信息法學(xué)全部課件

信息法學(xué)教學(xué)目的及方法[教學(xué)目的]通過(guò)本課程的學(xué)習(xí)，旨在使學(xué)生掌握信息法律制度的基本原理，掌握信息法的具體內(nèi)容，了解國(guó)內(nèi)外信息立法、司法、執(zhí)法現(xiàn)狀以及信息權(quán)利國(guó)際保護(hù)，信息法律制度面臨的新問(wèn)題。通過(guò)學(xué)習(xí)使學(xué)生對(duì)信息法律制度有一個(gè)全面的認(rèn)識(shí)，能夠應(yīng)用所學(xué)的理論知識(shí)分析并解決實(shí)際問(wèn)題。[教學(xué)方法]以課堂教學(xué)和討論為主，采取理論和實(shí)踐相結(jié)合的方法，除指定教材外，學(xué)生還應(yīng)認(rèn)真閱讀指定參考書(shū)目，并積極參與課堂討論。課堂討論的表現(xiàn)將納入課程總成績(jī)的計(jì)算。[教材]朱慶華，顏祥林，袁勤儉.信息法教程.北京:高等教育出版社,2011.

參考閱讀書(shū)目：勞倫斯·萊斯格著，李旭譯.思想的未來(lái).北京：中信出版社，2004.3里韋特等著，陳彬等譯.塵封的商業(yè)寶藏：?jiǎn)⒂蒙虘?zhàn)新的秘密武器：專(zhuān)利權(quán).北京：中信出版社，2002.9菲爾普斯，克蘭著，谷永亮譯.燒掉艦船：微軟稱霸全球的知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略.北京：東方出版社，2010袁真富，蘇和秦.商標(biāo)戰(zhàn)略管理——公司品牌的法務(wù)支持.北京：知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2007.9勞倫斯·萊斯格著，王師譯.免費(fèi)文化：創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的未來(lái).北京：中信出版社，2009.10呂艷濱，（英）卡特編著.中歐政府信息公開(kāi)制度研究.北京：法律出版社，2008.邁爾-舍恩伯格著，袁杰譯.刪除：大數(shù)據(jù)取舍之道.杭州：浙江人民出版社，2013第一章緒論第一節(jié)信息法制建設(shè)的意義一、必要性二、重要性騰訊訴360不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案/file/2014022431608.html/a/20140224/019636.htm?ADUIN=958316162&ADSESSION=1393234899&ADTAG=CLIENT.QQ.5227_.0&ADPUBNO=26233

第二節(jié)信息法概述一、信息法的含義：調(diào)整在信息活動(dòng)中產(chǎn)生的各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。信息法是法律體系中一個(gè)新興的法律部門(mén)二、信息法的地位三、與相關(guān)部門(mén)法的關(guān)系（一）與憲法（二）與民法（三）與經(jīng)濟(jì)法（四）與行政法（五）與訴訟法（六）與國(guó)際法四、信息法律與信息政策的關(guān)系（一）信息政策的含義：根據(jù)需要制定的有關(guān)發(fā)展和管理信息事業(yè)的方針、原則和辦法，是調(diào)整國(guó)家信息實(shí)踐活動(dòng)并借以指導(dǎo)、推動(dòng)整個(gè)整個(gè)信息事業(yè)發(fā)展的行動(dòng)指南。（1）戰(zhàn)略全局性（2）指導(dǎo)性（3）時(shí)間性（3）變異性（二）區(qū)別與聯(lián)系區(qū)別：（1）形成過(guò)程和表現(xiàn)形式不完全相同（2）實(shí)施方式和范圍不完全相同（3）作用的時(shí)效和影響作用過(guò)程不完全相同聯(lián)系：（1）本質(zhì)上的統(tǒng)一性（2）信息政策是信息法律的重要基礎(chǔ)第三節(jié)信息法律關(guān)系根據(jù)信息法規(guī)產(chǎn)生的、以主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為表現(xiàn)形式的社會(huì)關(guān)系（一）主體：信息權(quán)利主體，信息法律關(guān)系中的權(quán)利享有者和義務(wù)承擔(dān)者（1）自然人（2）法人（3）國(guó)家（二）客體：信息權(quán)利客體，法律不關(guān)系主題的權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象或稱標(biāo)的。（三）內(nèi)容：權(quán)利與義務(wù)，（1）信息權(quán)利：法律主體依法為或不為一定的行為，以及要求他人為或不為一定行為的可能性。（2）信息義務(wù)：法律主體依法必須為或不為一定行為的必要性。第四節(jié)信息立法

1、信息立法的含義我國(guó)信息立法的形式（1）法律（2）行政法規(guī)（3）國(guó)務(wù)院部門(mén)規(guī)章（4）地方法規(guī)和規(guī)章（5）規(guī)范性文件2、信息立法的基本原則3、信息立法體系的構(gòu)建第二章從知識(shí)產(chǎn)權(quán)到信息產(chǎn)權(quán)第一節(jié)知識(shí)產(chǎn)權(quán)概述

一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍1、《建立世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約》第2條第8款2、《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（Trips)二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征（1）專(zhuān)有性（2）地域性（3）時(shí)間性（4）無(wú)形性（5）可復(fù)制性第二節(jié)信息產(chǎn)權(quán)的由來(lái)一、信息產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生的背景新型智力創(chuàng)造成果的出現(xiàn)（1）計(jì)算機(jī)軟件（2）數(shù)據(jù)庫(kù)（3）集成電路（4）生物技術(shù)信息（5）網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下產(chǎn)生的新客體 林書(shū)豪拼音域名被網(wǎng)友搶注/v_show/id_XMzU0MDQ2MzE2.html第三節(jié)信息產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵一、信息產(chǎn)品的特征及其產(chǎn)權(quán)制度的設(shè)計(jì)（1）公共物品理論（2）波斯納理論（3）自然壟斷理論二、信息產(chǎn)權(quán)的定義三、相關(guān)概念辨析（1）信息產(chǎn)權(quán)與信息權(quán)利（2）信息產(chǎn)權(quán)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)第三章專(zhuān)利權(quán)法律制度專(zhuān)利的概念廣義的專(zhuān)利：專(zhuān)利技術(shù)專(zhuān)利文獻(xiàn)專(zhuān)利證書(shū)專(zhuān)利權(quán)專(zhuān)利權(quán)的特征：專(zhuān)有性地域性時(shí)間性

