第一編勞動法

勞動與社會保障法

龔衛(wèi)東

Email:gwd_1964@163.com

勞動與社會保障法的內(nèi)容結(jié)構(gòu)體系

第一編勞動法第二編社會保障法第三編勞動爭議處理制度

第一編勞動法編第一章勞動法概述第一節(jié)

勞動法的概念及其調(diào)整對象

一、勞動的含義

是人們利用勞動資料改造勞動對象，使之符合人類需要的有意識、有目的的活動，是勞動關(guān)系的前提。也可以說：勞動是使用價值的創(chuàng)造過程，是人們利用勞動資料，改造勞動對象，創(chuàng)造社會財富的活動。二、勞動過程的實現(xiàn)

必須以勞動力（腦力和體力）和生產(chǎn)資料相結(jié)合為前提。三、勞動對人類社會具有特殊的基礎(chǔ)性作用

即勞動創(chuàng)造人類本身，勞動對于人類的形成有決定性的作用；勞動是人類生活的基本條件，是人類社會從低級階段向高級階段發(fā)展所必需的先決性條件。四、勞動法中的“勞動”我國有學者的定義

專指職工為謀生而從事的，履行勞動法規(guī)，集體合同和勞動合同所規(guī)定義務(wù)的集體勞動。五、勞動法的概念

勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系和與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。即：以職業(yè)勞動關(guān)系及其附隨關(guān)系為調(diào)整對象，保障勞動者的生存利益與獨立人格為理論的獨立的法律部門。六、勞動法的調(diào)整對象

（一）勞動關(guān)系

以勞動關(guān)系為中心，勞動主體在實現(xiàn)集體勞動過程中彼此之間發(fā)生的社會關(guān)系，也包括其他與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的社會關(guān)系。從狹義上看：是指勞動力所有者與勞動力使用者之間在實現(xiàn)勞動過程中發(fā)生的關(guān)系。

注意理解勞動關(guān)系

1、勞動關(guān)系兼有人身關(guān)系（是指具有人身屬性的社會關(guān)系，是與公民的人身密切聯(lián)系的社會關(guān)系）和財產(chǎn)關(guān)系（是人們在物質(zhì)資料生產(chǎn)、分配、交換和消費過程中形成的社會關(guān)系）的雙重性質(zhì)。

2、勞動關(guān)系具有縱向關(guān)系（即按命令服從原則建立起來的用人單位與勞動者之間形成的一種職責上的隸屬關(guān)系）和橫向關(guān)系（是在經(jīng)濟組織內(nèi)部按平等協(xié)商原則建立起來的經(jīng)濟協(xié)作的平等關(guān)系）相互交錯的特征。

3、勞動法調(diào)整勞動關(guān)系的范圍（1）主要對象是：各類企業(yè)的勞動和個體經(jīng)濟組織（是指依法核準登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個體工商戶）中形成的勞動關(guān)系；（2）國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體通過與勞動者簽訂勞動合同建立的勞動關(guān)系。

注

意：目前，現(xiàn)行的干部人事制度下的勞動關(guān)系（如公務(wù)員制度）、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的勞動關(guān)系（應制定專門的法律對村民的勞動權(quán)益加以保護）、以及現(xiàn)役軍人、家庭保姆、自然人用工（后兩者勞動關(guān)系發(fā)生的糾紛在實踐中多采用民事糾紛的處理程序和方法，對此應針對其特點，確立雇傭合同制度）等勞動關(guān)系，不屬于勞動法的調(diào)整范圍。

4、勞動關(guān)系的分類：根據(jù)不同的標準可將勞動關(guān)系分為全民所有制勞動關(guān)系、集體所有制勞動關(guān)系、股份制企業(yè)勞動關(guān)系、外商投資企業(yè)勞動關(guān)系（此是以生產(chǎn)資料所有制為標準）；合同勞動關(guān)系和非合同勞動關(guān)系（此是以勞動關(guān)系的確立方式為標準）；工業(yè)勞動關(guān)系、商業(yè)勞動關(guān)系、農(nóng)業(yè)勞動關(guān)系、服務(wù)業(yè)勞動關(guān)系（此是以勞動關(guān)系所在產(chǎn)業(yè)為標準）。（二）與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系（勞動行政關(guān)系）有：勞動力管理方面的關(guān)系、勞動力配置服務(wù)方面的關(guān)系、社會保險方面的關(guān)系、工會活動方面的關(guān)系、監(jiān)督勞動法律執(zhí)行方面的關(guān)系、處理勞動爭議方面的關(guān)系?！?

第二節(jié)

勞動法的理論基礎(chǔ)一、現(xiàn)代意義上的勞動法產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)是：人本主義理論。二、人本主義思想集中體現(xiàn)

人是決定一切的，人的權(quán)利應當受到尊重和關(guān)愛，人的權(quán)利不可隨意侵犯，人的權(quán)利應由法律保障實現(xiàn)，人權(quán)中核心的權(quán)利是生存權(quán)，而生存權(quán)的基礎(chǔ)是勞動權(quán)。

“近代勞動法從人本立場出發(fā)，認為對勞動者人格之完成、社會地位之提高，經(jīng)濟生活之改善，均是勞動法的基本宗旨所在，也同時是資本法律秩序存在的相對價值所在?！眲趧诱呤巧a(chǎn)系統(tǒng)中最活躍并處于主導地位的因素，一切的社會財富只有通過勞動者的創(chuàng)造性活動才能從潛在的變成現(xiàn)實的。因此勞動法通過對保障勞動力市場的配置機制；保護勞動力擴大再生產(chǎn)能順利進行；保護勞動者的物質(zhì)利益和政治利益，調(diào)動其積極性；保護勞動者的安全和健康；合理組織勞動過程，鞏固勞動紀律等促進作用，而對整個生產(chǎn)力系統(tǒng)發(fā)生作用。

勞動力市場、產(chǎn)品市場、資本市場構(gòu)成完整的商品經(jīng)濟市場體系，故市場經(jīng)濟的存在必須以勞動力成為商品，勞動者成為勞動力所有者進入市場作為條件。因此，在市場經(jīng)濟的實際狀態(tài)中，勞動法的意義就在于：以擬制的勞動力商品化來建立以勞動者為中心的人本主義法制。

第三節(jié)

勞動法的地位與作用一、勞動法的地位

1、勞動法是同刑法、民法、訴訟法、經(jīng)濟法、行政法等處于同等的法律地位，是一個獨立的法律部門。

2、原因：（1）勞動法有自己特定的調(diào)整對象；（2）勞動法有自己特有的基本原則；（3）勞動法有自己完整的獨立體系；（4）司法實踐中也早已將勞動法確認為一個獨立的法律部門；（5）我國于1994年7月5日頒布并于1995年1月1日實施《中華人民共和國勞動法》，從而最終奠定了勞動法作為一個獨立的法律部門的地位；

注意的問題：全國人民代表大會常務(wù)委員會2007年6月29日通過的《中華人民共和國勞動合同法》自2008年1月1日起施行。是勞動法的一個重要補充。如果遇到《勞動法》和《勞動合同法》的規(guī)定不一致時，應該按照《勞動合同法》的規(guī)定辦理，因為《勞動合同法》的新條款已經(jīng)取代了《勞動法》的相關(guān)條款。

二、勞動法的作用

勞動法是以規(guī)范勞動行為，調(diào)整勞動關(guān)系為主要內(nèi)容，并以保護勞動者的合法權(quán)益為立法宗旨。故勞動法的作用應包括以下幾個方面：

1、保護勞動者的合法權(quán)益，調(diào)動勞動者的生產(chǎn)積極性和創(chuàng)造性；

2、合理組織社會勞動，提高勞動生產(chǎn)率；

3、規(guī)范勞動力市場，完善市場運行的法律保障體系；

4、維護和發(fā)展穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系，促進社會安定團結(jié)。

第四節(jié)

勞動法的基本原則一、勞動法基本原則的觀念

勞動法的基本原則是指集中體現(xiàn)勞動法的本質(zhì)和基本精神，主導整個勞動法體系，調(diào)整勞動領(lǐng)域的社會關(guān)系所應遵循的基本準則。二、勞動法基本原則的內(nèi)容

（一）保障勞動權(quán)的原則保障勞動權(quán)原則是勞動法基本原則中首要和最重要原則。因為勞動權(quán)是勞動法的基本問題，勞動法中所規(guī)定的一些權(quán)利包括：休息權(quán)、勞動報酬權(quán)、勞動安全衛(wèi)生權(quán)、物質(zhì)幫助權(quán)等等，都是以勞動權(quán)的實現(xiàn)為前提的，整個勞動法可以說是建立在勞動者的勞動權(quán)得以實現(xiàn)和保障的基礎(chǔ)之上。勞動權(quán)是公民生存權(quán)利的基礎(chǔ)。

（二）保護勞動者合法權(quán)益的原則

勞動法的立法目的就在于保護勞動者的合法權(quán)益，這正是勞動法區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特征，這一特征從勞動法誕生之日起就被確認，雖然由于現(xiàn)代勞動法的發(fā)展，勞動法具有了其他作用，但無論勞動法的內(nèi)容如何變化，保護勞動者的合法權(quán)益永遠是勞動法的主旨，因此保護勞動者的合法權(quán)益應是勞動法基本原則之一。（三）三方協(xié)調(diào)勞動關(guān)系原則三方協(xié)調(diào)勞動關(guān)系原則是指政府、工會組織、企業(yè)組織代表（應包括各種所有制形式、各種經(jīng)濟形式的組織代表）三方共同參與勞動關(guān)系的協(xié)調(diào)。他們是協(xié)調(diào)勞動關(guān)系的主體。

