程嘯侵權(quán)責任法知識點梳理

11/11導論侵權(quán)責任法的概念與特征狹義：僅指以“侵權(quán)責任法”或“侵權(quán)法”為名的某部法律。大陸法系不存在。大陸法系的民法中，侵權(quán)行為與違約行為,不當?shù)美?無因管理皆屬于概念債的發(fā)生緣由。民法對侵權(quán)行為的規(guī)定分為兩部分：構(gòu)成要件和責任擔當。構(gòu)成要件規(guī)定在債編分則中，責任擔當規(guī)定在債編總則中。廣義：實質(zhì)意義上的侵權(quán)責任法，即全部規(guī)范侵權(quán)責任之構(gòu)成要件與法律后果的規(guī)范的總稱。在我國，除了《侵》，廣義的還包括《民法通則》？《產(chǎn)品質(zhì)量法》,《道路交通平安法》,《消費者權(quán)益愛護法》,《民用航空法》等。私法：調(diào)整同等民事主體之間的民事權(quán)利與民事義務關系特征強行法：與合同法,物權(quán)法相比，具有更多的強行法色調(diào)。對侵權(quán)責任的構(gòu)成要件和法律效果的規(guī)定屬于強行性規(guī)范，不能任由當事人協(xié)商改變。侵權(quán)責任基本法與侵權(quán)責任特殊法基本法：《侵權(quán)責任法》。第6條確立的過錯責任。凡是《侵》或者其他單行立法沒概念有特殊規(guī)定時，均適用該規(guī)則。第2,3章的基本規(guī)定同樣。特殊法：《侵》第5條：其他法律對侵權(quán)責任另有特殊規(guī)定的，依照規(guī)定。不得隨意規(guī)定各類侵權(quán)行為。只有當某些侵權(quán)行為不應適用過錯責任原則，而應適用無過錯責任或過錯推定責任時，才有必要由特殊法單獨加以規(guī)范。適用關系：《侵》第5條的關系。其他法律對侵權(quán)責任另有特殊規(guī)定的，依照其規(guī)定。“其他法律”指的就是侵權(quán)責任特殊法。即，優(yōu)先適用特殊法。《侵》生效后，凡是明確修改了舊的立法規(guī)定的地方，一律應當適用《侵》。對于某些侵權(quán)責任，原來的法律和司法說明作出了明確規(guī)定，但《侵》對其未置明文。對此，不可做出硬性規(guī)定：《侵》取消了原規(guī)定，或不便利作出。侵權(quán)責任法在民法中的地位獨立成編：不同于其他大陸法系國家，將侵放入債法中，而是單獨成編。一是有利于侵權(quán)責任法的發(fā)展；二是我國侵權(quán)責任擔當方式并不局限與損害賠償。八種之多。侵權(quán)行為并非單純的債的發(fā)生方式。與債法總：損害賠償是最重要,最常見的侵權(quán)責任擔當方式。侵權(quán)損害賠償之債與因則的關系同,不當?shù)美?無因管理而發(fā)生的債權(quán)債務關系具有許多共性，可以適用共同的規(guī)則。這些規(guī)則應當由債法總則規(guī)定。我國目前沒有債法總則。與人格權(quán)：我國《民法通則》主要以“對侵害人格權(quán)的侵權(quán)行為的規(guī)定”來規(guī)定人法的關系格權(quán)，仍未脫離侵權(quán)法的窠臼。是否單獨制定人格權(quán)法，爭辯激烈。與物權(quán)法：侵權(quán)責任的擔當為物權(quán)供應了愛護方式。并且物權(quán)是侵權(quán)法愛護的核心的關系物權(quán)法中的規(guī)定補充了侵權(quán)責任法，例如：對占有的愛護,相鄰關系。與合同法：相互補充,相互影響。出現(xiàn)競合。的關系侵權(quán)責任法的體系總則：第1至3章：總則，規(guī)定共通性,基本的問題。包括：立法目的,愛護范圍歸責原則,多數(shù)人侵權(quán)責任,連帶責任,侵權(quán)責任的擔當,減責與免責。分則：第4至12章：分則，規(guī)定對典型的,特殊的侵權(quán)行為的成立要件和法律效果。