第一節(jié)專(zhuān)利權(quán)的客體一、發(fā)明：對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。分為產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明。二、實(shí)用新型：對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。發(fā)明與實(shí)用新型的主要區(qū)別三、外觀設(shè)計(jì)：對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。條件：（1）與產(chǎn)品結(jié)合（2）是關(guān)于產(chǎn)品形狀、圖案和色彩或其結(jié)合的設(shè)計(jì)（3）富有美感（4）適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)四、專(zhuān)利法排除的客體對(duì)象（一）違反國(guó)家法律、社會(huì)公德或者妨礙公共利益的發(fā)明創(chuàng)造（二）不屬于發(fā)明創(chuàng)造的智力成果（1）科學(xué)發(fā)現(xiàn)（2）智力活動(dòng)的規(guī)則和方法（3）疾病的診斷和治療方法（三）某些特定領(lǐng)域的發(fā)明創(chuàng)造（1）動(dòng)物和植物品種（2）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)（3）對(duì)平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)討論：下列發(fā)明創(chuàng)造是否可以授予專(zhuān)利權(quán)？1、相對(duì)論2、賭博器3、風(fēng)濕病的治療方法4、雜交水稻的生產(chǎn)方法5、哈佛鼠（腫瘤鼠）分析4、雜交水稻的生產(chǎn)方法可以授予專(zhuān)利權(quán)第二節(jié)專(zhuān)利權(quán)的主體一、發(fā)明人、設(shè)計(jì)人二、職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造所屬單位三、非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或設(shè)計(jì)人四、外國(guó)人或外國(guó)企業(yè)五、委托發(fā)明創(chuàng)造六、合作發(fā)明創(chuàng)造案例：合作開(kāi)發(fā)的專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)歸屬1989年，某研究院與某工廠口頭協(xié)商決定研制一種多功能家用爐具，為此該企業(yè)專(zhuān)門(mén)派出兩名工人代表協(xié)助研究院的研究人員共同完成設(shè)計(jì)任務(wù)。在設(shè)計(jì)過(guò)程中，廠方工人代表主要負(fù)責(zé)整理圖紙及維修設(shè)施等后勤工作，研究員主要負(fù)責(zé)技術(shù)開(kāi)發(fā)與繪制圖紙。1991年1月，經(jīng)過(guò)雙方人員的共同努力，完成了該爐具的設(shè)計(jì)工作。1991年6月，廠方單獨(dú)向中國(guó)專(zhuān)利局提出申請(qǐng)實(shí)用新型專(zhuān)利，而研究院認(rèn)為，該項(xiàng)發(fā)明主要由本院設(shè)計(jì)人員完成，應(yīng)由研究院為申請(qǐng)人，廠方無(wú)權(quán)申請(qǐng)專(zhuān)利。后該廠工程師趙某利用業(yè)余時(shí)間照原樣裝了一個(gè)在家中使用，研究院得知后主張趙某侵犯了其專(zhuān)利權(quán)。問(wèn)題：1、本案中的專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)屬于誰(shuí)？2、趙某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)？為什么？分析：1、本案中專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)屬于研究院。因?yàn)楸景覆粚儆诠餐l(fā)明創(chuàng)造，工廠派出的工人在設(shè)計(jì)過(guò)程中只起了輔助性作用，不能作為共同發(fā)明人。確定為共同發(fā)明人，必須對(duì)完成的設(shè)計(jì)共同做出了創(chuàng)造性的貢獻(xiàn)。工廠的工人代表只負(fù)責(zé)一些后勤工作，未參與具體的創(chuàng)造性活動(dòng)。因此，工廠不能作為共同發(fā)明人申請(qǐng)專(zhuān)利，更不是單獨(dú)發(fā)明人。2、趙某的行為不構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)專(zhuān)利法規(guī)定，專(zhuān)利侵權(quán)有以下特征：一是未經(jīng)專(zhuān)利權(quán)人許可；二是以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的；三是實(shí)施了受法律保護(hù)的專(zhuān)利。而本案中趙某的行為不是以營(yíng)利為目的而制造專(zhuān)利產(chǎn)品，而是一般的家庭使用，因此不構(gòu)成侵權(quán)。如果將此種專(zhuān)利大批量生產(chǎn)牟利，則構(gòu)成其侵權(quán)。第三節(jié)專(zhuān)利的申請(qǐng)和審批一、專(zhuān)利的授權(quán)條件（一）發(fā)明和實(shí)用新型的授權(quán)條件（1）新穎性（2）創(chuàng)造性（3）實(shí)用性（二）外觀設(shè)計(jì)的授權(quán)條件（1）新穎性（2）創(chuàng)造性（3）不得發(fā)生權(quán)利沖突（三）新穎性的例外案例2000年1月甲公司高級(jí)工程師乙研制出一種節(jié)油裝置，完成了該公司的技術(shù)攻堅(jiān)課題，并達(dá)到國(guó)際領(lǐng)先水平。2000年2月甲公司將該裝置樣品提供給我國(guó)政府承認(rèn)的某國(guó)際展覽會(huì)展出。同年3月，乙未經(jīng)單位同意，在向某國(guó)外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術(shù)，該雜志將該論文全文刊載，引起甲公司不滿。同年6月，丙公司依照該雜志的報(bào)道很快研制了樣品，并做好了批量生產(chǎn)的必要準(zhǔn)備。甲公司于2000年7月向我國(guó)專(zhuān)利局遞交專(zhuān)利申請(qǐng)書(shū)。2000年12月丁公司也根據(jù)該雜志開(kāi)始生產(chǎn)該節(jié)油裝置。2003年5月7日國(guó)務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)授予甲公司發(fā)明專(zhuān)利。2003年7月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失。問(wèn)題：（1）在丙公司已研制出樣品，丁公司已開(kāi)始生產(chǎn)的情況下，甲公司的發(fā)明為何仍因具有新穎性而被授予專(zhuān)利權(quán)？（2）甲公司能否要求丙公司停止侵害并賠償損失？（3）丁公司實(shí)施甲公司發(fā)明的行為是否構(gòu)成侵權(quán)？分析：（1）該發(fā)明的核心技術(shù)在論文中被披露未經(jīng)甲公司許可（2）甲公司無(wú)權(quán)要求，因丙公司有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造該專(zhuān)利產(chǎn)品（先用權(quán)P100）（3）丁公司2003年5月7日后的實(shí)施行為構(gòu)成侵權(quán)行為二、專(zhuān)利申請(qǐng)?jiān)瓌t（1）書(shū)面原則（2）先申請(qǐng)?jiān)瓌t（3）優(yōu)先權(quán)原則（4）單一性原則案例美國(guó)發(fā)明家約翰于1997年9月20日就一項(xiàng)發(fā)明在美國(guó)申請(qǐng)了專(zhuān)利。1998年8月15日，約翰又就該發(fā)明向中國(guó)國(guó)務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)提出了申請(qǐng)，并申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)。后約翰就該發(fā)明在美國(guó)和中國(guó)分別于1999年12月31日、2000年8月5日被授予專(zhuān)利權(quán)。據(jù)《專(zhuān)利法》其在中國(guó)的申請(qǐng)日以及專(zhuān)利權(quán)有效期截止日期是什么時(shí)候？分析1997年9月20日和2018年8月15日三、專(zhuān)利申請(qǐng)的文件（一）發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯?zhuān)利的申請(qǐng)文件請(qǐng)求書(shū)權(quán)利要求書(shū)說(shuō)明書(shū)摘要

（二）外觀設(shè)計(jì)的專(zhuān)利申請(qǐng)文件請(qǐng)求書(shū)圖片或者照片簡(jiǎn)要說(shuō)明【案例】菲亞特狀告長(zhǎng)城精靈外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)

（左：長(zhǎng)城精靈；右：菲亞特熊貓）針對(duì)菲亞特與長(zhǎng)城汽車(chē)專(zhuān)利權(quán)糾紛一案，河北省石家莊市中級(jí)人民法院做出判決：駁回菲亞特奧托有限公司的訴訟請(qǐng)求，案件受理費(fèi)人民幣8800元由菲亞特承擔(dān)。法院認(rèn)為：“菲亞特奧托有限公司外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利所展示的圖片與長(zhǎng)城精靈車(chē)型比較，主視圖、左視圖、右視圖、后視圖均具有明顯區(qū)別，尤其是一般消費(fèi)者關(guān)注的車(chē)型前臉和尾部的區(qū)別最為明顯，該明顯的區(qū)別不會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者對(duì)上述兩車(chē)型設(shè)計(jì)的誤認(rèn)。對(duì)于菲亞特所稱的長(zhǎng)城精靈‘實(shí)施了侵犯其專(zhuān)利權(quán)的行為’，理?yè)?jù)不足，不予支持?！?/p>

四、專(zhuān)利申請(qǐng)的審批（一）發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)的審查（1）受理申請(qǐng)（2）初步審查（3）公布申請(qǐng)（4）實(shí)質(zhì)審查（5）授權(quán)公告（二）實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利申請(qǐng)的審批（1）申請(qǐng)受理（2）初步審查（3）授權(quán)公告第四節(jié)專(zhuān)利權(quán)的法律保護(hù)一、專(zhuān)利權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)（一）獨(dú)占實(shí)施權(quán)（二）許可實(shí)施權(quán)（三）專(zhuān)利轉(zhuǎn)讓權(quán)（四）專(zhuān)利標(biāo)記權(quán)（五）署名權(quán)（六）獲得獎(jiǎng)勵(lì)和報(bào)酬的權(quán)利（七）公開(kāi)發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容的義務(wù)（八）繳納年費(fèi)的義務(wù)案例