三方協(xié)調(diào)勞動關(guān)系的原則包括如下內(nèi)容：第一，在立法活動中應體現(xiàn)三方原則。在制定重要的勞動法律、法規(guī)時，應由政府、工會和企業(yè)組織代表共同參與，政府在立法活動中處于主導地位，政府在立法時必須聽取工會和企業(yè)組織的意見和建議，采納其合理建議。第二，簽訂集體合同，進行集體協(xié)商談判要體現(xiàn)三方原則。集體合同的簽訂、集體協(xié)商談判要在政府勞動行政部門指導下，對具體勞動關(guān)系施加影響，在諸如工資、勞動標準、勞動條件等方面體現(xiàn)國家的產(chǎn)業(yè)政策。由企業(yè)工會和企業(yè)行政雙方協(xié)商簽訂集體合同，勞動行政部門依法審查集體合同，避免集體爭議的出現(xiàn)；第三，三方對日常出現(xiàn)的重大勞動爭議和突發(fā)性事件進行協(xié)調(diào)和斡旋；第四，三方共同監(jiān)督勞動法的執(zhí)行。政府通過勞動行政部門監(jiān)督勞動執(zhí)法，依法進行勞動監(jiān)察和勞動仲裁，正是其國家權(quán)力的體現(xiàn)；工會通過三方協(xié)調(diào)機制，監(jiān)督勞動法律、法規(guī)的具體執(zhí)行情況；企業(yè)代表組織通過三方機制也可監(jiān)督勞動法的執(zhí)行情況。第五節(jié)

勞動法淵源及其體系架構(gòu)一、勞動法的淵源

即是勞動法律規(guī)范的具體表現(xiàn)形式。包括憲法、法律、行政法規(guī)、部委規(guī)章、地方性法規(guī)和地方性規(guī)章、國際勞工公約、規(guī)范性勞動法律、法規(guī)解釋。二、勞動法的體系

1、勞動關(guān)系協(xié)調(diào)法（勞動合同、集體合同、職工民主管理、勞動爭議管理）；

2、勞動標準法（工資、勞動安全與衛(wèi)生、特殊勞動保護）

3、勞動保障法（促進就業(yè)、職業(yè)技能開發(fā)、社會保障和福利）

4、勞動監(jiān)督法（勞動監(jiān)察）三、勞動法體系所包括的制度

促進就業(yè)制度、勞動合同制度、集體談判與集體合同制度、勞動標準制度（工作時間和休息休假、工資、勞動安全與衛(wèi)生、特殊勞動保護）、職業(yè)技能開發(fā)制度、社會保險制度、勞動爭議處理制度、勞動監(jiān)察制度、法律責任（用人單位違反勞動法律、法規(guī)、勞動合同，給勞動者權(quán)益造成損失；勞動者違反勞動法律、法規(guī)、勞動合同，給用人單位造成損失；勞動行政管理部門及其他主管部門濫用職權(quán)以及不盡職責，給用人單位或勞動者造成損失）私法公法公法私法私法的公法化公法的私法化

公法私法私法公法社會法法律

體例私法公法民法行政法勞動法社會法勞動法的階梯結(jié)構(gòu)

法律責任

程序保護——

法律關(guān)系——

調(diào)整模式——

內(nèi)容與形式——

原則——調(diào)整對象——勞動關(guān)系合同化基準化社會化規(guī)范化勞動行政關(guān)系勞動法的調(diào)整原則合同化

平等財產(chǎn)

基準化

隸屬人身勞動關(guān)系調(diào)整勞動關(guān)系

基準化——工時、休假、工資、勞動安全衛(wèi)生、女工、未成年工保護等等企業(yè)的用人自主權(quán)

–勞動力需求自主勞動者擇業(yè)自主權(quán)

–勞動力供給自主合同化——勞動合同、集體合同調(diào)整勞動行政關(guān)系社會化—促進就業(yè)社會保險規(guī)范化一勞動仲裁勞動監(jiān)察法律責任合同化—勞動合同，集體合同基準化—工時、休假，工資，勞動安全衛(wèi)生，女工、未成年工保護社會化—促進就業(yè)，社會保險

規(guī)范化－勞動仲裁，勞動監(jiān)察法律責任

調(diào)整勞動行政關(guān)系調(diào)整勞動關(guān)系勞動法的主要內(nèi)容第二章

勞動法的產(chǎn)生與發(fā)展第一節(jié)

勞動法的起源一、勞動法以市場經(jīng)濟為其存在的基礎(chǔ)，產(chǎn)生于資本主義社會。二、資本主義的產(chǎn)生和發(fā)展需要兩個前提

1、廣大的農(nóng)民和手工業(yè)者被剝奪生產(chǎn)資料后淪為可以“自由”出賣勞動力的勞動者；

2、剝削者手里積累大量貨幣資本。

資本主義發(fā)展初期，資本家要獲取最大的剩余勞動，需要國家權(quán)力保護，于是出現(xiàn)了歷史上最早的“勞工法規(guī)”。而這些“勞工法規(guī)”：“自始就是為了剝削工人，并且在進行中總是直接和工人居于敵對地位的關(guān)于工資雇傭勞動的立法?！迸c現(xiàn)代意義的勞動立法的宗旨是背道而馳的。

1802年英國議會通過的《學徒健康與道德法》是為了保護工人利益的法律，是資產(chǎn)階級“工廠立法”的開端，是現(xiàn)代意義的勞動法產(chǎn)生的標志。（規(guī)定：紡織童工的最低年齡為9歲，紡織廠不得雇傭9歲以下的學徒；童工每天工作不得超過12小時，而且限于清晨6時至晚間9時之間，禁止童工做夜工）。第一個限制成年人工作時間的法律產(chǎn)生于瑞士。勞動法產(chǎn)生的根本原因則是工人階級為了維護自身利益而進行的長期斗爭。

第二節(jié)

外國勞動立法簡況一、資本主義國家的勞動立法

1、自由資本主義時期勞動立法具體表現(xiàn)在：

（1）進一步縮短了勞動時間并擴大了適用范圍；

（2）增加了改善勞動條件的一些規(guī)定；

（3）出現(xiàn)了工資保障法規(guī)（新西蘭1894年的最低工資法是世界上最低工資立法的開端）；

（4）有了承認工會組織合法地位的法律；

（5）出現(xiàn)了社會保險法（社保成為勞動法的內(nèi)容是從德國率先開始的）

（6）出現(xiàn)了解決勞資糾紛的法律（1890年，第一個開始對勞資糾紛實行強制仲裁的國家是新西蘭）。

2、壟斷資本主義時期的勞動立法

資產(chǎn)階級勞動法的發(fā)展經(jīng)歷了一個曲折和反復的過程。（工人運動高漲，立法內(nèi)容和范圍充實和擴大----二戰(zhàn)時期，工人運動受到鎮(zhèn)壓進入低潮期------在工人罷工斗爭的推動以及20世紀六、七十年代經(jīng)濟發(fā)展和社會安寧，現(xiàn)代意義上的勞動立法進一步得到發(fā)展。）

3、社會主義國家的勞動立法

勞動法典是社會主義國家勞動立法的基本形式。首先開始于前蘇聯(lián)。

第三節(jié)

中國勞動立法概況一、舊中國的勞動立法

1、中國產(chǎn)業(yè)工人在19世紀中葉開始出現(xiàn)，其勞動條件之惡劣和生活境遇之悲慘，在世界各國的工人中是罕見的，為了保衛(wèi)自己的生存權(quán)利，中國工人階級自發(fā)地開展了反對資本家剝削和帝國主義侵略的斗爭，1884年，在香港的廣東工人反對法國侵略者挑起的中法戰(zhàn)爭，繼而發(fā)展為反對一切外國侵略的斗爭，被英國報紙稱為：“香港有史以來最嚴重的一次暴動”。

2、1922年8月，中國勞動組合書記部利用北洋軍閥吳佩孚宣言恢復國會制定憲法的機會，舉行了爭取勞動立法運動，擬定了《勞動立法原則》，制定了《勞動法案大綱》。（《勞動立法原則》中，提出了保障政治上自由、改良經(jīng)濟生活、參加勞動管理、和勞動補習教育等四項立法原則。

3、1923年，農(nóng)商部公布了《暫行工廠規(guī)則》，是在強大工人運動斗爭壓力下所產(chǎn)生的我國第一個勞動立法，標志著中國勞動法的產(chǎn)生。

4、1927年，蔣介石發(fā)動“四·一二”反革命政變后建立的南京國民政府的勞動法是采取單行法規(guī)的形式頒布，沒有用法典形式。

5、1930年1月，江西省行政委員會制定的《赤色工會組織法》是最早的革命根據(jù)地的勞動法規(guī)，但由于這部勞動法規(guī)的勞動條件標準過高，與當時工業(yè)落后而且正處于武裝斗爭中的革命根據(jù)地的實際情況不相適應，故而在執(zhí)行中遇到了很多實際困難，未能充分的得以實施。

二、新中國的勞動立法

1994年7月5日，全國人民代表大會常務(wù)委員會八屆八次會議審議通過并于1995年1月1日起施行的《中華人民共和國勞動法》，是我國第一部勞動法典。（它確立了我國社會主義市場經(jīng)濟條件下勞動力市場的基本法律原則，為保護勞動者的合法權(quán)益，穩(wěn)定勞動關(guān)系，開展勞動法對外交流與合作提供了法律保障。）

2007年6月29日，第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議通過交頒布了《中華人民共和國勞動合同法》于2008年1月1日起施行。2007年12月29日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十一次會議于通過《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》于2008年5月1日起施行。它們都標志著我國勞動立法的加強。第四節(jié)