“典型”：歸責原則上并不特殊，完全屬于過錯責任，但因發(fā)生的糾紛多,社會關注度高，故而須要單獨規(guī)定的侵權(quán)行為?！疤厥狻保翰贿m用過錯責任原則，而適用無過錯責任原則以及實行過錯推定責任的侵權(quán)行為。一般條款：用來規(guī)定過錯責任原則的條文（《侵》第6條）。我國以及比較法來看，侵權(quán)責任法中不可能規(guī)定可以作為全部侵權(quán)懇求權(quán)基礎的法律規(guī)范，即“大的一般條款”，而只能是對過錯責任原則作出一般規(guī)定?！肚帧返?條：并非“大的一般條款”，只是一個對合法民事權(quán)益進行愛護的宣誓性條款，其必需與侵權(quán)責任法的一般條款或者分則中的詳細條款相互配合。否則，會導致“向一般條款躲避”的現(xiàn)象。類型化：侵權(quán)法不是刑法，無須也不可能逐一規(guī)定全部的侵權(quán)行為類型。這里的類型化指的是對某些比較特殊的侵權(quán)行為逐一作出規(guī)定。兩類：一類是特殊侵權(quán)行為；一類是典型侵權(quán)行為。侵權(quán)責任法的目標目標：旨在協(xié)調(diào)自由與平安的關系，即界定人的行為規(guī)范。實現(xiàn)方法：一是以過錯責任原則為最基本之規(guī)則原則；一是界定并區(qū)分侵權(quán)責任法的愛護客體侵權(quán)責任法的功能補償功能：填補被侵權(quán)人所遭遇的損害，主要通過侵權(quán)賠償責任實現(xiàn)。侵權(quán)賠償責任僅與受害人的損害有關，即“損害多少,賠償多少”。實現(xiàn)方法：損失的轉(zhuǎn)移，即將損失從受害人頭上轉(zhuǎn)移到侵權(quán)人頭上；損失的分散，各種保險。預防功能：預防侵權(quán)行為發(fā)生的作用。懲處功能：懲處性賠償侵權(quán)行為侵害他人受愛護的民事權(quán)益，依法應當擔當侵權(quán)責任的行為。事實行為一,概念侵“權(quán)”，包括侵害“權(quán)利”和侵害“受法律愛護的利益”侵權(quán)“行為”不僅指直接的,人的行為，還包括“準行為”（物件,動物致害）類型一般侵權(quán)行為，適用過錯責任原則的侵權(quán)行為。（《侵》第6條）依據(jù)規(guī)則歸責原則特殊侵權(quán)行為：適用無過錯責任原則,過錯推定責任的侵權(quán)行為。有無強制責任保險不同。特殊侵權(quán)行為，法律規(guī)定強制保險區(qū)分意義有無最高賠償限額不同：特殊侵權(quán)行為多有最高限額的規(guī)定。當受害人的實際損害超出了最高賠償額，其仍可依據(jù)過錯責任原則，要求侵權(quán)人賠償。自己責任的侵權(quán)行為（原則）是否自行監(jiān)護人責任32擔當責任替代責任的侵權(quán)行為（例外）用人者責任34,35國家賠償責任歸責原則不同：替代責任適用的都是無過錯責任區(qū)分意義舉證責任不同：還要證明責任人與加害人之間存在法律規(guī)定的特定關系（監(jiān)護關系,雇傭關系等）以及加害行為是執(zhí)行職務的行為。人造成的損害歸責原則不同：物件致害，無過錯,過錯推定造成損害區(qū)分的緣由物件造成的損害意義責任主體不同：后者是物的管理人,運用人或占有人單獨的侵權(quán)行為侵權(quán)人數(shù)量共同加害行為8共同侵權(quán)行為教唆扶植行為9多數(shù)人的共同危險行為10侵權(quán)行為連帶責任型11無意思聯(lián)絡的數(shù)人侵權(quán)按份責任型12行為主體與責任主體的數(shù)量不同區(qū)分意義是否擔當連帶責任不同從作為中可推斷有無過錯作為認定過錯方法不同不作為，只有其負有作為義務，行為方式區(qū)分意義而沒有履行時才可認定其具有不作為認定因果方法不同侵權(quán)行為與違約行為違法的義務與侵害的權(quán)利不同侵權(quán)行為違反了法定義務,肯定義務,不作為或者作為義務，侵害的是肯定權(