原告唐伯飛于1987年1月3日向中國(guó)專(zhuān)利局申請(qǐng)了名稱為“一種洗手液及其制備方法”的發(fā)明專(zhuān)利，1989年6月7日獲得授權(quán)，專(zhuān)利號(hào)為：87100025.3。1992年5月5日，被告上海羅美洗手液有限公司（甲方）與原告（乙方）簽訂了關(guān)于羅美洗手液專(zhuān)利提成協(xié)議。協(xié)議內(nèi)容為：羅美洗手液是乙方唐伯飛非職務(wù)發(fā)明，已經(jīng)國(guó)家專(zhuān)利局批準(zhǔn)獲得專(zhuān)利，乙方同意給甲方生產(chǎn)銷(xiāo)售。第一，甲方同意乙方從該產(chǎn)品營(yíng)業(yè)額中提成，其提成比例為8%，有效期按國(guó)家有關(guān)專(zhuān)利政策規(guī)定；第二，乙方在該產(chǎn)品專(zhuān)利有效期間不得向外轉(zhuǎn)讓?zhuān)c其他單位聯(lián)營(yíng)合作時(shí)必須以公司名義進(jìn)行；第三，提成按每月實(shí)際銷(xiāo)售額計(jì)算，幣值按實(shí)際情況為準(zhǔn)，凡屬內(nèi)銷(xiāo)部分以人民幣結(jié)算，凡屬外銷(xiāo)部分按外幣結(jié)算等。1992年8月起原告唐伯飛在被告公司擔(dān)任總經(jīng)理職務(wù)。1995年6月，原告唐伯飛與其子另共同投資成立了上海羅美功效實(shí)業(yè)公司，1998年8月又與其妻共同投資成立了上海藍(lán)飛洗手液有限公司。1998年4月原告辭職離開(kāi)了被告。1998年5月14日被告致函原告，指出原告違反了雙方簽訂的專(zhuān)利提成協(xié)議，并要求原告停止在其他單位使用原告該專(zhuān)利。1998年5月、6月，原告兩次致函被告：原告在自己投資的企業(yè)使用專(zhuān)利并未違反原被告雙方簽訂的專(zhuān)利提成協(xié)議，并要求被告按約繼續(xù)支付專(zhuān)利提成費(fèi)。原告辭職離開(kāi)被告后，被告即未按月向原告支付專(zhuān)利提成費(fèi)。但被告在其產(chǎn)品外包裝上一直使用原告的專(zhuān)利號(hào)至1999年3月。被告1998年4月至1999年3月的銷(xiāo)售羅美洗手液的營(yíng)業(yè)額為人民幣3051743.24元。請(qǐng)分析該案例。評(píng)析原被告雙方簽訂的專(zhuān)利提成協(xié)議只約定”原告在該產(chǎn)品專(zhuān)利有效期間不得向外轉(zhuǎn)讓”，并未明確約定轉(zhuǎn)讓方不得在已經(jīng)許可受讓方實(shí)施專(zhuān)利的范圍內(nèi)實(shí)施該專(zhuān)利，故該協(xié)議應(yīng)屬排他實(shí)施許可合同，專(zhuān)利權(quán)人自己可以實(shí)施該專(zhuān)利權(quán)。原告辭職離開(kāi)被告公司的行為并不意味著專(zhuān)利許可合同的終止，被告在其產(chǎn)品外包裝上一直使用原告的專(zhuān)利號(hào)至1999年3月，因此應(yīng)推定被告自1998年4月至1999年3月仍使用原告的專(zhuān)利，及專(zhuān)利許可合同仍在履行之中，所以被告仍應(yīng)按月向原告支付專(zhuān)利使用費(fèi)，按實(shí)際銷(xiāo)售額乘以8%計(jì)算。二、專(zhuān)利權(quán)期限、終止和無(wú)效（一）期限（二）終止（三）無(wú)效鄭碼專(zhuān)利案/show/FkOzK226rOEjcCGr.html案例甲廠有一項(xiàng)專(zhuān)利技術(shù)，與乙廠簽訂了實(shí)施許可合同，乙廠向甲廠繳納了10萬(wàn)元的使用費(fèi)，后因該專(zhuān)利技術(shù)的實(shí)用性很差，被國(guó)務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)應(yīng)申請(qǐng)宣告無(wú)效。已知甲廠并不是惡意簽訂實(shí)施許可合同的，乙廠為實(shí)施該專(zhuān)利技術(shù)蓋好了廠房，雇傭了工人。請(qǐng)問(wèn)，該案應(yīng)如何處理？分析乙廠可向甲廠要求返還使用費(fèi)三、專(zhuān)利權(quán)的限制（一）專(zhuān)利權(quán)用盡（二）先用權(quán)（三）臨時(shí)過(guò)境（四）科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)（五）專(zhuān)利藥品或醫(yī)療器械（六）善意第三人的使用、許諾銷(xiāo)售和銷(xiāo)售案例中國(guó)專(zhuān)利局與1997年9月20日授予原告鞠某外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利權(quán)，使用該外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利的產(chǎn)品名稱為酒瓶。原告為某銀河酒業(yè)集團(tuán)總廠（以下簡(jiǎn)稱銀河酒廠）人員，曾無(wú)償讓銀河酒廠使用其外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利酒瓶生產(chǎn)白酒，后于1999年9月30日與銀河酒廠簽訂了獨(dú)占實(shí)施許可合同，每年專(zhuān)利許可使用費(fèi)為15萬(wàn)元。1999年8月16日，被告與諸城康業(yè)副食品經(jīng)銷(xiāo)處（以下簡(jiǎn)稱康業(yè)經(jīng)銷(xiāo)處）簽訂協(xié)議，授權(quán)康業(yè)經(jīng)銷(xiāo)處為古貝春系列酒在諸城市的總經(jīng)銷(xiāo)商。約定有康業(yè)經(jīng)銷(xiāo)處提供酒瓶，負(fù)責(zé)把酒瓶送到古貝春集團(tuán)倉(cāng)庫(kù)，被告提供剩余包裝物和散酒，生產(chǎn)一個(gè)由康業(yè)經(jīng)銷(xiāo)處獨(dú)立銷(xiāo)售的“古貝春頭曲”。協(xié)議簽訂后，被告開(kāi)始生產(chǎn)古貝春頭曲酒，交與康業(yè)經(jīng)銷(xiāo)處，使用的酒瓶為康業(yè)經(jīng)銷(xiāo)處回收的舊酒瓶，由被告清洗消毒后灌瓶、包裝。原告認(rèn)為被告未經(jīng)授權(quán)使用其專(zhuān)利產(chǎn)品，侵犯了其實(shí)用新型專(zhuān)利。被告則認(rèn)為使用原告已出售的專(zhuān)利產(chǎn)品（酒瓶），依法不構(gòu)成專(zhuān)利侵權(quán)，即售出后的“專(zhuān)利產(chǎn)品”——酒瓶、酒和包裝物，它的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生了改變，不再屬于原告而屬于購(gòu)買(mǎi)方。請(qǐng)根據(jù)專(zhuān)利權(quán)用盡原則分析該案例。本案的一審法院濟(jì)南市中級(jí)人民法院審理認(rèn)為，原告外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利合法有效，應(yīng)受法律保護(hù)。任何人未經(jīng)專(zhuān)利權(quán)人許可，不得以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、銷(xiāo)售該外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利產(chǎn)品。原告要求判定被告停止侵權(quán)行為的請(qǐng)求應(yīng)予支持。被告某武城古貝春集團(tuán)公司不服上述判決，向某省高級(jí)人民法院提起上訴。某省高級(jí)人民法院認(rèn)為：原告擁有的酒瓶外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利權(quán)受法律保護(hù)。當(dāng)原告許可銀河酒廠獨(dú)占實(shí)施，銀河酒廠使用該外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利酒瓶生產(chǎn)、銷(xiāo)售白酒，白酒售出后，原告和銀河酒廠已經(jīng)獲得了收益，體現(xiàn)在酒瓶上的專(zhuān)利權(quán)已經(jīng)用盡，根據(jù)專(zhuān)利權(quán)用盡原則，購(gòu)買(mǎi)者的使用或者再銷(xiāo)售行為就不構(gòu)成侵犯其專(zhuān)利權(quán)。四、專(zhuān)利侵權(quán)和專(zhuān)利保護(hù)（一）專(zhuān)利權(quán)的保護(hù)范圍的確定（二）侵犯專(zhuān)利權(quán)的行為決戰(zhàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)我國(guó)首例環(huán)保涉外案/v_show/id_XNTMyMDI2NDg=.html（三）專(zhuān)利侵權(quán)處理機(jī)關(guān)（四）侵權(quán)行為的民事責(zé)任（1）停止侵權(quán)人的侵權(quán)行為（2）賠償損失（3）恢復(fù)專(zhuān)利權(quán)人的信譽(yù)（五）侵權(quán)行為的刑事責(zé)任（六）專(zhuān)利侵權(quán)的舉證責(zé)任跨越重洋的知識(shí)產(chǎn)權(quán)博弈/show/iGwbO20zTqWsAMuk.html第四章商標(biāo)權(quán)法律制度第一節(jié)商標(biāo)概述一、商標(biāo)的概念和功能（一）商標(biāo)的概念

是商品或服務(wù)的一種專(zhuān)用標(biāo)記，它是商品或服務(wù)的提供者為了標(biāo)明自己的商品或服務(wù)與其他提供者同種或類(lèi)似的商品或服務(wù)的區(qū)別而使用的專(zhuān)用標(biāo)記（二）商標(biāo)的功能（1）認(rèn)知功能（2）保證功能（3）廣告功能二、商標(biāo)與臨近標(biāo)記（一）商標(biāo)與商品名稱（二）商標(biāo)與商品裝潢（三）商標(biāo)與商號(hào)（四）商標(biāo)與產(chǎn)地標(biāo)記及原產(chǎn)地名稱三、商標(biāo)的種類(lèi)商標(biāo)的種類(lèi)標(biāo)識(shí)的構(gòu)成文字商標(biāo)圖形商標(biāo)組合商標(biāo)使用對(duì)象商品商標(biāo)服務(wù)商標(biāo)使用人、目的商標(biāo)效力集體商標(biāo)證明商標(biāo)注冊(cè)商標(biāo)未注冊(cè)商標(biāo)（一）商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)（二）視覺(jué)商標(biāo)、聽(tīng)覺(jué)商標(biāo)和味覺(jué)商標(biāo)（1）平面商標(biāo)1.文字商標(biāo)：文字商標(biāo)指商標(biāo)僅由文字組成，不含文字以外的任何圖形成分。2.圖形商標(biāo)：圖形商標(biāo)指無(wú)任何文字，僅由圖形構(gòu)成的商標(biāo)。3.組合商標(biāo)：組合商標(biāo)是由文字與圖形組合而成的商標(biāo)。4.顏色組合商標(biāo)（2）立體商標(biāo)（三）制造商標(biāo)和銷(xiāo)售商標(biāo)（四）聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)（1）聯(lián)合商標(biāo)，是指商標(biāo)所有人在同一種商品或類(lèi)似商品上注冊(cè)的與主商標(biāo)相近似的一系列商標(biāo)。（2）防御商標(biāo)，指商標(biāo)所有人在與注冊(cè)商標(biāo)所指定的商品和服務(wù)不同的其他類(lèi)別的商品或服務(wù)上注冊(cè)的同一商標(biāo)。（五）集體商標(biāo)和證明商標(biāo)（1）集體商標(biāo)：集體商標(biāo)是指以團(tuán)體、協(xié)會(huì)或其他集體組織名義注冊(cè)，供該組織成員在商事活動(dòng)中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。（2）證明商標(biāo)是指由對(duì)某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個(gè)人使用于其商品或者服務(wù)，用于證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。（六）馳名商標(biāo)和一般商標(biāo)第二節(jié)商標(biāo)注冊(cè)一、注冊(cè)的法定條件（一）具備法定的構(gòu)成要素（二）具有顯著性，便于識(shí)別同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、