國際勞動立法一、國際勞動立法的產(chǎn)生與發(fā)展

1、首倡國際勞動法的思想家，主要是英國空想社會主義者歐文和法國社會活動家大衛(wèi)·李格蘭。

2、瑞士是最先同意制定國際勞動法的國家。

3、1890年3月召開的柏林會議是第一次由各國政府正式派代表討論國際勞動立法的會議，共有15個國家參加。

4、1900年國際勞動法協(xié)會在巴黎正式成立。（其宗旨是：①聯(lián)合一切相信國際勞動法是必要的人；②組織國際勞動機關(guān)；③贊助各國研究勞動法，傳播有關(guān)勞動法的消息；④提倡制定關(guān)于勞動狀況的公約；⑤召開國際大會討論勞動法。）

5、1905年正式起草并提交由瑞士政府發(fā)起召開的伯爾尼國際會議討論通過了兩個公約《關(guān)于禁止工廠女工做夜工的公約》和《關(guān)于使用白磷的公約》，這是世界上最早的兩個國際勞動公約，它們標志著國際勞動立法的正式開始。

二、國際勞工組織的成立與發(fā)展

1、1919年6月國際勞工組織正式宣告成立，法國社會黨人阿爾培特·多瑪被任命為首任國際勞工局長。（中國是國際勞工組織的創(chuàng)始成員國）

2、國際勞工組織的三個發(fā)展階段

（1）1919---1939，是國際聯(lián)盟的一個帶有自治性的附設(shè)機構(gòu)；

（2）1940---1945，國際聯(lián)盟解體，它便成為一個獨立的國際組織；

（3）1946---今，聯(lián)合國在二戰(zhàn)后成立，其成為聯(lián)合國的專門機構(gòu)之一。

3、國際勞工組織機構(gòu)設(shè)有：國際勞工大會（是國際勞工組織的最高權(quán)力機關(guān)，也是國際勞動立法的決策機關(guān)，大會由各成員國委派的代表團組成。）、理事會（是國際勞工組織的執(zhí)行機構(gòu)）、國際勞工局（是國際勞工組織的常設(shè)機構(gòu)，也是大會的理事會及其他會議的秘書處，對理事會負責）。

三、國際勞動立法的原則與內(nèi)容

1、國際勞動立法來源于國際勞工組織，也來源于聯(lián)合國和區(qū)域性組織（尤其是歐盟）的文件以及有關(guān)的雙邊條約。

2、國際勞動立法所遵循的原則是《國際勞動憲章》中的9項原則（①在法律上、事實上，人的勞動不應視為商品；②工人和雇主都有結(jié)社的權(quán)利，其宗旨必須是合法的；③工人應該得到足以維持適當生活程度的工資；④工廠的工作時間以每日8小時或者每周48小時為標準；⑤工人每周至少有24小時的休息，并盡量把星期日作為休息日；⑥工商業(yè)不得雇傭14歲以下的童工，保護14歲至18歲男女未成年工的勞動；⑦男女工做同等的工作應得到同等的報酬；⑧各國法律規(guī)定的勞動標準，適用于合法居住該國的外籍工人，以做到待遇平等；⑨各國設(shè)立監(jiān)察制度，監(jiān)察人員應有婦女參加，以保證勞動法的實施。）

《費城宣言》即《關(guān)于國際勞工組織的目標和宗旨的宣言》提出的10項原則：（①充分就業(yè)和提高生活標準；②保證工人有最充分發(fā)揮技能與成就的職業(yè)；③提供訓練和包括易地就業(yè)，移地居住在內(nèi)的遷移以及調(diào)動工作的方便；④工資、收入、工作時間和其他勞動條件方面的政策，應能保證將進步的成果公平地分配給一切人，將維持最低生活的工資給予一切就業(yè)的并需要此種保護的人；⑤承認集體談判，發(fā)展勞資雙方合作；⑥擴大社會保障措施；⑦充分保護各行業(yè)工人的安全和健康；⑧保護兒童福利和婦女的勞動；⑨提供充分營養(yǎng)、居住條件和文化娛樂設(shè)施；⑩提供教育和保證職業(yè)機會均等。）

3、國際勞動立法的形式（1）國際勞工組織國際勞動立法的形式：國際勞工組織章程；國際勞工公約和建議書（經(jīng)國際勞工大會以出席代表2/3多數(shù)票通過，公約一經(jīng)批準就生產(chǎn)法律效力，建議書不需要批準，僅供參考，對公約的解釋權(quán)，由國際法院裁決）；國際勞工組織的決議和會議結(jié)論；對國際勞工組織章程以及公約的解釋和“判例法”。

（2）其他國際勞動立法的形式：聯(lián)合國文件；區(qū)域性組織的文件；雙邊條約。4、國際勞動立法的內(nèi)容

涉及勞動者基本人權(quán)方面的內(nèi)容，被稱為“核心勞動標準”：包括：結(jié)社自由權(quán)（1948年《結(jié)社自由與保護組織權(quán)公約》）；集體談判權(quán)（1949年《組織權(quán)與集體談判權(quán)公約》）；平等就業(yè)權(quán)（1958年《歧視公約》）；反對強迫勞動（1930年《強迫勞動公約》；1957年《廢除強迫勞動公約》）；禁止使用童工（1973年《最低就業(yè)年齡公約》；1999年《禁止和立即行動消除最惡劣形式的童工勞動公約》）及男女同工同酬（1951年《同工同酬公約》）等。

勞動力的所有者

勞動合同

勞動關(guān)系勞動法勞動力的使用者

勞動條件勞動法產(chǎn)生的前提

勞動力所有者與使用者的分離人身所有奴隸主古巴比倫的《漢穆拉比法典》

奴隸封建主人身所有契約關(guān)系奴隸主農(nóng)民雇主雇工奴隸人身依附（勞動合同：合同制度）私法《拿破侖法典》－《法國民法典》勞動力租賃房屋租賃：房東－所有權(quán)房客－使用權(quán)

租賃：契約自由亞當.斯密－自由放任看不見的手

英國1802年的《學徒健康和道德法》，規(guī)定紡織工廠童工的工作時間每天不得超過12小時

這一立法標志著英國出現(xiàn)了一種新的立法傾向，被稱為“工廠立法”勞動法產(chǎn)生的原因資本主義生產(chǎn)方式的要求適應了自由競爭的需要工人階級長期斗爭的結(jié)果如何理解馬克思？馬克思在《資本論》中作過精辟的揭示，“是制造使用價值的有目的的活動”，“是人以自身的活動來引起、調(diào)整和控制人和自然的物質(zhì)變換的過程?！焙喲灾瑒趧邮莿趧恿Φ氖褂茫ㄏM）。

工人階級的斗爭推動勞動立法

列寧：我們不承認任何“私的東西”，在我們看來經(jīng)濟領(lǐng)域的一切都屬于公法范圍。

新中國建立初期，為了防止新的失業(yè)發(fā)生，對一部分國家工作人員和職工實行“包下來”的政策，埋下了固定工制度的根子-1956年黨的八大政治報告-------1956年黨的八大政治報告

在這里，有必要指出這樣一個事實，就是上級國家機關(guān)往往對于企業(yè)管得過多、過死，妨礙了企業(yè)應有的主動性和機動性，使工作受到不應有的損失。應當保證企業(yè)在國家統(tǒng)一領(lǐng)導和統(tǒng)一計劃下，在計劃管理、財務(wù)管理、干部管理、職工調(diào)配、福利設(shè)施等方面，有適當?shù)淖灾螜?quán)利。大躍進使許多經(jīng)濟管理權(quán)限下放到地方。由于國家沒有采取相應的管理措施。造成全國增加2500萬人和多支出幾十億工資的后果20世紀60年代初的再次試點我國勞動合同的發(fā)展勞動立法形成時期

50年代后期的試點勞動立法低谷時期

60年代初期的試點勞動立法發(fā)展時期

80年代后期的試點勞動立法成熟時期

90年代的全面推廣

(公法的私法化)一元法律結(jié)構(gòu)（公法）勞動立法形成時期勞動立法低谷時期勞動立法發(fā)展時期勞動立法成熟時期多元法律結(jié)構(gòu)（社會法）第三章

勞動法律關(guān)系第一節(jié)

勞動法律關(guān)系概述一、勞動法律關(guān)系

是指勞動者與用人單位之間，在實現(xiàn)勞動過程中依據(jù)勞動法律規(guī)范而形成的勞動權(quán)利與勞動義務(wù)關(guān)系。（是勞動關(guān)系在法律上的表現(xiàn)，是勞動關(guān)系為勞動法調(diào)整的結(jié)果）二、勞動法律關(guān)系與勞動關(guān)系（一）聯(lián)系

1、勞動關(guān)系是勞動法律關(guān)系產(chǎn)生的基礎(chǔ)，勞動法律關(guān)系是勞動關(guān)系在法律上的表現(xiàn)形式。

2、勞動法律關(guān)系不僅僅反映勞動關(guān)系，其形成后，便給具體勞動關(guān)系以積極的影響，即現(xiàn)實的勞動關(guān)系惟有取得勞動法律關(guān)系的形式，其運行過程才有法律保障。

（二）勞動法律關(guān)系與勞動關(guān)系的區(qū)別

1、勞動關(guān)系是生產(chǎn)關(guān)系的組成部分，屬于經(jīng)濟基礎(chǔ)的范疇；勞動法律關(guān)系則是思想意志關(guān)系的組成部分，屬于上層建筑的范疇。

2、勞動關(guān)系的形成以勞動為前提，發(fā)生在現(xiàn)實社會勞動過程之中；勞動法律關(guān)系的形成則是以勞動法律規(guī)范的存在為前提，發(fā)生在勞動法律規(guī)范調(diào)整勞動關(guān)系的范圍之內(nèi)。

3、勞動關(guān)系的內(nèi)容是勞動，而勞動法律關(guān)系的內(nèi)容則是法定的權(quán)利義務(wù)，雙方當事人必須依法享有權(quán)利并承擔義務(wù)。

