但與諾言在價值上不一定相稱既存義務或法律上的義務不能作為對價對價與諾言必須互為誘因空洞的諾言不能作為對價（對價的互惠性)3.對傳統(tǒng)對價制度的變通（1）蠟封文書包含在契據(jù)中的諾言不需要對價。（2）允諾不的反言如果諾言人應當合理地預見其諾言會誘使守諾人行為或不行為，該行為或不行為就其性質(zhì)而言是確定的和實質(zhì)性的，同時，該諾言事實上導致了此種行為或不行為，那么，在強制執(zhí)行該諾言才能避免不公平的情況下，該諾言是有約束力的。（二）法國法上的約因1.關(guān)于約因的傳統(tǒng)觀點凡屬無原因的債,基于錯誤原因或不法原因的債,均不發(fā)生任何效力。與動機相比，約因具有以下特點：直接性客觀性（一般性）傳統(tǒng)理論排斥對當事人主觀心里狀態(tài)的研究2.現(xiàn)代觀點約因不僅包括近因，也包括遠因，即當事人的動機。3.約因的運用無約因的合同（標的不存在或?qū)嶋H上無價值；標的價值過低）基于錯誤的合同約因不發(fā)的合同（三）德國相關(guān)法律制度不當?shù)美闹贫取盁o法律上的原因而受領他人給付，或以其他方式由他人負擔費用而得利益后，負有返還所得利益的義務。”

法律上原因——法律關(guān)系或正當理由第三節(jié)合同的效力一、合同的效力概述1.合同的生效合同生效，是指合同當事人依據(jù)法律規(guī)定經(jīng)協(xié)商一致，取得合意，雙方訂立的合同即發(fā)生法律效力。依法成立的含義，不僅包括合同訂立過程應符合法律規(guī)定，而且包括已經(jīng)成立的合同應當符合法律規(guī)定的生效要件合同生效VS合同成立2.無效合同凡不符合法律規(guī)定的要件的合同，不能產(chǎn)生合同的法律效力，都屬于無效合同。具有違法性。具有不履行性無效合同自始無效3.可變更或可撤銷的合同可變更或撤銷的合同，是指合同已經(jīng)成立，因為存在法定事由，允許當事人申請變更或撤銷全部合同或不同條款。訂立合同時存在意思表示不真實的情況；在提出變更或撤銷前，合同已經(jīng)成立，但因欠缺某些對社會，對他人無影響的有效要件，如果當事人無異議，則可以正常履行，視為有效合同；意思表示不真實的一方對合同的變更或撤銷有選擇權(quán)；經(jīng)當事人變更符合生效條件的，合同自變更協(xié)議達成后生效。4.效力待定的合同效力待定合同，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認才能生效。主要有以下幾種合同：限制民事行為能力人訂立的合同無權(quán)代理訂立的合同無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同5.附條件和附期限的合同（1）附條件的合同附條件合同是指當事人約定一定條件，將條件的成就與否作為該合同生效或者解除的依據(jù)。也就是說，合同生效或者解除取決于該條件的是否成就。條件必須是將來發(fā)生的事實條件是不確定的事實必須是當事人約定的事實條件必須合法條件不能與合同的主要內(nèi)容相矛盾（2）附期限的合同附期限合同，是指當事人在合同中設定一定的期限，作為決定合同效力的附款。其中“期限”是指：當事人以將來客觀確定到來之事實。二、締約能力（一）自然人的締約能力自然人本人與他人締結(jié)合同的資格。1.中國的相關(guān)規(guī)定完全行為能力人限制民事行為能力的人無民事行為能力的人十八歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，即通過自己的獨立行為，取得民事權(quán)利和承擔民事義務。對于十六周歲以上不滿十八周歲的公民，如果是以自己的勞動收入為主要生活來源的，亦視為有完全民事行為能力的人。十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，他們可以進行與其年齡、智力相適應的民事活動；至于其他民事活動應由其法定代理人代理，或者征得其法定代理人的同意。不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，他們可以進行與他的精神健康狀況相適應的民事活動；其他民事活動應由其法定代理人代理，或者征得其法定代理人的同意。