國(guó)徽、軍旗、勛章相同或者近似的圖案

（三）不得使用法律禁止使用的標(biāo)志

同外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗

相同或者近似的圖案

同政府間國(guó)際組織的旗幟、徽記、名稱

相同或者近似的圖案

同“紅十字”、“紅新月”的標(biāo)志、名稱相同

或者近似的圖案

本商品的通用名稱和圖形

直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、

用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的圖案

夸大宣傳并帶有欺騙性的圖案

帶有民族歧視性的圖案

有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或有其他不良影響的圖案

縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或公眾知曉的外國(guó)地名問(wèn)題：下列標(biāo)志，哪些不得作為商標(biāo)使用？A天安門(mén)B紅新月C直接表示商品質(zhì)量的標(biāo)志D商品的通用名稱

答案：A.B分析：C、D選項(xiàng)的內(nèi)容在商標(biāo)法修改以后，可以作為商標(biāo)使用，但不能作為商標(biāo)注冊(cè)。案例：申請(qǐng)人常州同大氣霧劑有限責(zé)任公司在第35類(lèi)推銷(xiāo)（替他人）服務(wù)項(xiàng)目上向商標(biāo)局提出“Oscar奧斯卡”商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，商標(biāo)局以“Oscar奧斯卡”是公眾熟知的美國(guó)電影獎(jiǎng)，作為商標(biāo)易產(chǎn)生不良影響為由予以駁回。申請(qǐng)人對(duì)商標(biāo)局駁回決定不服，向商評(píng)委申請(qǐng)復(fù)審。申請(qǐng)人稱：申請(qǐng)商標(biāo)為“Ｏｓｃａｒ奧斯卡”，經(jīng)查閱１９８５年版的《新英漢詞典》，第一含義是常見(jiàn)的英美男士名，第二含義才是電影界的奧斯卡金像獎(jiǎng)。且?jiàn)W斯卡僅為著名電影獎(jiǎng)項(xiàng)，本身不生產(chǎn)或銷(xiāo)售任何東西，也不提供任何服務(wù)，消費(fèi)者只會(huì)把它當(dāng)作一種品牌，而不會(huì)想到其他。作為商標(biāo)不帶任何貶低、污辱等含義，不會(huì)產(chǎn)生不良影響。申請(qǐng)人所屬海外公司已在美國(guó)加州登記注冊(cè)開(kāi)業(yè)，其名為ＯｓｃａｒＡｅｒｏｓｏｌ,Ｉｎｃ．(奧斯卡氣霧劑公司)。美國(guó)允許名為奧斯卡的公司注冊(cè)，表明美國(guó)政府并不認(rèn)為奧斯卡為特殊含義的專(zhuān)用詞匯。在世界上許多國(guó)家都有以“ＯＳＣＡＲ”為商標(biāo)的產(chǎn)品?；谝陨蠋c(diǎn)，申請(qǐng)人要求復(fù)審，并提交了支持其主張的相關(guān)證據(jù)。問(wèn)：申請(qǐng)人的主張是否成立？

商評(píng)委經(jīng)審查認(rèn)為：申請(qǐng)商標(biāo)使用文字“Ｏｓｃａｒ奧斯卡”，雖然是公眾熟知的美國(guó)電影獎(jiǎng)名稱，但有其他常見(jiàn)含義?！杜＝蚋唠A英漢雙解詞典(第四版)》及《新英漢詞典》均將“Ｏｓｃａｒ”列入普通人名表及常見(jiàn)英美姓名表，音譯為中文“奧斯卡”;且目前尚無(wú)證據(jù)表明“Ｏｓｃａｒ奧斯卡”使用在推銷(xiāo)(替他人)服務(wù)項(xiàng)目上作商標(biāo)會(huì)產(chǎn)生不良影響。因此，商評(píng)委決定申請(qǐng)商標(biāo)可以初步審定并公告。二、注冊(cè)申請(qǐng)的主體三、申請(qǐng)的原則與程序（一）自愿注冊(cè)與強(qiáng)制注冊(cè)相結(jié)合的原則我國(guó)商標(biāo)注冊(cè)采用的原則自愿注冊(cè)為主、強(qiáng)制注冊(cè)為輔除人用藥品和煙草制品上必須使用注冊(cè)商標(biāo)外，其他商品或服務(wù)上使用的商標(biāo)是否注冊(cè)由使用人自己決定商標(biāo)法只保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)的專(zhuān)用權(quán)（二）申請(qǐng)?jiān)谙群褪褂迷谙认嘟Y(jié)合的原則（三）單一性原則（四）書(shū)面原則（五）其他注冊(cè)情形四、審查與核準(zhǔn)第三節(jié)商標(biāo)的使用管理一、注冊(cè)商標(biāo)使用管理二、未注冊(cè)商標(biāo)使用管理第四節(jié)商標(biāo)權(quán)及其保護(hù)一、商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容（一）專(zhuān)用權(quán)（二）續(xù)展權(quán)（三）轉(zhuǎn)讓權(quán)（四）許可使用權(quán)二、注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的保護(hù)（一）商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍（二）一般商標(biāo)侵權(quán)行為（三）構(gòu)成犯罪的商標(biāo)侵權(quán)[案例一]“大磨坊”商標(biāo)侵權(quán)案原告：北京巴黎大磨坊食品有限公司被告：北京太陽(yáng)城商場(chǎng)大磨坊公司于1991年1月由我國(guó)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)取得了“大磨坊”注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，核定使用的商品為面包。1992的10月大磨坊公司與太陽(yáng)城商場(chǎng)簽訂了為期3年代銷(xiāo)協(xié)議，約定由太陽(yáng)城商場(chǎng)設(shè)專(zhuān)柜出售面包，由大磨坊公司提供名、優(yōu)、特、新的注冊(cè)商標(biāo)商品。1993年4月起，大磨坊公司停止向太陽(yáng)城商場(chǎng)供貨。同年6月大磨坊公司發(fā)現(xiàn)太陽(yáng)城商場(chǎng)在大磨坊專(zhuān)柜上，仍在銷(xiāo)售與其類(lèi)似的面包，商品價(jià)簽上注明產(chǎn)地大磨坊。

大磨坊公司以侵害其商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)為由訴至法院。請(qǐng)求法院判令被告停止侵害，賠償侵權(quán)損失11萬(wàn)余元，在報(bào)紙上公開(kāi)賠禮道歉，消除影響。

被告太陽(yáng)城商場(chǎng)辯稱，雙方雖有合同約定，但原告所供面包是散裝的，每個(gè)面包上并沒(méi)有商標(biāo)；被告并無(wú)侵權(quán)的故意，未構(gòu)成侵權(quán)；原告所提賠償損失數(shù)額沒(méi)有證據(jù)，不同意原告的訴訟請(qǐng)求。[審理結(jié)果]北京市中級(jí)人民法院認(rèn)為，原告大磨坊公司依法取得“大磨坊”商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，被核準(zhǔn)使用商品為面包。被告太陽(yáng)城商場(chǎng)未經(jīng)原告許可，用為原告產(chǎn)品設(shè)置的“大磨坊”面包專(zhuān)柜，經(jīng)銷(xiāo)與“大磨坊”面包外形一致的其他廠家面包，足以使消費(fèi)者混淆不同廠家所生產(chǎn)的面包，導(dǎo)致消費(fèi)者誤購(gòu)，損害了享有商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的原告的利益，其行為違反了《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第三十八條第一項(xiàng)的規(guī)定，構(gòu)成了侵權(quán)。被告以其無(wú)侵權(quán)故意，原告所供面包上并未有注冊(cè)商標(biāo)的標(biāo)識(shí)，且系散裝食品，否認(rèn)自己有侵權(quán)行為的理由不能成立。使用商標(biāo)的方法，商標(biāo)權(quán)人有選擇的自由。判決如下：一、被告太陽(yáng)城商場(chǎng)自本判決生效之日起，停止對(duì)原告大磨坊公司商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的侵害行為，今后不得再發(fā)生類(lèi)似的侵權(quán)行為。二、被告太陽(yáng)城商場(chǎng)自本判決生效之日起，10日內(nèi)一次支付給原告大磨坊公司侵權(quán)損失賠償費(fèi)14897.21元（包括律師代理費(fèi)2000元、調(diào)查取證費(fèi)2020元、侵權(quán)食品款765.55元及利潤(rùn)111.66元、商標(biāo)信譽(yù)損失10，000元）。三、駁回原、被告其他訴訟請(qǐng)求。本案訴訟費(fèi)595.89元，由被告太陽(yáng)城商場(chǎng)負(fù)擔(dān)。第五章著作權(quán)法律制度第一節(jié)

著作權(quán)的客體著作權(quán)，亦稱版權(quán)（copyright），是指作者或其他著作權(quán)人依法對(duì)文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)作品所享有的各項(xiàng)專(zhuān)有權(quán)利的總稱。1、作品的概念及構(gòu)成要件著作權(quán)法中的作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的創(chuàng)作成果。創(chuàng)作是指產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)、和科學(xué)作品的智力活動(dòng)。創(chuàng)作沒(méi)有高度標(biāo)準(zhǔn)創(chuàng)作不排除借鑒