三、勞動法律關(guān)系的法律特征

1、勞動法律關(guān)系的主體之間具有平等性（勞動法律關(guān)系建立時）和隸屬性（勞動法律關(guān)系確立后）交錯共存的特點；

2、勞動法律關(guān)系的內(nèi)容體現(xiàn)了國家與當事人的雙重意志；（因勞動法律關(guān)系是雙方當事人在平等、自愿的基礎(chǔ)上締結(jié)的或雙方協(xié)商議定的，且意志不能違背國家法律、法規(guī)）。

3、勞動法律關(guān)系的客體表現(xiàn)為兼有人身性與財產(chǎn)性關(guān)系的一定的勞動行為和財物。

四、勞動法律關(guān)系的種類

1、按用人單位的所有制性質(zhì)不同分為：全民所有制單位的勞動法律關(guān)系，集體所有制單位的勞動法律關(guān)系，個體經(jīng)濟組織中的勞動法律關(guān)系。（目前此劃分方式意義已不大）

2、根據(jù)勞動法律關(guān)系的當事人是否具有涉外因素分為：國內(nèi)勞動法律關(guān)系、涉外勞動法律關(guān)系。（加入WTO，此劃分也失去意義）

3、根據(jù)勞動法律關(guān)系所發(fā)生的依據(jù)不同分為：個別勞動法律關(guān)系、集體勞動法律關(guān)系。（意義重大，適應市場經(jīng)濟發(fā)展的要求）

4、根據(jù)勞動法律關(guān)系確立的方式不同分為：勞動合同法律關(guān)系、非勞動合同法律關(guān)系。（市場經(jīng)濟的要求，勞動法律關(guān)系應全部為合同法律關(guān)系）第二節(jié)

勞動法律關(guān)系的主體一、勞動法律關(guān)系的主體

是指參與勞動法律關(guān)系享受勞動權(quán)利和承擔勞動義務(wù)的當事人，包括勞動者和用人單位。

1、勞動者：是指達到法定年齡、具有勞動能力，以從事某種社會勞動獲取收入為主要生活來源的自然人。（包括本國人、外國人和無國籍人，且不具備法定資格的自然人不能成為勞動關(guān)系中的合法當事人）

（1）法定資格：即為公民的勞動權(quán)利能力和勞動行為能力

勞動權(quán)利能力：是指公民依法享受勞動權(quán)利和承擔勞動義務(wù)的資格，是公民參與勞動法律關(guān)系成為主體的前提條件。（注：勞動權(quán)利能力是抽象的權(quán)利，客觀上的權(quán)利，是公民實際取得勞動權(quán)利的一種資格。而勞動權(quán)利是具體的權(quán)利，是主觀上的權(quán)利，如報酬權(quán)、享受物質(zhì)幫助權(quán)、參加民主管理權(quán)等）

勞動行為能力：是指公民能以自己的行為參與勞動法律關(guān)系，實際享受權(quán)利和履行義務(wù)的能力，是公民作為勞動法律關(guān)系主體的基本條件。

我國法律賦予公民的勞動權(quán)利能力和勞動行為能力也和世界上的勞動法律一樣，從兩個方面入手：

一是法定年齡：就業(yè)年齡為16周歲，禁止招用未滿16周歲的未成年人；某些特殊職業(yè)（如文藝、體育和特種工藝單位確需招用未滿16周歲的人時，須報縣以上勞動行政部門批準。）

二是具有勞動能力：勞動能力有三種情況

無勞動能力（身有殘疾根本不能勞動的）

部分勞動能力（身有殘疾不能提供正常勞動，但又沒有完全喪失勞動能力的）

完全勞動能力（身體健康、智力健全的人）

只有達到法定年齡，具有完全勞動能力或部分勞動能力的公民，法律才賦予其勞動權(quán)利能力和勞動行為能力。（2）勞動權(quán)利能力與勞動行為能力的特點

①公民的勞動權(quán)利能力和勞動行為能力是統(tǒng)一的；（即公民的勞動權(quán)利能力與勞動行為能力同時產(chǎn)生，同時消滅）

②公民的勞動權(quán)利能力與勞動行為能力具有不可分割性；（即只能依法由本人實施，不能由他人代替）

③公民勞動權(quán)利能力與勞動行為能力的運用要受到勞動能力所表現(xiàn)出來的各種因素差別的限制；（如文化水平、勞動技能、健康狀況及年齡、性別、人身自由等）

④公民在運用勞動權(quán)利能力和勞動行為能力實現(xiàn)勞動權(quán)利時，已經(jīng)參加了某一種勞動法律關(guān)系，一般就沒有條件再參加另一種勞動法律關(guān)系。（即使可以參加，條件也十分嚴格）

2、用人單位：是指依法招用和管理勞動者，并按法律規(guī)定或合同約定向勞動者提供勞動條件，勞動保護和支付勞動報酬的勞動組織。（1）種類

企業(yè)。是以一定數(shù)量的生產(chǎn)資料和勞動者的結(jié)合為前提，以營利為目的，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的經(jīng)濟組織。是最基本的勞動法用人單位主體。

事業(yè)單位、社會團體。是直接從事為國家創(chuàng)造和改善生產(chǎn)條件，為社會物質(zhì)文化生活需要服務(wù)，不以為國家積累資金為直接目的，不以盈利為生存、發(fā)展條件的單位。

國家機關(guān)。是依法設(shè)立的行使國家管理職能的機構(gòu)。（國家機關(guān)的干部統(tǒng)一實行公務(wù)員制度，不在管理崗位上的辦事人員和后勤服務(wù)人員的招用和管理，統(tǒng)一按照勞動法規(guī)范進行。）

個體經(jīng)濟組織。是依法經(jīng)工商行政管理部門核準登記，并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照從事工商業(yè)生產(chǎn)，經(jīng)營活動的個體單位，亦稱個體工商戶。

（2）用人單位的勞動權(quán)利能力因其單位的不同，勞動權(quán)利能力范圍也不同，制約勞動權(quán)利能力范圍的主要因素有：職工編制定員、職工錄用基本條件、最低工資標準、工時休假制度與勞動安全衛(wèi)生標準、社會保險、社會責任等。（3）用人單位的勞動行為能力主要表現(xiàn)為職工提供勞動條件和勞動待遇的能力，這就要求任何一個用人單位，首先：要有必要的獨立支配的財產(chǎn)；其次：要有一定的工作場所和組織機構(gòu)。（4）用人單位勞動權(quán)利能力與勞動行為能力的特點

①單位的勞動權(quán)利能力與勞動行為能力的運用受國家的干預（公法）較嚴格。這是由勞動力市場的特殊性和用人行為的社會性決定的。

②單位的勞動權(quán)利能力與勞動行為能力在實現(xiàn)過程中存在差異。即單位的權(quán)利能力和行為能力是通過其法定代表人或代理人實現(xiàn)的，單位對其法定代表人和其他工作人員以單位的名義進行活動所引起的后果，負有完全的法律責任?！?.第三節(jié)

勞動法律關(guān)系的內(nèi)容一、勞動法律關(guān)系的內(nèi)容

是指勞動法主體依法享有的勞動權(quán)利和承擔的勞動義務(wù)。即是勞動者與用人單位之間的相互權(quán)利和義務(wù)。

1、權(quán)利標志著人們能夠或?qū)嶋H做出某種行為的自由度，它是國家法律賦予人們謀求自身利益的行為的資格和社會力量，是人們按照自己的意志在國家法律規(guī)定的范圍內(nèi)選擇一定社會行為方式的可能性，它的存在和實現(xiàn)要憑借國家組織的政權(quán)力量，當當事人享有的權(quán)利不能順利實現(xiàn)或無法實現(xiàn)時，便可請求法律的保護。

勞動權(quán)利即為勞動法主體依法能夠為一定行為和不為一定行為或要求他人為一定行為或不為一定行為，以實現(xiàn)其意志或利益的可能性。

2、義務(wù)標志著人們應該、必須或?qū)嶋H做出或抑制某種行為的約束度，故義務(wù)具有以下含義：它沒有選擇性，它是必須實現(xiàn)的一種行為規(guī)范，如不履行或不完全履行則要受到法律的制裁；它與行為主體的利益相脫離，甚至對立；它與社會總體利益相聯(lián)系。

勞動義務(wù)即為勞動法主體根據(jù)法律的規(guī)定，為滿足權(quán)利主體的要求，勞動過程中履行某種行為的必要性。

二、勞動者的勞動基本權(quán)利

1、勞動權(quán)：是指具有勞動能力，達到法定就業(yè)年齡的勞動者有獲得勞動機會的權(quán)利，主要包括：獲得工作權(quán)、自由擇業(yè)權(quán)、平等就業(yè)權(quán)。勞動權(quán)是勞動基本權(quán)利的核心。它意味著：（1）一切有勞動資格和意愿的勞動者均有獲得勞動機會的權(quán)利；（2）國家有義務(wù)通過各種途徑創(chuàng)造就業(yè)條件，幫助勞動者就業(yè)；（如確立“三結(jié)合”方針[即勞動部門介紹就業(yè)、集體組織起來就業(yè)和自謀職業(yè)]和大力扶持興辦第三產(chǎn)業(yè)）；（3）任何用人單位不得濫用解雇權(quán)。（即用人單位開除、除名、辭退勞動者均須依法按一定的解除條件和程序進行）

2、勞動報酬權(quán)：是指勞動者參加社會勞動，按其勞動的數(shù)量和質(zhì)量，從用人單位取得報酬的權(quán)利，包括：報酬協(xié)商權(quán)（工資標準預先在勞動合同中加以規(guī)定）、報酬請求權(quán)（工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準；禁止用人單位隨意克扣、拖欠、拒付職工工資；同工同酬；按量付酬）、報酬支配權(quán)。（工資是勞動報酬的基本形式，獎金和津貼是勞動報酬的組成部分）