不滿十周歲的未成年人；不能辨認自己行為的精神病人。無民事行為能力人不能實施有效的法律行為，他們簽訂的合同是無效的。2.德國法（1）無行為能力①未滿七歲的兒童；②處于精神錯亂狀態(tài)，不能自由決定意志，而且按其性質(zhì)此種狀態(tài)并非暫時者；③因患精神病被宣告為禁治產(chǎn)者。以上無行為能力的人所作的意思表示一概無效。他們所訂立的合同不產(chǎn)生任何法律效力。禁治產(chǎn)是大陸法的術(shù)語，指的是因精神病或因有酒癖不能處理自己的事務，或因浪費成性有敗家之虞者，經(jīng)其親屬向法院提出請求，由法院宣告禁止其治理財產(chǎn)。（2）限制行為能力年滿七歲的未成年人，他們的行為能力受到法律上的一定限制。未成年人所作的意思表示，須取得其法定代理人的同意。如未成年人的法定代理人經(jīng)法院的同意，允許未成年人獨立經(jīng)營業(yè)務者，未成年人對在其營業(yè)范圍所作的一切法律行為有完全的行為能力，他所簽訂的合同毋須取得法定代理人的同意即可生效。3.法國法無訂立合同能力的人包括：①未解除親權(quán)的未成年人；②受法律保護的成年人，包括官能衰退者和因揮霍浪費、游手好閑以致陷入貧困者。這些人訂立合同必須取得其監(jiān)護人或管理人的同意，否則無效。但須經(jīng)法院宣告無效。解除親權(quán)制度，這是針對未成年人而設定的。未成年人因結(jié)婚而依法當然解除親權(quán)；未成年人雖未結(jié)婚，但年滿十六歲后，得由其父母雙方或其中一方向監(jiān)護法官提出申請，宣告解除親權(quán)。解除親權(quán)的未成年人與成年人相同，有處理一切民事生活為的能力。但解除親權(quán)的未成年人不得經(jīng)商。4.英美法（1）未成年人原則上，未成年人沒有訂立合同的能力。未成年人對其訂立的合同，在其成年以后，可以予以追認，也可以要求撤銷，但屬于必需品的合同除外。（2）精神病人精神病人在其宣告精神錯亂以后所訂立的合同，一律無效；至于在宣告精神錯亂以前所簽訂的合同，則可要求予以撤銷。（3）酗酒者“一個喝醉酒的人打成的交易僅使他負有可撤銷的合同義務，如果另一方有理由知道：（1）他不能以合理的方式理解該交易的性質(zhì)和后果；或者（2）涉及該交易，他不能以合理的方式行事?！?/p>

——《第二次合同法重述》（二）法人的行為能力法人——擁有獨立的財產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權(quán)利和承擔民事義務，并且依照法定程序成立的法律實體。1.英美法系傳統(tǒng)的“越權(quán)”無效規(guī)則——公司無權(quán)在其章程規(guī)定的營業(yè)目的之外簽署合同，否則，該合同是無效的。對公司章程中的營業(yè)目的條款作擴大解釋公司行為的有效性不能以公司缺乏或曾經(jīng)缺乏行為全為由受到質(zhì)疑2.大陸法系公司章程中對公司營業(yè)目的限制不得對抗第三人。即公司的行為越權(quán)并不會導致行為無效。3.中國法長期奉行越權(quán)行為無效的宗旨越權(quán)行為不導致合同的無效三、合同的形式關(guān)于商事合同的形式，無論是大陸法系還是英美法系國家，都以不要式合同為原則，要式合同僅僅屬于例外，只有某些合同才要求具備法定的形式，其他合同都不要求具備特定的形式?！秶H商事合同通則》不要求合同必須以書面形式訂立或有書面文件證明，可采取包括證人在內(nèi)的任何形式。四、合同的合法性（一）錯誤1.中國法重大誤解——行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的真實意思相悻，并造成較大損失。由于意思表示存在重大誤解而訂立的合同，有關(guān)當事人有兩種選擇；如果當事人請求變更，人民法院應當予以變更；如果當事人請求撤銷，人民法院可以酌情變更或撤銷。2.大陸法系法國民法典：錯誤只有在涉及合同標的物的本質(zhì)時，才構(gòu)成無效的原因。德國民法典：表意人所做的意思表示的內(nèi)容有錯誤時，或表意人根本無意為此種內(nèi)容的意思表示者，如可以認為，表意人若知其情事并合理地考慮其情況而不會做此項意思表示時，表意人得撤銷其意思表示。3.英美法系訂約當事人一方的錯誤，原則上不能影響合同的有效性。只有當該項錯誤導致當事人間根本沒有達成真正的協(xié)議、或者雖已達成協(xié)議，但雙方當事人在合同的某些重大問題上都存在同樣錯誤時，才能使合同無效。4.《國際商事合同通則》錯誤是指在合同訂立時對已存在的事實或法律所作的不正確的假設，包括事實錯誤和法律錯誤。（1）宣告合同無效的條件如果某些錯誤在訂立合同時如此之重大，以至于一個通情達理的人處在與犯錯誤之當事人的相同情況之下，如果知道事實真相，就會按實質(zhì)不同的條款訂立合同，或根本不會訂立合同，并且另一方當事人犯了相同