獨(dú)創(chuàng)性存在于作品有創(chuàng)作成分和有個(gè)人特征的表達(dá)方式或表現(xiàn)形式之中。獨(dú)創(chuàng)性強(qiáng)調(diào)獨(dú)立完成獨(dú)創(chuàng)性的標(biāo)準(zhǔn)因作品性質(zhì)不同而不同獨(dú)創(chuàng)性不同于新穎性、創(chuàng)造性獨(dú)創(chuàng)性與價(jià)值、質(zhì)量無(wú)關(guān)－－著作權(quán)法保護(hù)創(chuàng)作的表現(xiàn)形式而不保護(hù)思想內(nèi)容作品的構(gòu)成要件

（1）獨(dú)創(chuàng)性：作品必須是作者獨(dú)立創(chuàng)作完成的，而不是抄襲、剽竊另一作品的結(jié)果。

（2）可復(fù)制性：作品可以通過(guò)印刷、復(fù)印、臨摹、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式制作一份或多份。

（3）合法性：作品的內(nèi)容、形式應(yīng)符合法律規(guī)定，尤其是著作權(quán)法的規(guī)定。廣播電視節(jié)目預(yù)告是否構(gòu)成作品？[案情]某省廣播電視報(bào)刊登的一周電視節(jié)目預(yù)告被一家晚報(bào)轉(zhuǎn)載。廣播電視報(bào)社認(rèn)為，廣播電視節(jié)目預(yù)告表是職務(wù)作品，某晚報(bào)社未經(jīng)許可全部轉(zhuǎn)載，是侵犯這一職務(wù)作品的著作權(quán)。遂向法院提起訴訟，要求賠禮道歉、賠償損失。[評(píng)析]廣播電視節(jié)目預(yù)告不能構(gòu)成作品。首先，著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)。節(jié)目預(yù)告雖然也是以文字形式出現(xiàn)，但它既不是文學(xué)作品，也不是藝術(shù)作品，沒(méi)有任何文學(xué)藝術(shù)形式，更不是科學(xué)技術(shù)作品。其次，不具有獨(dú)創(chuàng)性。只有創(chuàng)造性的智利成果才能成為著作權(quán)法的保護(hù)對(duì)象。創(chuàng)造應(yīng)是一種新的組合，按照預(yù)先決定的目標(biāo)，把已有的制作好的節(jié)目按時(shí)間順序排列成一個(gè)表，是一種機(jī)械性智力勞動(dòng)，只是一種重復(fù)制作，而不是創(chuàng)作。[處理]廣播電視報(bào)作為期刊，可由其編輯部享有版權(quán)，可以申明：所看節(jié)目預(yù)告只允許部分轉(zhuǎn)載，但不得全部復(fù)制或轉(zhuǎn)載。如果全部轉(zhuǎn)載，無(wú)疑等于復(fù)制，侵犯了廣播電視報(bào)的整體著作權(quán)。因此，某晚報(bào)社侵犯了某省廣播電視報(bào)的整體著作權(quán)，應(yīng)當(dāng)賠禮道歉，給與一定經(jīng)濟(jì)賠償，以后轉(zhuǎn)載電視節(jié)目預(yù)告只能部分轉(zhuǎn)載，即轉(zhuǎn)載一兩天的節(jié)目預(yù)告。2作品的種類(lèi)

（1）文字作品：小說(shuō)、詩(shī)詞、散文、論文等以文字形式表現(xiàn)的作品。廣告詞是否文字作品？

[案情]1993年4月，北京印象廣告公司將設(shè)計(jì)的《回家》廣告張貼在北京地鐵車(chē)廂上，其內(nèi)容為：曾幾何時(shí)/我們因?yàn)楸疾ㄊ聵I(yè)/陶醉愛(ài)情/照顧子女/而冷落了終生操勞的母親/回家/看看母親最欣慰的笑容吧/哪怕只打個(gè)電話……該小詩(shī)系印象公司職工徐某接受公司指派，獨(dú)立創(chuàng)作完成。1993年5月母親節(jié)期間，賽特購(gòu)物中心在商場(chǎng)入口處的電子屏幕上每隔10分鐘就顯示一次內(nèi)容與印象公司《回家》廣告詞中小詩(shī)的前31個(gè)字相同的文字，后面還承接一句“現(xiàn)在，難道您還不想為她做點(diǎn)什么……”

1993年8月，印象公司以賽特購(gòu)物中心侵犯其廣告作品著作權(quán)為由向法院起訴，要求賽特購(gòu)物中心向其公開(kāi)賠禮道歉、消除影響；賠償名譽(yù)損失費(fèi)和經(jīng)濟(jì)損失費(fèi)10萬(wàn)元；支付印象公司的律師費(fèi)、案件調(diào)查費(fèi)和本案的訴訟費(fèi)。[評(píng)析]廣告詞表達(dá)了一定的思想內(nèi)容，具有獨(dú)創(chuàng)性，符合文字作品的特征。另外該作品系印象公司職員接受工作任務(wù)而創(chuàng)作完成，屬職務(wù)作品，印象公司依法享有該作品的著作權(quán)。

賽特購(gòu)物中心未經(jīng)著作權(quán)人印象公司許可而使用了該廣告詞大部分文字和語(yǔ)句，無(wú)論其使用是否有營(yíng)利目的，并不影響對(duì)其使用廣告詞行為的侵權(quán)認(rèn)定。事實(shí)上，賽特購(gòu)物中心使用該作品也是為其商業(yè)經(jīng)營(yíng)服務(wù)的。[審理結(jié)果]賽特購(gòu)物中心停止使用印象公司《回家》廣告詞，賠償作品使用費(fèi)及其他經(jīng)濟(jì)損失共計(jì)人民幣1000元。（2）口述作品：即興的演說(shuō)、授課、法庭辯論等以口頭語(yǔ)言形式表現(xiàn)的作品。[案情]D大學(xué)聘請(qǐng)A大學(xué)著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家H教授授課。D大學(xué)未經(jīng)H教授許可將講課內(nèi)容整理成講稿出版銷(xiāo)售而且未署名。H教授因某些原因未能與D大學(xué)達(dá)成和解協(xié)議，遂向法院起訴，稱D大學(xué)侵犯了他的著作權(quán)，要求賠禮道歉、停止發(fā)行、賠償損失。D大學(xué)辯稱：整理成文字發(fā)行是以學(xué)生為主，只收成本費(fèi)，目的是為了教學(xué)需要，事后已經(jīng)向H教授表示了歉意。

[評(píng)析]H教授的講課是根據(jù)社會(huì)及個(gè)人的研究成果并加以口頭發(fā)揮演講出來(lái)，是具有獨(dú)創(chuàng)性的通過(guò)語(yǔ)言表達(dá)出來(lái)的口述作品。D大學(xué)將H教授的口述作品以另一種形式復(fù)制，應(yīng)征得H教授的許可，并署作者姓名，支付相應(yīng)的報(bào)酬。2作品的種類(lèi)（3）音樂(lè)、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品i）音樂(lè)作品：歌曲、交響樂(lè)等能夠演唱或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品。ii）戲劇作品：話劇、歌劇、地方戲等供舞臺(tái)演出的作品。

iii）曲藝作品：相聲、快書(shū)、大鼓、評(píng)書(shū)等以說(shuō)唱為主要表演形式的作品。

iv）舞蹈作品：通過(guò)連續(xù)的動(dòng)作、姿勢(shì)、表情等表現(xiàn)思想感情的作品。vi）雜技藝術(shù)作品：雜技、魔術(shù)、馬戲等通過(guò)形體動(dòng)作和技巧表現(xiàn)的作品。

2作品的種類(lèi)（4）美術(shù)、建筑作品i）美術(shù)作品：繪畫(huà)、書(shū)法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或者立體的藝術(shù)作品。《著作權(quán)法》第十八條

美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。

[案情]某省電視臺(tái)舉辦慶祝該臺(tái)開(kāi)播30周年紀(jì)念活動(dòng)，許多書(shū)畫(huà)家揮毫作畫(huà)、題字以示祝賀。該電視臺(tái)將歷年所得的書(shū)法、繪畫(huà)百余篇陳列展出，并精選80余幅，編輯成紀(jì)念畫(huà)冊(cè)，印制了1000本向各界來(lái)賓贈(zèng)送。有數(shù)名畫(huà)家對(duì)電視臺(tái)此種做法提出異議。認(rèn)為：向電視臺(tái)贈(zèng)畫(huà)是表示自己祝賀的心意，電視臺(tái)可將所贈(zèng)詩(shī)畫(huà)收藏或掛置與電視臺(tái)內(nèi)；縣電視臺(tái)不經(jīng)許可，不但擅自公開(kāi)陳列展出，而且集冊(cè)成書(shū)出版，是侵權(quán)之舉。電視臺(tái)認(rèn)為，陳列、展出的書(shū)畫(huà)均系畫(huà)家明確示贈(zèng)，有作品之上的題字為證，既然贈(zèng)與電視臺(tái)，電視臺(tái)就有權(quán)決定怎樣使用，不存在侵權(quán)問(wèn)題。[評(píng)析]《著作權(quán)法》第18條規(guī)定：美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。ii）建筑作品：以建筑物或者構(gòu)筑物形式表現(xiàn)的有審美意義的作品。（5）攝影作品：借助器械在感光材料或者其他介質(zhì)上記錄客觀物體形象的藝術(shù)作品。2作品的種類(lèi)（6）電影作品和以類(lèi)似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品：攝制在一定介質(zhì)上，由一系列有伴音或者無(wú)伴音的畫(huà)面組成，并且借助適當(dāng)裝置放映或者以其他方式傳播的作品。（7）工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品2作品的種類(lèi)

i）圖形作品：為施工、生產(chǎn)繪制的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖，以及反映地理現(xiàn)象、說(shuō)明事物原理或者結(jié)構(gòu)的地圖、示意圖等作品。ii）模型作品：為展示、試驗(yàn)或者觀測(cè)等用途，根據(jù)物體的形狀和結(jié)構(gòu)，按照一定比例制成的立體作品。（8）計(jì)算機(jī)軟件：計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。（9）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品：拾遺條款或彈性條款。3不受《著作權(quán)法》保護(hù)的作品（1）依法禁止傳播的作品（2）法律、法規(guī)，國(guó)家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文（3）時(shí)事新聞（4）立法、通用數(shù)表、通用表格和公式第二節(jié)著作權(quán)的主體著作權(quán)的主體：著作權(quán)人——依法對(duì)作品享有著作權(quán)的公民、法人或其他組織。1、作者：“創(chuàng)作作品的公民是作者?！?/p>