3、勞動保護權(quán)：是指勞動者在勞動過程中、其生命安全與身體健康依法受到保護的權(quán)利。休息權(quán)（公休、法定節(jié)日、年休假等休假制度）亦屬于廣義的勞動保護權(quán)范疇。（用人單位必須按照國家勞動安全衛(wèi)生規(guī)程標準，配備勞動安全設(shè)施和發(fā)放勞動保護用品；依法給予女職工和未成年工以特殊的勞動保護；經(jīng)勞動鑒定委員會確認單位勞動衛(wèi)生條件極為惡劣，以致危害勞動者身體健康的，勞動者有權(quán)拒絕投入生產(chǎn)勞動，直到勞動條件得到改善；因勞動安全衛(wèi)生條件差，致勞動者傷、殘或患職業(yè)病的，單位有義務(wù)負責給予治療，并承擔由此而產(chǎn)生的一切費用）

4、接受職業(yè)技能培訓權(quán)：是指對具有勞動能力的未正式參加工作的勞動者和在職勞動者進行技術(shù)業(yè)務(wù)知識和實際操作技能的教育和訓練，包括就業(yè)前的培訓和在職培訓。5、生活保障權(quán)：亦稱享受社會保險權(quán)或物質(zhì)幫助權(quán)，是指勞動者暫時或永久喪失勞動能力時，有權(quán)依法獲得物質(zhì)幫助、以保證勞動者在生、老、病、死、傷、殘等情況下，本人及其直系親屬的生活需要。其主要體現(xiàn)在：退休保險待遇、疾病保險待遇、失業(yè)保險待遇、工傷保險待遇、生育保險待遇。

6、結(jié)社權(quán)：是指狹義的團結(jié)權(quán)，是法律賦予勞動者通過代表自己利益的團體（工會）來保護其經(jīng)濟與社會利益的權(quán)利。與集體協(xié)商權(quán)：也有稱為集體談判權(quán)或團體交涉權(quán)，是指代表勞動者的工會代表與雇主或雇主組織的代表進行談判協(xié)商，從而簽訂有關(guān)勞動條件的集體協(xié)議（合同）的權(quán)利。

7、合法權(quán)益保護權(quán)：即提請勞動爭議處理權(quán)，是指勞動者有權(quán)在自己的合法權(quán)益受到侵害時，通過申請調(diào)解、提請仲裁和提起訴訟來排除侵害行為，并使由此而受到的損失得到補償。

三、用人單位用權(quán)利

1、招收錄用職工權(quán)；（有權(quán)自主決定招工方式、招工數(shù)量、招工條件和招工時間）

2、合理組織調(diào)配權(quán)；（有權(quán)本著“精簡、效能、減員”原則，自行確定內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置，調(diào)整勞動組織和人員定編）

3、勞動報酬分配權(quán)：（在不低于當?shù)刈畹凸べY標準的情況下，有權(quán)組織各種形式的考核確定職工的工資級別和等級標準，有權(quán)通過民主程序制定職工工資晉升條件、標準和時間）

4、勞動獎懲權(quán)：（有權(quán)依法按制度決定獎懲條件和獎懲辦法）

5、辭退職工權(quán)：（有權(quán)依法定條件和程序，通過解除勞動合同的方式來實現(xiàn)辭退權(quán)）

第四節(jié)

勞動法律關(guān)系的客體一、勞動法律關(guān)系的客體

是指勞動法律關(guān)系中主體的勞動權(quán)利和勞動義務(wù)所共同指向的對象，具體表現(xiàn)為一定的勞動行為（是指勞動者和用人單位在實現(xiàn)勞動過程中所實施的行為，如勞動行為，完成任務(wù)行為，進行管理行為等）和財物（是指勞動法律關(guān)系中體現(xiàn)雙方當事人物質(zhì)利益的實物與貨幣，如勞動報酬、勞動保護、勞動保險及福利等）。二、不同觀點：勞動力客體說；基本客體（勞動行為）與輔助客體（勞動待遇和勞動條件）說。學理觀點，供參考。第五節(jié)

勞動法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅一、概

念

勞動法律關(guān)系的產(chǎn)生：是指勞動法主體之間為實現(xiàn)一定的勞動過程，依照勞動法規(guī)，通過簽訂勞動合同而設(shè)立勞動權(quán)利與勞動義務(wù)關(guān)系。

勞動法律關(guān)系的變更：是指勞動法主體間已經(jīng)形成的勞動法律關(guān)系，由于一定的客觀情況的出現(xiàn)而引起法律關(guān)系中某些要素的變化。

勞動法律關(guān)系的消滅：是指勞動法主體間的勞動法律關(guān)系依法解除或終止，亦即勞動權(quán)利和勞動義務(wù)的消滅。二、法律事實

是指勞動法規(guī)定的能夠引起勞動法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的一切客觀情況。

注

意：勞動法律規(guī)范是確認法律事實的依據(jù)；法律事實是引起勞動法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的原因；勞動法律關(guān)系則是勞動法律規(guī)范規(guī)定范圍內(nèi)法律事實的結(jié)果。

三、法律事實的分類

1、行為：是指勞動法規(guī)定的，能夠引起勞動法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的人的意志活動，包括作為與不作為。按行為的性質(zhì)分為：勞動法律行為，仲裁行為，司法行為等。

2、事件：是指不依當事人意志為轉(zhuǎn)移的客觀現(xiàn)象，如自然災害、人體傷殘、疾病、死亡、破產(chǎn)等。

注

意：產(chǎn)生勞動法律關(guān)系的法律事實，只能是雙方當事人一致的合法意思表示的勞動法律行為，即合法行為。變更、消滅勞動法律關(guān)系的法律事實，既可以是雙方或單方的合法行為，也可以是違法行為或者事件。[案

例

分析]一、勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別案情簡介原告：陳維禮，男，35歲，四川省中江縣人，農(nóng)民。委托代理人：范軍，四川省德陽錦繡律師事務(wù)所律師。被告：賴國發(fā)，男，54歲，四川省廣漢市人，廣漢市連山鎮(zhèn)供銷合作社職工委托代理人：蔣培鳳，賴國發(fā)之妻。委托代理人：唐斌，四川省德陽法源律師事務(wù)所律師。

原告陳維禮從1996年8月起受雇為被告賴國發(fā)工作，主要工作是跟隨賴國發(fā)經(jīng)營的運沙車為汽車換輪胎，在倒車時給主車連接拖車的轉(zhuǎn)動三腳架上插插銷固定方向，提醒駕駛員注意安全等。雙方口頭約定，賴國發(fā)每月給陳維禮工資300元，負責吃、住。同年10月7日晚，運沙車在成都某地卸少需要倒車，此時上下插銷孔錯位，必須等車輛在運動中將插銷孔正位后才能完成插插銷的動作。陳維禮便跳上主、拖車之間的三角架，準備在車輛運行中插插銷，主車倒車時，陳維禮在三腳架上沒站穩(wěn)，左腳滑進三腳架內(nèi)，被正在轉(zhuǎn)動的三腳架將腳夾斷。

原告陳維禮當日被送到華西醫(yī)科大學附屬醫(yī)院住院治療。住院期間，陳維禮之父因生活所迫，與被告賴國發(fā)達成賴國發(fā)負擔此次住院期間的一切開支，并再支付1000元繼續(xù)治療費用，今后不再承擔其他責任的善后處理協(xié)議。據(jù)此協(xié)議，陳于1996年10月21日出院。出院的診斷結(jié)論為：左脛骨開放性骨折，左小腿及皮膚撕脫傷；患者及家屬要求出院；出院后要加強營養(yǎng)，及時換藥，回當?shù)蒯t(yī)院繼續(xù)治療。賴國發(fā)支付了此次住院期間的全部醫(yī)療費。

原告陳維禮回家后，在中江縣龍臺中心衛(wèi)生院繼續(xù)住院治療，后因家庭經(jīng)濟困難無力治療而出院，共用去醫(yī)療費2643.20元。出院后，陳維禮多次請求廣漢市連山鎮(zhèn)法律服務(wù)所協(xié)助解決要求被告賴國發(fā)賠償損失一事未果，遂在四川省德陽市法律授助中心提供的法律援助下提起訴訟。1999年7月23日，陳維禮的傷情經(jīng)德陽市中級人民法院臨床法醫(yī)學鑒定，為五級傷殘。

另查明：1995年1月13日，被告賴國發(fā)同廣漢市連山運輸社達成協(xié)議，約定由賴國發(fā)自己購車加入運輸社，車輛由賴國發(fā)自己經(jīng)營，運輸社負責管理及協(xié)調(diào)各種關(guān)系并收取一定的費用。

裁判結(jié)果（1）被告賴國發(fā)于本判決生效后10日內(nèi)，一次性付給原告陳維禮醫(yī)療費2643.20元，傷殘撫恤金71442元，醫(yī)療補助費7938元，合計人民幣82023.20元。（2）被告賴國發(fā)于本判決生效后10日內(nèi)，一次性付給法律援助中心2000元必要辦案費用。（3）駁回原告其他訴訟請求。案件受理費用50元，其他訴訟費用100元，均由被告承擔。被告上訴，二審法院駁回上訴，維持原判。評

析（1）原告陳維禮與被告賴國發(fā)達成口頭協(xié)議，由陳維禮為賴國發(fā)提供服務(wù)，賴國發(fā)給陳維禮報酬，屬雇傭合同，應適用《民法通則》和《中華人民共和國合同法》。（2）《勞動法》第2條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)，個體經(jīng)濟組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行?！痹诖?，勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第1條解釋：“勞動法第2條中的‘個體經(jīng)濟組織’是指一般雇工在7人以上的個體工商戶?！倍鴤€體工商戶是依法經(jīng)工商行政管理部門核準登記，并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照從事工商業(yè)生產(chǎn)，經(jīng)營活動的個體單位。故賴國發(fā)不能作為勞動法律關(guān)系的主體，也就不能適用《勞動法》。