quán)（利益）違約行為違反了約定義務,相對義務,作為義務，侵害的是相對權(quán)責任成立的不同不因侵權(quán)人未獲利而減輕責任，以過錯責任為基本歸責原則合同為無償合同時義務較輕，以無過錯責任為基本歸責原則賠償目的不同侵權(quán)賠償責任要使被侵權(quán)人重新處于尚無侵權(quán)行為時應處于的狀態(tài)違約賠償責任要使非違約方處于合同得到良好履行時應處于的狀態(tài)精神損害賠償不同侵權(quán)賠償?shù)姆秶ㄘ敭a(chǎn)損害和精神損害違約賠償?shù)姆秶鷥H限于財產(chǎn)損害協(xié)助人責任不同侵權(quán)法中的雇主責任適用無過錯責任原則合同法中債務履行協(xié)助人的過錯被視為債務人的過錯。愛護范圍特定利益：法律所確認的同等主體之間的類型化利益民事權(quán)利：凡私法確愛護認之權(quán)利法律之力：法律為該利益之實現(xiàn)供應了終局的強制力的保范圍民事利益：未被法律明文規(guī)定或未被司法實踐認定為是權(quán)利，但也受到私法愛護的利益，包括人格利益與財產(chǎn)利益。法律對這種利益進行愛護時，往往會附加主觀和客觀要件上的限制。生命權(quán)：最高端的人格權(quán)身體權(quán)：保證身體組織的完整性并支配肢體,器官和其他身體組織的權(quán)利。侵方式體現(xiàn)為從外部破壞身體的完整性。并不持續(xù)地存在于已與身體相分別的部分之上。如剪掉的頭發(fā),拔掉的牙齒等。但短暫的分別仍受身體權(quán)之愛護。例如血液的透析,精子的保存等。（侵害性醫(yī)療行為《侵》第55條）健康權(quán)：保證人的內(nèi)在生理的完整性不被破壞。包括生理健康與心理健康。侵害生理健康：行為影響自然人生理機能的正常狀態(tài)。侵害心理健康：所謂“精神驚嚇”，受害人因受到驚嚇而導致心理健康受到侵害的情形。包括直接侵害心理健康（直接侵害了被侵權(quán)人的心理健康，始終處于恐驚,生氣或憂慮等不健康的心理狀態(tài)）和第三人精神驚嚇（受害人因耳聞或目睹了侵害他人的事故，遭遇了精神驚嚇）。姓名權(quán)：自然人依法享有的確定,變更和運用自己姓名并解除他人干涉或非法運用的權(quán)利。侵害方式：干涉他人運用；制作,出售假冒他人署名作品（爭議）；盜用他人姓名名稱權(quán)：特定團體對其名稱享有的排他性的支配權(quán)。侵害方式：盜用,假冒。人格權(quán)肖像權(quán)：自然人享有的確定是否傳播并公開呈現(xiàn)其肖像的排他性權(quán)利。肖像制作權(quán)（未經(jīng)允許，不得擅自制作）；肖像運用權(quán)（以營利為目的的，未經(jīng)允許適用，構(gòu)成侵權(quán)。人格權(quán)的商品化）。對肖像權(quán)的法律限制，對與特定意義公共事務相結(jié)合的肖像：出于新聞報道的目的而運用的新聞人物的肖像；自然人的肖像僅僅構(gòu)成某一風景或地點的附屬物；集體肖像；公法對肖像權(quán)的限制。肖像權(quán)與肖像作品著作權(quán)的關系名譽權(quán)：維護自己名譽，并解除他人侵害的人格權(quán)。名譽感和名譽不同。前者是自我內(nèi)心的感受。后者是社會性評價。侵害方式：通過各種行為，以文字或者口頭的形式導致他人社會性評價降低。推定的方式可證明。團體誹謗；言論自由與名譽權(quán)愛護的協(xié)調(diào)：新聞報道中事實部分與評論部分；區(qū)分公眾人物與一般人物。榮譽權(quán)：自然人與法人享有的榮譽稱號不受他人侵害的權(quán)利。主要內(nèi)容在于排除他人對權(quán)利人所獲得的榮譽稱號的非法干預或剝奪。隱私權(quán)：自然人享有的對自己的個人隱私和個人私生活進行支配并解除他人干涉的一種人格權(quán)。侵害方式：以披露,宣揚等方式侵入他人隱私領域,侵害私人活動的行為?；橐鲎灾鷻?quán)：根據(jù)自己的意愿結(jié)婚和離婚的權(quán)利。