國際投資法講義ch公選課

國際經(jīng)濟(jì)法講義3付榮華北電力大學(xué)人文社科學(xué)院2第三章國際投資法

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第一節(jié)國際投資法概述第二節(jié)國際直接投資的法律形式第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度第四節(jié)國際投資爭議3第一節(jié)國際投資法概述

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一、外國直接投資1、IMF將投資分為直接投資、證券投資和其他投資。2、定義：直接投資是國際投資的一種形式，它以設(shè)在一個(gè)經(jīng)濟(jì)體的實(shí)體通過設(shè)在另一個(gè)經(jīng)濟(jì)體的企業(yè)取得長期利益為目的。長期利益是指直接投資者和直接投資企業(yè)存在著長期關(guān)系，并且投資者對(duì)投資企業(yè)的管理產(chǎn)生重大影響。4第一節(jié)國際投資法概述

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3、特征：第一、投資者以謀求長期經(jīng)濟(jì)利益為目的向境外進(jìn)行投資。第二、投資者對(duì)所投企業(yè)的經(jīng)營管理具有重大影響。直接投資與間接投資FDI間接投資資本增值方式通過設(shè)立企業(yè)或收購其他企業(yè)等通過購買證券、貸款等是否獲得企業(yè)經(jīng)營權(quán)是否法律淵源國際投資法國際金融法56第一節(jié)國際投資法概述

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二、國際投資法的概念

1、國際投資法是調(diào)整跨國私人直接投資關(guān)系的國內(nèi)法律規(guī)范和國際法律規(guī)范。

2、調(diào)整種關(guān)系外國投資者--東道國投資者；外國投資者--東道國；外國投資者--母國；母國和東道國政府、以及政府和國際組織之間；

7第一節(jié)國際投資法概述

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三、國際投資法的主體

1、自然人、法人、國家和國際組織。

2、跨國公司四、國際投資法的淵源國內(nèi)法淵源和國際法淵源五、國際投資法體系8第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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一、合營企業(yè)（一）股權(quán)式合營企業(yè)1、定義：是指外國投資者和東道國投資者根據(jù)東道國法律規(guī)定，按照約定或法定的投資比例進(jìn)行投資，并按照各自的投資比例享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的具有法人資格的企業(yè)。9

第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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（2）特征：1、由外國投資者與東道國投資者按照東道國法律規(guī)定或投資者雙方約定的投資比例出資，投資者各占一定的股份。2、外國投資者和東道國投資者的出資構(gòu)成合資經(jīng)營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。3、外國投資者和東道國投資者共同成立股東會(huì)或董事會(huì)，共同管理合資經(jīng)營企業(yè)。4、外國投資者和東道國投資者按照各自的投資比例分享合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營利潤，并承擔(dān)虧損。10第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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（二）契約式合營企業(yè)定義：由外國投資者與東道國投資者按照東道國法律規(guī)定，共同出資，共同經(jīng)營，并根據(jù)合營合同規(guī)定分享利潤、承擔(dān)虧損的企業(yè)。11第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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二、特許協(xié)議（一）定義：是指一國政府與外國私人直接投資者簽署的，賦予外國私人投資者在指定期間、指定地區(qū)內(nèi)以及其他規(guī)定的條件下，享有專屬東道國國家的某種權(quán)利，投資東道國的公用事業(yè)建設(shè)或自然資源開發(fā)等特殊經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的協(xié)議。12第二節(jié)國際直接投資的法律形式

legalformsoftheinternationaldirectinvestment（二）特點(diǎn)：

1、協(xié)議的一方為東道國政府，另一方為外國私人直接投資者。

2、東道國政府授予外國私人投資者在專屬東道國政府投資和經(jīng)營的領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行投資。

3、東道國政府與外國投資者約定投資利潤的分配方式。

4、東道國政府與外國投資者各自享有一定的權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。13第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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（三）性質(zhì)：