…勞動法律關(guān)系與雇傭合同關(guān)系的區(qū)別

①性質(zhì)不同：雇傭合同純?yōu)楠毩⒌膬蓚€主體之間的經(jīng)濟價值的交換，雇主與雇工之間不存在從屬關(guān)系，當事人之間是彼此獨立的。而勞動合同的當事人雙方存在著特殊的從屬關(guān)系———身份上的從屬性。

②主體不同：雇傭關(guān)系主體范圍相當廣泛，凡平等主體的公民之間、公民與法人之間均可形成雇傭關(guān)系，而勞動關(guān)系主體具有單一性，即一方只能是勞動者個人，另一方只能是用人單位。

③受國家干預的程度不同：雇傭合同的當事人在合同條件的約定上具有較大的自由協(xié)商余地；而勞動合同的內(nèi)容確定常由國家以法律的強制性對某些條款進行規(guī)定。

④責任后果及適用的法律不同：雇傭合同不履行一般產(chǎn)生違約責任和侵權(quán)責任，適用《民法通則》、《合同法》；而勞動合同不履行所產(chǎn)生的不僅有民事責任，而且還有行政責任，適用《勞動法》及相應法規(guī)。

⑤法律救濟的手段方式不同：雇傭合同的履行發(fā)生糾紛，當事人可以直接向人民法院起訴，訴訟時效期間為2年；而勞動合同的履行發(fā)生糾紛，當事人必須先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁（時效期間為6個月），對仲裁不服，方可向人民法院起訴。

二、勞務(wù)關(guān)系還是事實勞動關(guān)系？案情簡介

2002年4月12日至2004年3月11日期間，葉某通過他人介紹到一家汽車運輸公司工作，雙方并沒有簽訂勞動合同。該汽車運輸公司分配葉某駕駛一輛東風汽車進行運輸工作。葉某每天要到公司簽到，并接受公司的調(diào)度安排。但兩者一直沒有簽訂勞動合同。2003年3月18日，葉某駕駛該貨車承運貨物途中，發(fā)生交通事故受重傷。葉某認為，自己受傷屬于工傷，要求享受工傷待遇，但是單位認為自己僅僅是雇傭了葉某，兩者之間不是勞動關(guān)系。雙方發(fā)生爭議。葉某訴至勞動爭議仲裁委員會，請求確認自己與汽車運輸公司之間存在勞動關(guān)系。裁判結(jié)果

勞動爭議仲裁委員會經(jīng)依法審理確認申訴人葉某與被訴人某汽車運輸公司之間存在勞動關(guān)系。評

析

（1）勞動關(guān)系是指勞動者與用人單位在勞動過程中發(fā)生的勞動力與生產(chǎn)資料相結(jié)合的社會關(guān)系。事實勞動關(guān)系即雖未簽訂勞動合同，但已經(jīng)產(chǎn)生了勞動法律關(guān)系。

（2）勞務(wù)關(guān)系是指勞務(wù)關(guān)系的當事人依據(jù)民事法律規(guī)范而形成的關(guān)于一方向另一方提供勞務(wù)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。即性質(zhì)相當于雇傭關(guān)系。勞動法律關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別

①法律依據(jù)方面存在區(qū)別；②主體方面存在區(qū)別；③隸屬關(guān)系方面存在區(qū)別；④承擔義務(wù)方面存在區(qū)別；（用人單位應為職工承擔社會保險義務(wù)，而勞務(wù)關(guān)系則不存在此項義務(wù)）；⑤管理方面存在區(qū)別；（用人單位具有對勞動者違章違紀進行處理的管理權(quán)，而勞務(wù)關(guān)系不存在這樣的紀律處分形式）；⑥報酬計算方面存在區(qū)別；（用人單位須依法行使工資、獎金等方面的分配權(quán)利，而勞務(wù)關(guān)系當事人之間的報酬計算完全由雙方協(xié)商確定。）三、是否屬于勞動法保護的勞動者？案情簡介

閻某原是鄭州色織印染廠的一名正式職工。下崗后，僅靠從該廠領(lǐng)取每月120元的生活費維持生計。2002年7月，閻某應聘到鄭州二七區(qū)飲食公司所屬的新合旅社從事臨時性工作。2002年9月27日，閻某在該旅社客房擦玻璃時，不幸墜樓身亡。2002年10月25日，鄭州市勞動和社會保障局認定閻某因工死亡。閻某15歲的女兒王某多次向飲食公司追償賠償金，但都遭拒絕。同年12月24日，王某提請勞動仲裁。2003年4月13日，鄭州市二七區(qū)勞動爭議仲裁委員會作出裁決，飲食公司一次性支付死者家屬各種費用共計4.8萬元。飲食公司對該裁決提出異議，認為閻某并非本單位職工，拒絕按工傷支付賠償金。閻某原單位鄭州色織印染廠已為其辦理了工傷社會保險，因2000年9月至今一直拖欠閻某的社會統(tǒng)籌金，鄭州市統(tǒng)籌辦以此為由拒絕支付賠償金，認為其責任應該由閻某的原單位承擔。2003年4月29日，飲食公司一紙訴狀將王某告上法庭，請求法院撤銷二七區(qū)勞動爭議仲裁委員會作出的裁決。裁判結(jié)果

被告王某母親下崗期間再就業(yè)到原告鄭州市二七區(qū)飲食公司所屬的旅社上班，與原告確立了事實勞動關(guān)系，應受法律保護。依照《鄭州市企業(yè)職工工傷保險暫行辦法》的有關(guān)規(guī)定，原告應依法承擔工傷死亡賠付責任。評

析（1）勞動部《〈中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例〉若干問題的解釋》第6條規(guī)定：職工是指按照國家和地方法律、法規(guī)的規(guī)定，依法與企業(yè)確立勞動關(guān)系的勞動者。在我國通常將職工分為：正式工：是安排在常設(shè)性崗位上勞動，使用期限在1年以上的職工；臨時工：是以勞動合同確立勞動關(guān)系，安排在臨時性或季節(jié)性崗位上勞動，使用期限不超過1年的職工。（2）《勞動法》第72條第2款規(guī)定：用人單位和勞動者必須依法參加社會保險、繳納社會保險費。（3）2004年1月1日起施行的《工傷保險條例》第10條第1款規(guī)定：用人單位應當按時繳納工傷保險費。職工個人不繳納工傷保險費。2010年12月8日國務(wù)院第136次常務(wù)會議通過，

《國務(wù)院關(guān)于修改〈工傷保險條例〉的決定》并于2011年1月1日起施行。

（4）《工傷保險條例》第62條規(guī)定：“用人單位依照本條例規(guī)定應當參加工傷保險而未參加的，由社會保險行政部門責令限期參加，補繳應當繳納的工傷保險費，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，處欠繳數(shù)額1倍以上3倍以下的罰款。

依照本條例規(guī)定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。

用人單位參加工傷保險并補繳應當繳納的工傷保險費、滯納金后，由工傷保險基金和用人單位依照本條例的規(guī)定支付新發(fā)生的費用。

（5）《工傷保險條例》第67條規(guī)定：本條例自2004年1月1日起施行。本條例施行前已受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工尚未完成工傷認定的，按照本條例的規(guī)定執(zhí)行。（6）適用《勞動法》調(diào)整的勞動者范圍

①與在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)，個體經(jīng)濟組織形成勞動關(guān)系的勞動者，也就是說：勞動者事實上已成為中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動，都適用《勞動法》。

②國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體實行勞動合同制度的以及按規(guī)定應實行勞動合同制度的工勤人員。

③實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員，其他通過勞動合同與國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體建立勞動關(guān)系的勞動者。（7）不適用《勞動法》的勞動者的范圍

①未建立勞動合同關(guān)系的非工勤人員與國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體之間的關(guān)系，不適用《勞動法》。

②公務(wù)員和比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員，不適用《勞動法》。

③農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆、在中華人民共和國境內(nèi)享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人等不適用《勞動法》。四、用人單位的范圍案情簡介

楊烈義1975年到公安局工作，由公安局支付工資。1991年2月，楊烈義在公安局下屬單位濟源市保安公司（獨立法人）辦理了招工手續(xù)，招工表上有公安局及濟源市保安公司公章，但楊烈義在濟源市保安公司辦理招工手續(xù)后仍在公安局單位工作，工資由公安局支付。楊烈義的養(yǎng)老保險金繳至1992年底。1998年12月，公安局通知楊烈義停止工作以后未支付楊烈義工資和生活費。2000年7月，楊烈義向濟源市勞動仲裁委員會申請勞動仲裁，仲裁委員會裁定公安局在裁決生效后10日內(nèi)為楊烈義安排工作，濟源市保安公司負連帶責任。該裁決生效后，楊烈義即申請執(zhí)行。在執(zhí)行中，公安局提出異議，濟源市人民法院裁定，因超過法定的申請仲裁時效，故認定該仲裁裁決適用法律錯誤，裁定不予執(zhí)行，并送達雙方。

楊烈義遂向濟源市人民法院提起訴訟，法院認為：楊烈義在公安局工作已23年，這期間楊烈義的工資一直由公安局支付。因此，可以認定濟源市公安局與楊烈義之間存在著勞動關(guān)系，公安局是楊烈義的用人單位。判決原告勝訴。濟源市公安局不服一審判決，上訴稱：公安局屬于國家機關(guān)，不屬于《勞動法》規(guī)定的用工單位范圍，請求予以改判；楊烈義答辯稱：原審認定事實清楚，處理也是公平、正確的。