侵害方式：買賣,包辦和其他干涉婚姻自由的行為。人身自由權(quán)：自然人非依法律規(guī)定以及法定程序，不受非法逮捕,拘禁等對身體自由的非法限制或剝奪。人格尊嚴權(quán)：屬于一般人格權(quán)，具有補充功能,權(quán)利創(chuàng)設功能,宣示功能。死者人以非法或背俗方式有意侵害死者：姓名,名譽,肖像和隱私給格利益死者近親屬造成精神苦痛的，其得懇求精神損害賠償。（《精神損害賠償說明》第3條）遺體遺骨以非法或背俗方式侵害死者遺體,遺骨，給死者近親屬人格人格利益造成精神苦痛的，其得懇求精神損害賠償。（《精神說明》第3條）利益特定物品被侵害的物品是具有人格象征意義的特定紀念物品，該物品因侵權(quán)行為人格利益：而永久性滅失或毀損。其他人格為防止不正值地擴大侵權(quán)責任的范圍，只有當該人格權(quán)利益確實存在且利益受到了特定方式的侵害時，才由侵權(quán)法規(guī)范。監(jiān)護權(quán)監(jiān)護人對被監(jiān)護人享有的監(jiān)督,教化,管理和愛護的權(quán)利。侵害方式身份權(quán)兒童或未經(jīng)監(jiān)護人同意擅自帶走被監(jiān)護人；抱錯嬰兒。（親屬權(quán)）繼承權(quán)本身并非一項獨立的民事權(quán)利。謝懷栻先生：繼承開始之前，繼承權(quán)只是一種期盼權(quán)，可以依據(jù)繼承人與被繼承人的關系納入給類親屬權(quán)之下；已經(jīng)開始繼承，繼承權(quán)要么屬于債權(quán)，要么屬于物權(quán)。并不存在一類獨立的民事權(quán)利。社員權(quán)社團的成員基于其成員的地位而語社團發(fā)生肯定的法律關系，在此關系中，社員對社團享有的各種權(quán)利的總體即社員權(quán)。分為共益權(quán)和私益權(quán)，最典型的是股權(quán)商業(yè)隱私不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟效益,具有好用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。侵害方式：《反不正值競爭法》第10條第1款之規(guī)定占有對于物具有事實上的管領力的狀態(tài)。占有時一種事實而非權(quán)利?！段餀?quán)法》第245條第1款：因侵占或者妨害造成損害的，占有人有權(quán)懇求損害賠償。受害人遭遇了經(jīng)濟損失，但該損失卻與人身或財產(chǎn)受到的侵害無關。財產(chǎn)其既不是侵害人身,財產(chǎn)而造成的直接損失,也不是因人身,財產(chǎn)受利益到侵害而引發(fā)的間接損失。純經(jīng)濟損失反射損失型：加害人的行為給某人的人身或財產(chǎn)造成實際的損害，該損害進一步引發(fā)了其他人的經(jīng)濟損失。類型轉(zhuǎn)移型：加害人的行為給某人的人身或財產(chǎn)造成了實際損害，而第三人因?qū)κ芎θ素撚屑s定或法定義務，故此損失被轉(zhuǎn)移至第三人處。因信任錯誤信息：受害人因信任與其沒有合同關系的人供應的錯誤信息,建議或?qū)I(yè)服務，而遭遇的損債權(quán)侵權(quán)法只規(guī)范第三人侵害債權(quán)的情形物權(quán)知識產(chǎn)權(quán)梁慧星：侵權(quán)責任法愛護客體的民事權(quán)利應以肯定權(quán)為限。民事權(quán)利之外的合法利益，應包括人格利益（如死者名譽）和財產(chǎn)利益（如純經(jīng)濟損失）。王利明：非封閉性盡可能地進行全面詳細列舉（雖然并非完全列舉）+開放性兜底條款相結(jié)合的方式來確定侵權(quán)責任法的愛護范圍。一方面，侵權(quán)責任法所愛護的權(quán)利主要限于肯定權(quán)。