創(chuàng)作：著作權(quán)法所稱創(chuàng)作，是指直接產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的智力活動(dòng)。為他人創(chuàng)作進(jìn)行組織工作，提供咨詢意見(jiàn)、物質(zhì)條件，或者進(jìn)行其他輔助工作，均不視為創(chuàng)作。

1作者1、自然人作者——?jiǎng)?chuàng)作作品的公民2、法人或非法人單位作者——由法人或者非法人單位主持，代表法人或者非法人單位意志創(chuàng)作，并由法人或者非法人單位承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者非法人單位視為作者。3、如無(wú)相反證明，在作品上署名的公民、法人或者非法人單位為作者。2著作權(quán)的歸屬（1）著作權(quán)屬于作者——原始取得1）法人或非法人單位作品2）職務(wù)作品3）合作作品4）委托作品5）美術(shù)作品6）影視作品

7）演繹作品

8）匯編作品（2）著作權(quán)的繼承與轉(zhuǎn)讓——繼受取得1）法人或非法人單位作品由單位主持代表單位意志由單位承擔(dān)責(zé)任2）職務(wù)作品定義：職務(wù)作品是指公民為完成法人或者非法人

單位的任務(wù)所創(chuàng)作的作品。

1）作者與本單位具有勞動(dòng)（雇傭）關(guān)系。

２）作品創(chuàng)作在本職工作范圍之內(nèi)。3）履行本單位交付的任務(wù)。歸屬：－－著作權(quán)歸創(chuàng)作者所有，單位在兩年

內(nèi)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)有優(yōu)先使用權(quán)－－署名權(quán)歸作者，其他權(quán)歸單位。1）利用單位的物質(zhì)、技術(shù)條件2）單位承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)、產(chǎn)品設(shè)

計(jì)圖紙及其說(shuō)明、計(jì)算機(jī)軟件、地圖。討論工程師何某利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，編制計(jì)算機(jī)財(cái)務(wù)軟件一個(gè)，該單位決定銷(xiāo)售該軟件，并承擔(dān)全部責(zé)任。依照法律（）A該軟件著作權(quán)全部歸本單位享有B單位可對(duì)何某予以獎(jiǎng)勵(lì)C何某僅享有該軟件的署名權(quán)D該軟件發(fā)表權(quán)歸何某所有答案：BC3）合作作品兩人以上合作創(chuàng)作的作品著作權(quán)共有。可分割使用的，作者對(duì)各自創(chuàng)作的部分單獨(dú)享有著作權(quán)；不可分割使用的，合作作者對(duì)著作權(quán)的行使如果不能協(xié)商一致，任何一方無(wú)正當(dāng)理由不得阻止他方行使討論：甲提供資金，乙組織丙和丁以鄉(xiāng)村教師戊為原型創(chuàng)作小說(shuō)《小河彎彎》。在創(chuàng)作中丙寫(xiě)提綱，丁寫(xiě)初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨詢意見(jiàn)。下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的：A甲提供資金是完成創(chuàng)作的保障，應(yīng)為作者B乙作為組織者并提供咨詢意見(jiàn)，應(yīng)為作者C戊提供了生活素材，應(yīng)為作者D丁有權(quán)不經(jīng)甲、乙、丙的同意發(fā)表該小說(shuō)答案：ABC4）委托作品委托創(chuàng)作的作品,著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過(guò)合同約定。合同未作明確約定或者沒(méi)有訂立合同的,著作權(quán)屬于受托人。

討論：紅旗中學(xué)為了迎接50周年校慶，委托某工藝美術(shù)院設(shè)計(jì)?；?，雙方約定下回著作權(quán)歸紅旗中學(xué)所有。工藝美術(shù)院在接受委托后組織實(shí)施中，因自己的設(shè)計(jì)人員設(shè)計(jì)稿不盡如人意，遂又委托在某廣告公司工作的李某設(shè)計(jì)校徽，但對(duì)著作權(quán)的歸屬未約定。后工藝美術(shù)院將李某的作品交給紅旗中學(xué)，紅旗中學(xué)十分滿意，將其確定為?；?。但是各方對(duì)著作權(quán)的歸屬發(fā)生了爭(zhēng)議。本案中著作權(quán)應(yīng)歸屬于何人？A紅旗中學(xué)B工藝美術(shù)院C李某D三方共有

答案：C5）美術(shù)作品著作權(quán)屬于創(chuàng)作者作品原件轉(zhuǎn)移后，原件持有人享有展覽權(quán)。美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移不視為著作權(quán)的轉(zhuǎn)移6）影視作品除導(dǎo)演、編劇、作詞、作曲、攝影等作者享有署名權(quán)外，其他著作權(quán)屬于制片人。可分割部分的作品的作者單獨(dú)享有著作權(quán)。制片人作為投資人成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的主體數(shù)據(jù)庫(kù)、多媒體的制作者屬于投資人7）演繹作品演繹作品的著作權(quán)歸演繹者享有

演繹作品：改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品。《著作權(quán)法》第12條規(guī)定：改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯原作品的著作權(quán)。討論甲將《孫子兵法》的古文予以整理注釋后出版，乙經(jīng)甲同意將其譯成法文。下列選項(xiàng)正確的是：A甲對(duì)《孫子兵法》的注釋本享有版權(quán)B出版社要出版乙的書(shū)應(yīng)征得甲和乙的同意C乙有權(quán)禁止他人再將《孫子兵法》譯成外國(guó)文字D乙對(duì)法文版的《孫子兵法》享有版權(quán)答案：ABD8）匯編作品

匯編作品的著作權(quán)由匯編者享有《著作權(quán)法》第14條規(guī)定：匯編若干作品、作品的片斷或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對(duì)其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時(shí)，不得侵犯原作品的著作權(quán)。（2）著作權(quán)的繼承與轉(zhuǎn)讓著作權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)依繼承法規(guī)定著作權(quán)的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)由繼承人保護(hù)無(wú)人繼承的，著作權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)入共有領(lǐng)域，署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)由著作權(quán)行政部門(mén)保護(hù)除發(fā)表權(quán)外，著作權(quán)的人身權(quán)不能轉(zhuǎn)讓。繼受主體

繼受主體：通過(guò)繼承、遺贈(zèng)、轉(zhuǎn)讓等繼受方式獲得著作權(quán)的權(quán)利人。1）著作權(quán)的繼承人、受遺贈(zèng)人和承受人

繼承人和受遺贈(zèng)人：著作權(quán)屬于公民的，公民死亡后，其作品的財(cái)產(chǎn)權(quán)利在剩余的保護(hù)期內(nèi)，依照《繼承法》的規(guī)定轉(zhuǎn)移：即由繼承人繼承著作權(quán)或按照遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議或其他有效的遺贈(zèng)文書(shū)，由受遺贈(zèng)人取得著作權(quán)。

承受人：著作權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織變更、終止后，其作品的財(cái)產(chǎn)權(quán)利在剩余的保護(hù)期內(nèi)，由承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者組織享有。

繼受主體2）著作權(quán)的受讓人：根據(jù)著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同獲得著作權(quán)的人。3）國(guó)家：如果公民死亡后無(wú)繼承人和受遺贈(zèng)贈(zèng)人，法人或者其他組織變更、終止后沒(méi)有承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織的，著作財(cái)產(chǎn)權(quán)由國(guó)家享有。同時(shí)，國(guó)家也可以通過(guò)受捐贈(zèng)、遺贈(zèng)或簽訂轉(zhuǎn)讓合同等方式成為著作權(quán)的繼受主體。第三節(jié)著作權(quán)的內(nèi)容

著作權(quán)人依法享有的各項(xiàng)權(quán)利，包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)兩方面。1、人身權(quán)：又稱精神權(quán)利，是指作者因創(chuàng)作作品而依法享有的與其特定人身緊密聯(lián)系而無(wú)直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利。（1）發(fā)表權(quán)：決定作品是否公之于眾的權(quán)利

（2）署名權(quán)：表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利（3）修改權(quán)：修改或授權(quán)他人修改作品的權(quán)利