裁判結(jié)果駁回上訴，維持原判。評

析（1）成為國家公務(wù)員應具備以下特征

①國家公務(wù)員是各級國家行政機關(guān)中的工作人員；

②國家公務(wù)員是在行政機關(guān)中占有行政編制和行政職位的工作人員；

③國家公務(wù)員是從事行政公務(wù)活動的工作人員。（2）楊烈義不占有行政編制和行政職位，只是與濟源市公安局形成了勞動關(guān)系，故他并不屬于公務(wù)員，而屬于與國家機關(guān)實行勞動合同制度的工勤人員，應適用《勞動法》。第四章

促進就業(yè)發(fā)展第一節(jié)

促進就業(yè)制度概述一、促進就業(yè)概述

1、促進就業(yè)：是指國家為保障公民實現(xiàn)勞動權(quán)，采取的創(chuàng)造就業(yè)條件、擴大就業(yè)機會的各種措施的總稱。

2、促進就業(yè)是國家和各級政府的職責。

3、促進就業(yè)的目標是實現(xiàn)充分就業(yè)。充分就業(yè)是指除沒有就業(yè)愿望以外的絕大多數(shù)具有勞動能力的公民都能就業(yè)。國際上公認一個國家的失業(yè)率能夠保持在4%至5%，即為充分就業(yè)。

4、失業(yè)率高低是社會穩(wěn)定與否的晴雨表，就業(yè)狀況關(guān)系著人民的生活、國民經(jīng)濟的發(fā)展和社會的穩(wěn)定，故各國都把實現(xiàn)充分就業(yè)列為國家的一項重要政策。

5、促進就業(yè)內(nèi)容（1）國家在宏觀上致力于經(jīng)濟和社會發(fā)展，為就業(yè)問題的解決提供良好的經(jīng)濟和社會環(huán)境；（2）國家在政策上鼓勵現(xiàn)有用人單位增加就業(yè)崗位；（3）國家在政策上支持勞動者以多種方式實現(xiàn)就業(yè)；（4）地方各級人民政府應當采取措施，發(fā)展多類型的職業(yè)介紹機構(gòu)，提供就業(yè)服務(wù)；（勞動者在法定勞動年齡內(nèi)失業(yè)并尚有勞動能力和勞動愿望的，應當進行失業(yè)登記；失業(yè)人員憑失業(yè)登記證明享受公共就業(yè)服務(wù)、就業(yè)扶持政策，申領(lǐng)失業(yè)保險金）（5）保障平等就業(yè)，反對就業(yè)歧視；（如婦女享有與男子平等的就業(yè)權(quán)利，在錄用職工時，除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或提高對婦女的錄用標準）（6）保障特殊群體就業(yè)；（特殊群體為：婦女、殘疾人、少數(shù)民族人員、退役軍人）（7）禁止使用童工。（如特殊行業(yè)確需招用未滿16歲的未成年人，必須依照國家有關(guān)規(guī)定，履行審批手續(xù)，并保障其接受義務(wù)教育的權(quán)利。）

6、促進就業(yè)的措施：制定促進就業(yè)的法規(guī)、政策和計劃；鼓勵多種渠道、多種形式促進就業(yè)；開展勞動就業(yè)服務(wù)；設(shè)置就業(yè)基金；提供失業(yè)保護。

二、勞動就業(yè)概述

1、勞動就業(yè)：是指具有勞動能力的公民在法定勞動年齡內(nèi)（我國凡年滿16周歲到法定退體養(yǎng)老年齡[一般情況下男60歲、女55歲]之間），有勞動愿望，從事有一定勞動報酬或經(jīng)營收入為國家和社會所承認的合法的社會職業(yè)。

2、在國際上，凡在規(guī)定的年齡之上，具有下列情形的，都屬就業(yè)人員：

①正在工作中，即在規(guī)定時間內(nèi)正在從事有報酬或者收入職業(yè)的人；

②有職業(yè)但臨時沒有工作的人；

③雇主和個體經(jīng)營者，或者正在家庭經(jīng)營企業(yè)或農(nóng)場而不領(lǐng)取報酬的家庭成員，在規(guī)定時間內(nèi)從事正常工作時間的1/3以上的人。

3、下列人員不屬于就業(yè)人員，不屬于就業(yè)保障的對象

①從事家務(wù)勞動、參加義務(wù)勞動的人員；

②以工代賑勞動，進行生產(chǎn)自救的人員；（“以工代賑”是國家的一些扶貧政策，賑有免費救濟的意思。此語的由來：在農(nóng)村最為常用,當老百姓遇到攤派的各種費用時,如果無力繳納,就暫時先記著,等到有活時去干活,頂替需要繳納的錢。目前我們的理解是：以工代賑就是“以務(wù)工代替賑濟”，是指國家以實物折款或現(xiàn)金形式投入受賑濟地區(qū)實施基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，讓受賑濟地區(qū)的困難群眾參加勞動并獲得報酬，從而取代直接賑濟的一種扶持方式。讓人們勞動工作去換取食物，錢財，而不是施舍給他們。這樣既可以解決溫飽問題也可以創(chuàng)造價值，用現(xiàn)在的話講，叫“雙贏”。）

③在軍隊服役的軍人及在學校學習的學生等。

4、勞動就業(yè)方針：是黨和國家制定的指導勞動就業(yè)工作的總原則。不同時期，勞動就業(yè)方針不同。

①新中國建立初期的就業(yè)方針是：“政府介紹就業(yè)和群眾自行就業(yè)相結(jié)合”；

②1958年——1980年的就業(yè)方針是：政府“統(tǒng)包統(tǒng)配”

③1980年8月后：“三結(jié)合”方針，即在國家統(tǒng)籌規(guī)劃和指導下，實行勞動部門介紹就業(yè)、自愿組織起來就業(yè)和自謀職業(yè)相結(jié)合的方針。

④新時期的勞動就業(yè)方針：職業(yè)介紹機構(gòu)介紹就業(yè)、公民自愿組織起來就業(yè)或者自謀職業(yè)。（它體現(xiàn)的是以充分開發(fā)利用和合理配置勞動力資源為出發(fā)點，以實現(xiàn)充分就業(yè)為目標，實現(xiàn)國家宏觀調(diào)控，城鄉(xiāng)協(xié)調(diào)發(fā)展，用人單位自主用人，勞動者自主擇業(yè)，勞動力市場調(diào)節(jié)供求，職業(yè)介紹機構(gòu)介紹就業(yè)，公民自愿組織起來就業(yè)或者自謀職業(yè)）。

5、勞動就業(yè)原則：是指勞動法規(guī)定的勞動就業(yè)工作必須遵循的基本準則。包括：第一，國家促進就業(yè)原則；平等就業(yè)原則

有一招工啟事內(nèi)容如下：“本公司為中外合資企業(yè)，總投資為1000萬美元，實力雄厚?，F(xiàn)招聘工210名，條件為：男女性別不限，均要求高中以上文化程度，有本市城鎮(zhèn)正式戶口，身體健康，年齡在24周歲以下?！焙竽阋慌鷧⒓游幕荚?，成績優(yōu)秀，后來她還知道讀高中時的一名男同學成績還不如她，但已經(jīng)收到錄用通知，于是，該女生辭去了現(xiàn)在正在打的一份臨時工，靜待此單位的錄取通知，后一直未見通知，該女生到公司一問，經(jīng)理對她說：“你的學歷太低，不適合公司的工作，所以沒有被錄用?！痹撆J為自己已具備錄用條件，但人事經(jīng)理對她說：“公司總經(jīng)理特意指出高中以上學歷是指男職工，女職工必須是大專以上學歷才行，當初的表達是限于篇幅，且女工將來事多，不如男工利索?！泵鎸Υ朔N情況，你認為如何處？

第二，勞動者與用人單位相互選擇原則；照顧特殊群體人員就業(yè)原則，禁止就業(yè)歧視

一城鄉(xiāng)供銷合作社面向社會招用18名工作人員，報名應聘52名，考試合格者13名，后招收錄用10名，有一位農(nóng)民，一位30周歲的單身婦女和一名回族女青年未被錄用，后經(jīng)調(diào)查，用人單位認為：農(nóng)民須辦理農(nóng)民錄用審批手續(xù)，管理麻煩，30周歲的單身婦女出差不便，回族在單位用餐不便，故均未錄用。如是你們，你們將如何處之？

第三，禁止未滿16周歲未成年人就業(yè)原則（2002年國務(wù)院頒布《禁止使用童工規(guī)定》規(guī)定：禁止用人單位招用未滿16周歲的未成年人，禁止國家機關(guān)、社會團體、企事業(yè)單位和個體工商戶、城鎮(zhèn)居民等使用童工；禁止各種職業(yè)介紹機構(gòu)以及其他單位和個人為未滿16周歲的少年兒童介紹就業(yè)；禁止各級工商行政管理部門為未滿16周歲的少年兒童頒發(fā)個體營業(yè)執(zhí)照；父母或其他監(jiān)護人不得允許未滿16周歲的子女或被監(jiān)護人做童工等。