1、行政合同

2、民事合同

3、混合性合同14第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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三、BOT方式1、定義：BOT（build-operate-transfer):是指東道國政府通過特許協(xié)議，授予外國投資者在特許協(xié)議規(guī)定的期限內(nèi)，投資東道國基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域的專營權(quán)，投資者對(duì)所投資項(xiàng)目擁有建設(shè)、運(yùn)營、管理、維護(hù)和收益權(quán)，在特許協(xié)議期滿后，投資者將所投資項(xiàng)目無償移交簽約的東道國政府。15第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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2、BOT方式的步驟（1）東道國政府與外國投資者組成的項(xiàng)目公司簽訂合同，政府出面保證，由項(xiàng)目公司籌資和建設(shè)基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目；（2）項(xiàng)目公司在協(xié)議期內(nèi)擁有、運(yùn)營和維護(hù)這項(xiàng)設(shè)施，并通過收取使用費(fèi)或服務(wù)費(fèi)，回收投資并取得合理的利潤；（3）協(xié)議期滿，投資者將該項(xiàng)目無償移交給東道國政府，從而完成BOT的營運(yùn)。16第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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3、特征：（1）BOT投資方式適用于特定領(lǐng)域。（2）BOT投資方式涉及一系列的合同，包括特許協(xié)議、合營合同、建設(shè)施工合同、完工擔(dān)保合同、產(chǎn)品購買合同、貸款合同、運(yùn)營維護(hù)合同、保險(xiǎn)合同等。（3）BOT融資方式的特殊性。（4）風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的特殊性。BOT的其它形式BOOBOOTBLTBTO17外資并購（一）外資并購定義兼并和收購18外資并購（二）外資并購的種類股權(quán)并購資產(chǎn)并購19外資并購（三）中策公司“一攬子合資”案20外資并購?fù)赓Y并購與綠地投資21結(jié)課考試論文我國外資并購法律問題研究一、外資并購中法律風(fēng)險(xiǎn)防范二、外資并購中反壟斷法律問題三、外資并購中國家安全法律問題四、我國外資并購立法建議五、Trims協(xié)定與我國外資立法六、外資并購中的上市公司問題22論文要求字?jǐn)?shù)：2000-5000文字工整論述清晰行文規(guī)范：題目，論文摘要，關(guān)鍵詞，正文有自己的觀點(diǎn)2324第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度

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一、國際投資擔(dān)保的國內(nèi)法制度（一）海外私人直接投資保險(xiǎn)制度的概念海外私人直接投資保險(xiǎn)制度是資本輸出國政府為了保護(hù)本國國民在國外投資的安全，對(duì)本國的海外投資者在資本輸入國可能遇到的政治風(fēng)險(xiǎn)給予保險(xiǎn)的制度。25第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment（二）海外私人直接投資保險(xiǎn)制度的類型1、美國式的雙邊保證制度：它以與東道國政府簽訂的雙邊投資保障協(xié)定為實(shí)行國內(nèi)法中海外投資保險(xiǎn)制度的法定前提。2、德國式的單邊保證制度：僅僅依據(jù)國內(nèi)法的規(guī)定進(jìn)行海外投資的承保。26第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment（二）海外私人直接投資保險(xiǎn)制度的特征1、海外私人直接投資保險(xiǎn)是一種政府保證或國家保證。保險(xiǎn)人:

政府公司、政府機(jī)構(gòu)、政府與國營公司2、投保人必須是合格投資者。包括：本國國民；本國公司、合伙或其他團(tuán)體；外國公司、合伙、社團(tuán)27第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment3、保險(xiǎn)對(duì)象限于符合特定條件的海外直接投資。-合格投資（1）符合投資者本國的利益（2）有利于東道國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展（3）新的海外投資-合格的投資東道國28第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment4、保險(xiǎn)的范圍主要是非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)即政治風(fēng)險(xiǎn)。-征收險(xiǎn)。包括征收或國有化以及未給予充分補(bǔ)償?shù)臎]收。

國有化或征用是指國家基于公共利益的需要對(duì)私人所有的財(cái)產(chǎn)予以全部或部分征用，收歸國家所有。（1）征收為東道國政府所采取的行為（2）征收分為直接征收和間接征收（3）征收的對(duì)象為投資者的投資和貸款（4）征收行為持續(xù)一年以上29第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment-外匯險(xiǎn)（禁兌險(xiǎn)和轉(zhuǎn)移險(xiǎn)）一般是指當(dāng)?shù)卣畬?shí)行外匯管制，妨礙、遲延資本和收益兌換成自由貨幣并轉(zhuǎn)移出境而導(dǎo)致外國投資者的損失。-包括：積極的禁兌和消極禁兌東道國未能在合理時(shí)間內(nèi)對(duì)該投保人提出的匯兌申請做出行動(dòng)。60天30第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment--戰(zhàn)亂險(xiǎn)。包括革命、叛亂和內(nèi)戰(zhàn)等致使外國投資者在東道國的投保財(cái)產(chǎn)受到損害的風(fēng)險(xiǎn)。31第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment5、保險(xiǎn)程序-投資人遞交投資保險(xiǎn)申請書及必要資料-承保機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查-期限15年-保險(xiǎn)合同的生效以繳納保險(xiǎn)金為前提32第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment6、代位求償權(quán)的行使對(duì)象是主權(quán)國家。海外私人直接投資保險(xiǎn)中的代位求償權(quán)是指保險(xiǎn)人在投資保險(xiǎn)事故發(fā)生后，向投保人支付保險(xiǎn)金并取得向造成投資風(fēng)險(xiǎn)的東道國政府進(jìn)行索賠的權(quán)利。保險(xiǎn)人-----------被保險(xiǎn)人第三人33第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度