（4）保護(hù)作品完整權(quán)：保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利

2、財(cái)產(chǎn)權(quán)：又稱經(jīng)濟(jì)權(quán)利，是指著作權(quán)人自己使用或授權(quán)他人使用其作品而獲得經(jīng)濟(jì)收益的權(quán)利。（1）復(fù)制權(quán)（2）發(fā)行權(quán)（3）出租權(quán)（4）展覽權(quán)（5）表演權(quán)（6）放映權(quán)（7）廣播權(quán)（8）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)（9）攝制權(quán)（10）改編權(quán)（11）翻譯權(quán)（12）匯編權(quán)討論甲在某網(wǎng)站上傳其自拍的生活照，乙公司擅自下載這些生活照并配上文字說(shuō)明后出版成書(shū)。丙書(shū)店購(gòu)進(jìn)該書(shū)銷(xiāo)售。下列哪些說(shuō)法是正確的：A乙公司侵犯了甲的發(fā)表權(quán)B乙公司侵犯了甲的復(fù)制權(quán)C乙公司侵犯了甲的肖像權(quán)D丙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任答案：BCD反盜版技術(shù)措施得到新著作權(quán)法保護(hù)。根據(jù)新著作權(quán)法第47條規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人及相關(guān)權(quán)利人許可，故意避開(kāi)或破壞權(quán)利人為保護(hù)著作權(quán)權(quán)利采取的技術(shù)措施的，為侵權(quán)行為。同時(shí)，新著作權(quán)法還規(guī)定，未經(jīng)許可故意刪改著作權(quán)權(quán)利管理電子信息的，也為侵權(quán)行為。第四節(jié)著作權(quán)的取得、期限和限制1、取得：自動(dòng)取得2、期限:著作權(quán)的保護(hù)期限分為人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期限。作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)保護(hù)期不受限制。(1)公民的作品，作者終生及其死后50年，(2)法人或者非法人單位的作品、著作權(quán)(署名權(quán)除外)由法人或者非法人單位享有的職務(wù)作品，保護(hù)期為50年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，法律不再保護(hù)。(3)外國(guó)人的作品首先在中國(guó)境內(nèi)發(fā)表的，其著作權(quán)保護(hù)自首次發(fā)表之日起計(jì)算。(4)電影、電視、錄像和攝影作品的保護(hù)期為50年，屬于作者用假名、筆名發(fā)表的作品或者匿名發(fā)表的作品，其保護(hù)期也從發(fā)表之日起保護(hù)50年，如果在這期間明確了作者的真實(shí)身份，保護(hù)期仍按作者終生加死后50年計(jì)算。3、限制（1）合理使用(fairuse,fairdealing):在特定的條件下，法律允許他人自由使用著作權(quán)作品而不必征得著作權(quán)人同意，也不必向著作權(quán)人支付報(bào)酬。我國(guó)著作權(quán)法關(guān)于合理使用的規(guī)定，主要包括復(fù)制(含摘錄)、表演、翻譯與廣播四種使用方式，涉及私人使用、介紹與評(píng)論、新聞報(bào)道、教學(xué)研究、公務(wù)使用、陳列與保存等各個(gè)方面，共有12項(xiàng)。

判定合理使用的四要素美國(guó)是最早系統(tǒng)闡述合理使用制度的國(guó)家，1976年聯(lián)邦著作權(quán)法又對(duì)判例法中有關(guān)合理使用的準(zhǔn)則作了概括性地規(guī)定，這就是著名的美國(guó)著作權(quán)法第107條的規(guī)定，即在任何特定的情況下，確定對(duì)一部作品的使用是否是合理使用，要考慮的因素應(yīng)當(dāng)包括以下四要素：①使用的目的和性質(zhì)，即是營(yíng)利性還是非營(yíng)利性，一般非營(yíng)利性構(gòu)成合理使用的可能性大；②享有著作權(quán)作品的性質(zhì)，即該作品已經(jīng)出版還是沒(méi)有出版、是事實(shí)性的記述還是創(chuàng)造性的描繪，一般對(duì)已經(jīng)出版的事實(shí)性記述作品的利用構(gòu)成合理使用的可能性大；③同整個(gè)著作權(quán)作品相比所使用的部分的數(shù)量和質(zhì)量；④使用對(duì)著作權(quán)作品潛在市場(chǎng)或價(jià)值的影響。

這四個(gè)條件必須綜合權(quán)衡考慮，在美國(guó)判例中，通常使用的目的和性質(zhì)以及使用對(duì)著作權(quán)作品潛在市場(chǎng)或價(jià)值的影響是法官首先考慮的因素。（2）法定許可：使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬，并尊重著作權(quán)人的其他權(quán)利。

從社會(huì)大眾利益出發(fā)，以多種渠道傳播作品，使優(yōu)秀的文化、藝術(shù)、科學(xué)成果能夠?yàn)楣娧杆俚刂獣?，各?guó)著作權(quán)法都允許使用人可以不經(jīng)著作權(quán)人許可使用已經(jīng)發(fā)表的作品。我國(guó)著作權(quán)法在使用作品方面，除了圖書(shū)出版者享有的專(zhuān)有出版權(quán)不適用法定許可外，對(duì)表演、錄音、錄像、播放等使用作品的手段均規(guī)定了法定許可的范圍?？梢圆唤?jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬；著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。新著作權(quán)法增加編寫(xiě)出版教科書(shū)使用他人作品的法定許可規(guī)定。為實(shí)施九年制義務(wù)教育和國(guó)家教育規(guī)劃而編寫(xiě)出版教科書(shū)，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，在教科書(shū)中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂(lè)作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。（3）強(qiáng)制許可：由國(guó)家規(guī)定，在一定條件下，可以不經(jīng)作者同意使用其作品，但應(yīng)向其支付報(bào)酬。如翻譯權(quán)的強(qiáng)制許可制度第五節(jié)著作鄰接權(quán)1、概念

指與著作權(quán)相鄰和相關(guān)的權(quán)利，即某些作品的傳播者在傳播作品時(shí)所享有的權(quán)利。2、著作權(quán)與鄰接權(quán)的關(guān)系

鄰接權(quán)與著作權(quán)關(guān)系密切，它是由著作權(quán)衍變轉(zhuǎn)化而來(lái)，從屬于著作權(quán)。二者區(qū)別在于：（1）主體不同。著作權(quán)的主體是智力作品的創(chuàng)作者包括自然人和法人，而鄰接權(quán)的主體是出版者、表演者、音像制作者、廣播電視組織，除表演者外，幾乎都是法人。

（2）保護(hù)對(duì)象不同。著作權(quán)保護(hù)的對(duì)象是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品，鄰接權(quán)保護(hù)的對(duì)象是經(jīng)過(guò)傳播者藝術(shù)加工后的作品。（3）內(nèi)容不同。（4）受保護(hù)的前提不同。作品只要符合法定條件，已經(jīng)產(chǎn)生就可獲得著作權(quán)保護(hù)；鄰接權(quán)的取得須以著作權(quán)人的授權(quán)及對(duì)作品的再利用為前提。3、鄰接權(quán)的內(nèi)容（1）出版者權(quán):出版社、報(bào)社、雜志社通過(guò)與作者訂立合同而獲得出版其作品的一種專(zhuān)有權(quán)利（2）表演者權(quán):藝術(shù)表演者保護(hù)其表演的專(zhuān)用權(quán)（3）錄音錄像制作者權(quán):唱片制作者保護(hù)其唱片的專(zhuān)用權(quán)利（4）廣播組織權(quán):廣播組織保護(hù)其廣播節(jié)目的專(zhuān)用權(quán)利。案例：

某自治州舉行州慶十周年文藝晚會(huì)，歌星金某應(yīng)邀參加演出，并演唱了兩首歌曲。當(dāng)?shù)仉娨暸_(tái)為報(bào)道這次活動(dòng)，在現(xiàn)場(chǎng)報(bào)道時(shí)也攝進(jìn)了金某演唱的三個(gè)鏡頭。同時(shí)在當(dāng)?shù)仉娨暸_(tái)“x州新聞”中予以播出，金某認(rèn)為：電視臺(tái)未經(jīng)其許可，擅自現(xiàn)場(chǎng)直播表演，侵犯了其權(quán)利，要求電視臺(tái)停止侵權(quán)，公開(kāi)賠禮道歉，并支付報(bào)酬1000元，賠償損失2000元。電視臺(tái)不承認(rèn)侵權(quán)，認(rèn)為這純屬新聞報(bào)道，拒絕了金某的要求。金某于是訴諸法院。請(qǐng)問(wèn)電視臺(tái)是否侵犯了金某的權(quán)益？根據(jù)《著作權(quán)法》第22條的規(guī)定，電視臺(tái)錄制并播放金某演唱的三個(gè)鏡頭是為報(bào)道時(shí)事新聞之用，是合理使用。因此電視臺(tái)的行為不構(gòu)成侵權(quán)。第六節(jié)著作權(quán)許可使用和轉(zhuǎn)讓1、著作權(quán)許可使用

著作權(quán)人將自己的作品以一定的方式、在一定的地域和期限內(nèi)許可他人使用的行為。[案例]俞華訴古橋公司侵犯廣告詞著作權(quán)案[案情簡(jiǎn)介]