6、勞動就業(yè)途徑：①大力發(fā)展生產(chǎn)；②廣開就業(yè)門路，拓寬就業(yè)渠道（主要靠發(fā)展集體經(jīng)濟、個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟擴大就業(yè)，且還要加快發(fā)展第三產(chǎn)業(yè)[主要包括流通部門、為生產(chǎn)和生活服務(wù)的部門、為提高科學文化水平和居民素質(zhì)服務(wù)的部門]，吸納失業(yè)人員和富余人員就業(yè)。）；③勞務(wù)輸出（是勞動力空間流動的一種形式。包括國際勞務(wù)輸出和國內(nèi)勞務(wù)輸出。國際勞務(wù)輸入國家和地區(qū)主要在中東、北非產(chǎn)油國、歐洲經(jīng)濟共同體、北美和南美洲；勞務(wù)輸出國家和地區(qū)主要在亞洲。國內(nèi)勞務(wù)輸入地區(qū)主要是大規(guī)模開展基本建設(shè)的地區(qū)；勞動強度大、勞動條件差的工礦區(qū)；技術(shù)力量不足地區(qū)[廣大鄉(xiāng)村鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)]，以及結(jié)構(gòu)性勞力不足的大城市。國內(nèi)勞務(wù)輸出的地區(qū)主要是廣大鄉(xiāng)村勞動力富余地區(qū)和貧困地區(qū)[邊遠山區(qū)和災區(qū)]。勞務(wù)輸出是拓寬就業(yè)的重要渠道，是實現(xiàn)勞動力資源合理利用的重要形式，對解決鄉(xiāng)村富余勞動力的出路，滿足勞動力不足地區(qū)的需要，加速基本建設(shè)的進程和經(jīng)濟全面發(fā)展，以及加強國內(nèi)外交流等具有重要意義。大力發(fā)展勞務(wù)輸出已成為必然趨勢。）④提高勞動者就業(yè)素質(zhì)，為充分就業(yè)創(chuàng)造條件；⑤組織好農(nóng)村剩余勞動力的有序流動。第二節(jié)

勞動力市場和職業(yè)介紹制度一、勞動力市場

1、概

念

廣義：是指在國家宏觀調(diào)控下，用人單位和勞動者依據(jù)一定的法律、法規(guī)，就勞動者的勞動力使用權(quán)轉(zhuǎn)讓而建立勞動法律關(guān)系所實施的一系列活動。狹義：是指勞動力供求雙方進行雙向選擇的場所，即專指職業(yè)介紹機構(gòu)或中介服務(wù)組織的活動。2、勞動力市場的特征（1）勞動力市場是勞動力資源得以自由流動、配置的生產(chǎn)要素市場，與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動密切相關(guān)；（生產(chǎn)要素包括：人[勞動力市場]、財[資本市場]、物[生產(chǎn)資料市場]）（2）勞動力市場在通常情況下都處于“買方市場”的形態(tài)；（買方市場是對勞動者不利的市場形態(tài)，主要原因在于勞動力的供給大于需求，故而勞動者的弱者地位就比較突出）（3）勞動力市場的進入受到嚴格的控制；（主要體現(xiàn)在低于法定最低就業(yè)年齡不得進入勞動力市場；主體資格不合法而招工屬非法招工，辦法律所否定；勞動者進入勞動力市場須符合“先培訓、后就業(yè)”原則的要求。）

（4）勞動力市場由兩部分構(gòu)成，即市場硬件（市場主體和交易場所）和市場軟件（市場規(guī)則和交易自由）

3、勞動力市場的種類：按其主辦單位和其所吸納的用人單位的不同分為：綜合性勞動力市場（由各級政府勞動部門開辦，有固定場所，且經(jīng)常性的開展業(yè)務(wù)活動）、專項勞動力市場（由政府主管部門或其他組織開辦，吸納某個勞動領(lǐng)域勞動者）、行業(yè)或企業(yè)內(nèi)部的勞動力市場（由行業(yè)主管部門或企業(yè)在政府勞動部門指導下開辦內(nèi)部調(diào)劑富余勞動力）、臨時性勞動力市場（政府部門直接或委托勞動力中介服務(wù)組織舉辦的各種形式的人才交流會，一般不具有長期的固定場所，一般不具有穩(wěn)定性）。

4、勞動力市場開始發(fā)育是：從1986年我國開始推行勞動合同制起開始的；用法律規(guī)制勞動力市場的實質(zhì)是：對勞動力市場自由的適度限制，是對自由濫用的防范。主要重點在于排除和防止勞動力市場的欺詐行為，維護勞動者的利益；反對不正當競爭和行政壟斷；依法審查和監(jiān)督，維護市場的自然規(guī)律，維護勞動力市場主體的法定自由。二、職業(yè)介紹制度：

1、職業(yè)介紹：是指國家指定的有關(guān)部門和機構(gòu)依法為勞動者和用人單位提供溝通和咨詢，從而促成勞動者就業(yè)和用人單位招工的一種就業(yè)中介服務(wù)。

2、職業(yè)介紹機構(gòu)：即職業(yè)介紹所，是指依法設(shè)立的，從事職業(yè)介紹服務(wù)工作的專門機構(gòu)。有常年固定的服務(wù)場所、專職從事就業(yè)服務(wù)工作的工作人員和相應的工作設(shè)施。

3、職業(yè)介紹機構(gòu)分為：

營利性職業(yè)介紹機構(gòu)（是指由法人、其他組織和公民個人舉辦、從事營利性職業(yè)介紹活動的服務(wù)機構(gòu)）

公共職業(yè)介紹機構(gòu)（是指各級勞動保障行政部門舉辦承擔公共就業(yè)服務(wù)職能的公益非營利性職業(yè)介紹服務(wù)機構(gòu)，全國使用統(tǒng)一標識）

其他非營利性職業(yè)介紹機構(gòu)（是指由勞動保障行政部門以外的其他政府部門、企事業(yè)單位、社會團體和其他社會舉辦，從事非營利性職業(yè)介紹活動的服務(wù)機構(gòu)。

4、我國職業(yè)介紹機構(gòu)法律規(guī)定的主要內(nèi)容（1）開辦職業(yè)介紹機構(gòu)應當具備下列條件：

①有明確的業(yè)務(wù)范圍、機構(gòu)章程和管理制度；

②有開展業(yè)務(wù)必備的固定場所、辦公設(shè)施和一定數(shù)量的開辦資金；

③有一定數(shù)量具備相應職業(yè)資格的專職工作人員；

④法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。

（2）我國的職業(yè)介紹實行行政許可制度，開辦職業(yè)介紹機構(gòu)或其他機構(gòu)開展職業(yè)介紹活動，須經(jīng)勞動保障行政部門批準（批準時限：自接到申請之日起30是內(nèi)審理完畢）。并實行年度審驗制度。

（3）禁止職業(yè)介紹機構(gòu)有下列行為

①超出核準的業(yè)務(wù)范圍經(jīng)營（職業(yè)介紹的服務(wù)范圍包括：信息服務(wù)、咨詢服務(wù)、指導服務(wù)、介紹服務(wù)、委托服務(wù)、管理服務(wù)等）；

②提供虛假信息；

③超標準收費（非營利性職業(yè)介紹機構(gòu)的收費標準實行政府指導價，省勞保部提出建議，報同級價格主管部門確定；營利性職業(yè)介紹機構(gòu)的收費標準，參照國家有關(guān)規(guī)定自主確定，并接受當?shù)匚飪r部門監(jiān)督）

④介紹求職者從事法律、法規(guī)禁止從事的職業(yè)；

⑤為無合法證照的用人單位或者無合法身份證件的求職者進行職業(yè)介紹服務(wù)活動；

⑥以暴力、脅迫、欺詐等方式進行職業(yè)介紹活動；

⑦偽造、涂改、轉(zhuǎn)讓批準文件；

⑧以職業(yè)介紹為名牟取不正當利益或進行其他違法活動。

用人單位違反規(guī)定的，由勞動保障行政部門責令改正，并處以1萬元以下罰款，對當事人造成損害的，應承擔賠償責任。

5、境外就業(yè)中介管理（1）境外就業(yè)中介：是指為中國公民境外就業(yè)或者為境外雇主在中國境內(nèi)招聘中國公民到境外就業(yè)提供相關(guān)服務(wù)的活動。（設(shè)立境外就業(yè)服務(wù)中介機構(gòu)，必須符合國家規(guī)定的條件和程序。實行行政許可制度[審批時限為：收到申請之日起60日做出答復，許可證自頒發(fā)之日起有效期為3年，期滿需繼續(xù)從事中介活動的，應當在有效期屆滿前90日依規(guī)定更換許可證。]。未經(jīng)批準及登記注冊，任何單位和個人不得從事境外就業(yè)中介活動）（2）從事境外就業(yè)中介活動應當具備的條件：①符合企業(yè)法人設(shè)立的條件；②具有法律、外語、財會專業(yè)資格的專職工作人員，有健全的工作制度和工作人員守則；③備用金不低于50萬元（境外就業(yè)中介機構(gòu)實行備用金制度，備用金用于因境外就業(yè)中介機構(gòu)責任造成其服務(wù)對象合法權(quán)益受到損害時的賠償及支付罰款、罰金；備用金存入省級勞動保障行政部門指定的國有商業(yè)銀行中該境外就業(yè)中介機構(gòu)的專門賬戶，實行?？顚Ｓ?；備用金如不足以補償所造成的損失，則機構(gòu)須承擔民事責任；備用金被動用后低于50萬元時，機構(gòu)應在60日內(nèi)補足，逾期未補足，不得開展境外就業(yè)中介業(yè)務(wù)。）；④法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

注意：境外機構(gòu)、個人及外國駐華機構(gòu)不得在中國境內(nèi)從事境外就業(yè)中介機構(gòu)。

第三節(jié)

職業(yè)培訓制度一、職業(yè)培訓概述

1、職業(yè)培訓：是指根據(jù)社會職業(yè)的要求以及勞動者擇業(yè)的意愿，對求職者和在職者進行的旨在提高其專業(yè)技術(shù)知識和實際操作技能的教育和訓練。（國際勞工組織認為職業(yè)培訓的目的在于：確定和開發(fā)人類從事生產(chǎn)性和令人滿意的職業(yè)生活的能力，通過接受不同形式的教育，提高個人的理解能力，并通過個人或集體