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保險(xiǎn)人（國家保險(xiǎn)公司）---被保險(xiǎn)人（海外私人投資者）

第三人（東道國政府）區(qū)別：用盡東道國當(dāng)?shù)鼐葷?jì)34第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment二、國際投資擔(dān)保的國際法制度（《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》）（一）多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生1984MIGA（二）目的：對(duì)向發(fā)展中國家的私人直接投資進(jìn)行保險(xiǎn)。（三）承保范圍：1、外匯險(xiǎn)；2、征收險(xiǎn)；3、戰(zhàn)爭險(xiǎn)和內(nèi)亂險(xiǎn)；35第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment4、政府違約險(xiǎn)：東道國政府不履行或違反與投保人簽訂的合同，且投保人無法求助于司法或仲裁機(jī)關(guān)對(duì)其提出的有關(guān)訴訟做出裁決，或該司法或仲裁機(jī)關(guān)未能在擔(dān)保合同規(guī)定的期限內(nèi)做出裁決，或有這樣的裁決但未能執(zhí)行。拒絕司法行為36第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestmentEx《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》承保的“違約險(xiǎn)”中“約”是指下列選項(xiàng)中的哪一種？A東道國公司與外國投資者簽訂的契約B東道國公司與外國投資者所屬國政府簽訂的契約C東道國政府與外國投資者簽訂的契約D東道國政府與多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)簽訂的契約37第三節(jié)國際投資擔(dān)保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment（四）承保條件：1、合格的投資者（1）具有東道國以外的會(huì)員國國籍的自然人；（2）在東道國以外一會(huì)員國注冊并設(shè)有主要營業(yè)點(diǎn)的法人；（3）其多數(shù)股本為東道國以外一個(gè)或幾個(gè)會(huì)員國所有或其國民所有的法人。2、合格的東道國3、合格的投資：股權(quán)投資和股東為該投資企業(yè)發(fā)放或擔(dān)保的中長期貸款38第三章作業(yè)1、試論股權(quán)式合營企業(yè)和契約式合營企業(yè)的區(qū)別2、試論BOT投資方式3、案例（1）1990年10月1日，盧旺達(dá)愛國陣線從烏干達(dá)入侵盧旺達(dá)，與盧旺達(dá)政府軍交戰(zhàn)。10月9日，盧旺達(dá)國防部征收了投保人茶葉進(jìn)口公司和CW貿(mào)易公司在盧旺達(dá)合資設(shè)立的一家公司的卡車，用于軍需。于是，這兩家公司便向美國海外私人投資公司索賠。Q（1）這兩家公司所遭受的損失屬于什么險(xiǎn)的范圍？（2）美國海外私人投資公司是否應(yīng)當(dāng)予以賠償？39第三章作業(yè)（2）菲律賓地?zé)峁居?971年9月簽訂了一個(gè)服務(wù)合同，在菲律賓開發(fā)地?zé)豳Y源。由該公司出資，并提供技術(shù)援助以及部分的營運(yùn)資金，作為回報(bào)，菲律賓地?zé)峁靖鶕?jù)其投資企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)量每月收取一定的服務(wù)費(fèi)。1983年11月2日，菲律賓地?zé)峁緦?982年12月開始的連續(xù)三個(gè)季度的收入存入菲律賓的一家商業(yè)銀行，并向菲律賓中央銀行申請匯出，獲得批準(zhǔn)。然而，1983年11月17日，由于當(dāng)時(shí)外匯大量外流，菲律賓政府決定推遲90天償還外債的本金。隨后實(shí)行的外匯管制要求商業(yè)銀行把所有的外匯賣給中央銀行，以建立一個(gè)外匯儲(chǔ)備資金，該資金只給重要的進(jìn)口交易配給外匯。菲律賓地?zé)峁倦m然已經(jīng)取得了中央銀行的收入?yún)R出批準(zhǔn)書，但仍無法從該外匯儲(chǔ)備資金中申請取得外匯。于是，便向美國海外私人投資公司索賠。當(dāng)時(shí)距菲律賓地?zé)峁鞠蚍坡少e政府遞交匯出申請之日還不滿60天。Q：（1）菲律賓地?zé)峁舅龅降娘L(fēng)險(xiǎn)屬于哪種風(fēng)險(xiǎn)？（2）美國海外投資公司是否應(yīng)當(dāng)支付賠償？為什么？40第四節(jié)國際投資爭議