1992年12月中旬，俞華將自己創(chuàng)作的廣告詞“橫跨冬夏、直抵春秋”以自薦信的形式寄給北京古橋電器公司（以下簡(jiǎn)稱古橋公司）。在信中俞華稱：“我是一名廣告藝術(shù)的愛(ài)好者，前一階段時(shí)間逛前門(mén)，無(wú)意中看到貴廠‘古橋’空調(diào)器的路牌廣告，覺(jué)得如果加上兩句精彩的廣告詞，效果或許更好……或許對(duì)你們有所幫助和啟發(fā)，這兩句是‘橫跨冬夏、直抵春秋--古橋空調(diào)’。因?yàn)楸救爽F(xiàn)在想在這方面尋求發(fā)展，故很想借此機(jī)會(huì)積累一些實(shí)際經(jīng)驗(yàn)……如能對(duì)貴廠有所幫助，本人將深感榮幸。歡迎聯(lián)系”。同月底，古橋公司辦公室職員王某約見(jiàn)了俞華，對(duì)廣告詞表示贊賞，但正值冬季不適宜作空調(diào)廣告，因此未表示用還是不用該廣告詞。

1996年4月，古橋公司將用俞華創(chuàng)作的廣告詞制作的廣告在北京某電視臺(tái)、北京日?qǐng)?bào)、北京晚報(bào)上播放、刊登并支付制作、播放、刊登廣告費(fèi)用共計(jì)1，085，000元。當(dāng)月11日，俞華打電話給古橋公司稱，廣告已看到，感到“非常高興”、“太好了”。6月4日，俞華應(yīng)王某之邀來(lái)到古橋公司，雙方就廣告詞使用費(fèi)進(jìn)行了協(xié)商，王某出具了一張“廣告語(yǔ)設(shè)計(jì)者一次性獎(jiǎng)勵(lì)款2500元”的支付憑單。在該公司經(jīng)理許某簽字后，俞華未等王某領(lǐng)款，就拿走了憑單。事后其在憑單落款處注明“今收到古橋公司支付使用本人創(chuàng)作廣告語(yǔ)部分費(fèi)用2500元?！?月，俞華以古橋公司未經(jīng)許可而擅自使用該廣告詞侵犯了其享有的著作權(quán)為由，向法院提起訴訟，請(qǐng)求法院判令被告停止侵權(quán)、賠禮道歉、賠償損失并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。古橋公司辨稱，該公司未向社會(huì)公開(kāi)征集廣告詞，也未向俞華提出要約，她提供廣告詞的行為是民事法律關(guān)系中的贈(zèng)予行為。另外，在收到俞華的自薦信后，并未表示不用該廣告詞。因此，該公司1996年使用該廣告詞制作廣告并未侵犯原告的著作權(quán)。問(wèn)題：（一）古橋公司使用該廣告詞的行為是否基于俞華的許可？

（二）古橋公司使用該廣告詞的行為是否侵犯了俞華享有的發(fā)表權(quán)？

[評(píng)析]（一）古橋公司使用該廣告詞的行為是否基于俞華的許可

我國(guó)《著作權(quán)法》第23條及其《實(shí)施條例》第32條規(guī)定：除法律另有規(guī)定外，使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同或者取得書(shū)面許可?？梢?jiàn)，著作權(quán)許可使用合同（以下簡(jiǎn)稱合同）與書(shū)面許可（以下簡(jiǎn)稱許可）都是合法使用他人作品的可選擇性的必要前提，正確認(rèn)識(shí)許可與合同的聯(lián)系與區(qū)別以及許可成立的基本條件是判斷本案的出發(fā)點(diǎn)。兩者有顯著的差異，特別是許可成立的基本條件要低于合同成立的條件。

1.依據(jù)《著作權(quán)法》第24條之規(guī)定，合同的成立應(yīng)當(dāng)包括6個(gè)主要條款。即，使用作品的方式、范圍、期間、付酬標(biāo)準(zhǔn)、是否專(zhuān)有使用、違約責(zé)任以及需要約定的其他內(nèi)容。而許可成立則沒(méi)有上述嚴(yán)格的規(guī)定。

從本案看，俞華的自薦信確實(shí)沒(méi)有約定許可使用的方式、期間等內(nèi)容，字里行間也沒(méi)有"許可"二字，但通讀過(guò)這封自薦信后就不難看出：俞華希望古橋公司使用她創(chuàng)作的廣告詞，目的很明確--"借此機(jī)會(huì)積累經(jīng)驗(yàn)，為日后求職應(yīng)聘增加實(shí)力。"基于這種渴望，以致于她沒(méi)有附加其他任何條件。這種希望被采用的效果意思通過(guò)寄送自薦信的行為表達(dá)于外部，這本身就是許可的意思表示。這在此后的電話記錄（俞華提供）、她在支付憑單上簽字的行為以及一審詢問(wèn)筆錄中得到了印證。2.合同是雙方法律行為，許可可以是單方法律行為。在俞華向古橋公司投寄自薦信的行為發(fā)生以前，該公司從未向社會(huì)公開(kāi)征集過(guò)廣告詞，也沒(méi)有單獨(dú)向俞華發(fā)出過(guò)要約，但俞華基于希望古橋公司采納其廣告詞，為日后求職應(yīng)聘增加實(shí)力的目的，在不附任何先決條件下許可古橋公司使用其作品，就是權(quán)利人單方面對(duì)自身享有的著作權(quán)（財(cái)產(chǎn)權(quán)）的一種處分和讓度。3.合同是附條件的民事法律行為，許可則可不附任何條件。俞華在許可古橋公司使用其創(chuàng)作的廣告詞時(shí)沒(méi)有附加任何條件，所以古橋公司（在不侵害俞華人身權(quán)、獲取報(bào)酬權(quán)的情況下）可以通過(guò)各種方式，隨時(shí)使用該廣告詞。如果俞華在此期間對(duì)許可使用的時(shí)間、方式等條件作出限定，那古橋公司就需自其作出限定之日起與她訂立合同或再行取得許可，否則將構(gòu)成侵權(quán)。（二）古橋公司使用該廣告詞的行為是否侵犯了俞華享有的發(fā)表權(quán)

發(fā)表權(quán)是作者決定是否將作品公之于眾的權(quán)利，它包括是否發(fā)表和如何發(fā)表兩層含義其法律后果是使不特定多數(shù)人知悉自己人作品的內(nèi)容。從本案看，廣告詞作為一種特殊的文字作品，在廣告中往往發(fā)揮舉足輕重的作用。而廣告在商品流通領(lǐng)域只有通過(guò)媒體的傳播才能發(fā)揮其鮮明的傳播性和引導(dǎo)性作用。而俞華投寄自薦信的行為是達(dá)不到使不特定多數(shù)人知悉作品內(nèi)容的法律后果的，因其在古橋公司用它制作成廣告并在報(bào)刊、電視臺(tái)刊登、播放前仍是未發(fā)表的作品。因此，俞華以自薦信的方式許可古橋公司使用其未發(fā)表作品，應(yīng)當(dāng)推定她同意古橋公司以一定的方式發(fā)表該作品，否則許可將無(wú)任何實(shí)際意義。

[案例審判]

北京市海淀區(qū)人民法院一審認(rèn)為，俞華創(chuàng)造的廣告詞符合文字作品的特征，依法享有著作權(quán)。依據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第10條第1款第1項(xiàng)、第5項(xiàng)、第45條第1款第1項(xiàng)、第5項(xiàng)、第6項(xiàng)，判決如下：（一）本判決生效之日起，被告古橋公司在廣告中停止使用原告俞華創(chuàng)造的文字作品"橫跨冬夏、直抵春秋"。（二）被告古橋公司在一家本市發(fā)行的非專(zhuān)業(yè)報(bào)刊向原告俞華賠禮道歉，致歉內(nèi)容須經(jīng)本合議庭審核，判決生效后10日內(nèi)執(zhí)行。（三）被告古橋公司賠償原告俞華經(jīng)濟(jì)損失人民幣16200元，律師費(fèi)300元，判決生效后10日內(nèi)執(zhí)行。

古橋公司不服一審判決向北京市第一中級(jí)人民法院提起上訴。北京市第一中級(jí)人民法院審理后認(rèn)為，古橋公司使用該廣告詞制作廣告的行為是基于俞華的授權(quán)，不屬侵權(quán)行為，但應(yīng)向俞華支付相應(yīng)報(bào)酬，由于俞華1992年的書(shū)面許可沒(méi)有限定使用時(shí)間，因此自其起訴之日起，古橋公司如使用該廣告詞應(yīng)和俞華簽訂合同或重新取得許可，否則將構(gòu)成侵權(quán)。

據(jù)此，二審法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第153條第1款第3項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第23條之規(guī)定，判決如下：

（一）撤銷(xiāo)北京市海淀區(qū)人民法院（1996）海知初字第28號(hào)判決；

（二）北京古橋電器公司支付俞華"橫跨冬夏、直抵春秋"廣告詞作品的使用費(fèi)2500元（在本判決生效后7日內(nèi)一次性支付）。一、二審訴訟費(fèi)各110元，均由北京古橋電器公司承擔(dān)（在本判決生效后7日內(nèi)支付）。

2、著作權(quán)轉(zhuǎn)讓

著作權(quán)人將其作品使用權(quán)的一部或全部在法定有效期內(nèi)轉(zhuǎn)移給他人的法律行為。

著作權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致著作權(quán)主體的變更。第七節(jié)著作權(quán)的管理著作權(quán)的管理，主要指著作權(quán)的行政管理和著作權(quán)的集體管理。1、著作權(quán)的行政管