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一、定義國際投資爭議是指基于國際投資關(guān)系所產(chǎn)生的爭議。包括（1）國家之間基于投資條約所產(chǎn)生的爭議；（2）東道國政府和投資者之間產(chǎn)生的爭議；（3）投資者之間產(chǎn)生的爭議；（4）外國投資者和母國之間產(chǎn)生的爭議。41第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestment二、國際投資爭議的解決方式（一）1966《解決國家與他國國民之間投資爭議公約》1、目的：成立“解決投資爭議國際中心”（ICSID）2、中心的法律地位：國際法律人格3、中心的機(jī)構(gòu)設(shè)置：行政理事會(huì)、秘書處、調(diào)停人小組和仲裁人小組。42第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestment4、管轄：（1）爭端當(dāng)事人的適格：①一方為締約國政府（東道國）或者其下屬機(jī)構(gòu)，另一方為其他締約國的國民（外國投資者）；②例外：雙方均同意，一方為東道國，另一方為受外國投資者控制的東道國法人。（2）爭端性質(zhì)必須是因直接投資而產(chǎn)生的任何法律爭端；（3）當(dāng)事人雙方必須以書面形式同意提交ICSID解決，并且不得單方面撤銷其同意。5、管轄的效果：排除司法救濟(jì)：除非另有說明，當(dāng)事人選擇仲裁后即視為同意排除其他救濟(jì)方法，包括投資者本國的外交保護(hù)。43第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestmentEx1依據(jù)《關(guān)于解決國家和他國國民之間投資爭端的公約》建立的“解決投資爭端的國際中心”，對(duì)下列哪一爭端事項(xiàng)具有管轄權(quán)？A締約國和另一締約國因直接投資產(chǎn)生的法律爭端，并經(jīng)雙方書面同意提交中心。B締約國和另一締約國國民因直接投資而產(chǎn)生的法律爭端，并經(jīng)雙方口頭同意提交中心C締約國和另一締約國國民因直接投資而產(chǎn)生的法律爭端，并經(jīng)雙方書面同意提交中心D締約國和另一締約國國民因間接投資而產(chǎn)生的法律爭端，并經(jīng)雙方書面同意提交中心44第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestmentEx21990年甲國A公司在乙國注冊成立的B公司與乙國政府簽訂了成片開發(fā)土地項(xiàng)目協(xié)議。Q：中心對(duì)B公司與乙國政府之間的爭議是否具有管轄權(quán)？45第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestment6、中心的調(diào)解和仲裁程序（1）向中心秘書長申請并由秘書長審核后決定是否進(jìn)行登記，拒絕登記的決定是終局性的。（2）調(diào)解員或仲裁員應(yīng)為奇數(shù)，且多數(shù)應(yīng)為當(dāng)事國或當(dāng)事人屬國以外的國民。（3）法律適用：①當(dāng)事人雙方協(xié)議的法律；②作為爭端當(dāng)事國的締約國的法律以及國際法規(guī)范③公平和善意原則進(jìn)行“友好仲裁”。46第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestmentEx國際中心在調(diào)解或仲裁投資爭端時(shí)，可能適用的法律包括下列那些？A雙方當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律B作為爭端當(dāng)事國的締約國的法律C國際法規(guī)范D公平和善意原則47第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestmentEx中心登記的第一個(gè)請求ICSID仲裁的案例：1966年，摩洛哥政府邀請西方石油公司聯(lián)系美國的旅館業(yè)集團(tuán)幫助發(fā)展本國的旅游業(yè)。1966年12月5日，摩洛哥政府與假日旅館責(zé)任有限公司、西方石油公司一個(gè)子公司簽訂了一個(gè)基本協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議，假日旅館公司將在摩洛哥建造4座旅館。這些旅館歸假日旅館公司在當(dāng)?shù)氐淖庸舅小Ｄβ甯缫环絼t提供建筑資金貸款、幫助取得建筑場地、給與外匯轉(zhuǎn)移的便利和免交關(guān)稅及其他征稅利益的待遇。協(xié)議規(guī)定，一旦發(fā)生爭議，則提交ICSID仲裁。48第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestment建成兩座旅館后，另外兩座的主體工程已經(jīng)完成，但該投資項(xiàng)目陷入了困境，尤其在財(cái)政方面遇到困難。假日旅館公