侵權(quán)責任法在特殊狀況下也愛護合同債權(quán)。從侵權(quán)責任法第2條所規(guī)定的“民事權(quán)益”這一概念的文義上看，可以認為其中也包括了債權(quán)利益。純粹經(jīng)濟損失并未被完全地解除在救濟范圍之外。從第2條所規(guī)定的民事權(quán)益的概念中，也可以將純粹經(jīng)濟損失作為一種利益，而使其受到愛護，但是對于純粹經(jīng)濟損失的愛護，法律又有必要進行嚴格的限制。除了在愛護對象上符合要求外，只有在客觀上構(gòu)成法律所承認的損害，且因果關系具有相當性或可預見性時，才能通過侵權(quán)責任法獲得救濟。歸責原則歸責原則是侵權(quán)責任的歸責原則，還是僅為損害賠償責任的歸責原則，爭議中。程嘯贊成后一種。王利明認為是全部侵權(quán)責任類型的歸責原則，這也正是第6條第1款為何不用“損害”而是用“侵害”的緣由。為的使第6條規(guī)定的過錯責任的歸責原則可以適用于全部侵權(quán)責任類型。過錯責任原則：第6條第1款歸責事由是：過錯過錯推定原則：第6條第2款危險無過錯責任原則：第7條歸責適用是基于特定關系的限制力公允原則：第24條非歸責原則，而是一種特殊的歸責事由責任成立不考慮侵權(quán)人的過錯無過錯責責任范圍可能因侵權(quán)人有無過錯而不同，如47條懲處性賠償任之特點受害人對損害發(fā)生之過錯程度是侵權(quán)人的免責或者減輕責任事由侵權(quán)人的免責或者減責事由比過錯責任要嚴格存在最高賠償限額的規(guī)定見義勇為中，受益人對被侵權(quán)人的補償（23條）公允責任自然緣由引起危險時，緊急避險人對受害人的補償（31條）適用范圍完全民事行為實力人短暫沒有意識或失去限制造成他人損害且無過錯時，對受害人的補償（33條）高空拋物或墜落物造成損害時，由可能加害的建筑物運用人對受害人的補償（87條）一般侵權(quán)責任現(xiàn)行《侵》對一般條款之規(guī)定，學者與實務者有不同觀點王利明,張新寶認為：侵權(quán)責任的一般條款就是規(guī)定過錯責任的條款。第6條第1款規(guī)定的是過錯責任，是我國侵權(quán)責任法的一般條款，為過錯責任供應了懇求權(quán)基礎。此外，侵權(quán)責任法第四章至第十一章實行了類型化詳細列舉的方式規(guī)定了特殊侵權(quán)責任，包括適用嚴格責任,過錯推定責任的侵權(quán)類型和某些過錯責任類型。楊立新認為：第2條是大的一般條款，第6條第1款是小的一般條款。再加上第四章至第十一章的不完全列舉。1,第6條第1款中用的是“侵害”，而沒有用“損害”；用的是“侵害他人民事權(quán)益”。解讀：用“侵害”而非“損害”，是為了讓第15條所規(guī)定8種侵權(quán)責任方式都可以適用第6條第1款之規(guī)定。因為停止侵害,解除阻礙,消退危險等責任方式均不要求造成損害。但這一說明無法說明：這三種責任方式也同時不須要過錯要件，但第6條第1款規(guī)定的是過錯責任的構(gòu)成要件。這一說明還無法說明：第7條運用的是“損害”，而非“侵害”，那這三種是否可以適用第7條呢？愛護范圍：民事權(quán)益。通說認為，權(quán)利僅限于肯定權(quán)。利益限于法律予以明確愛護的利益。債權(quán)等相對權(quán)之愛護，僅在特殊情形下予以承認。即第三人有意侵害債權(quán)等。純粹經(jīng)濟利益雖然也在愛護范圍之內(nèi)（從制度層面上說），但對其的愛護也是有嚴格限制的，目前司法實務中，法院僅在有單行法,司法說明的明文規(guī)定時才對純粹經(jīng)濟損失予以救濟。而不會貿(mào)然引用第6條第1款之規(guī)定，直接對沒用明文規(guī)定的純粹經(jīng)濟利益進行愛護。一般條款規(guī)定的是一般侵權(quán)責任（即過錯責任，損害賠償責任）的構(gòu)成要件。三要件或四要件：過錯（違法性）,損害,因果關系。加害行為,民事權(quán)益被侵害與損害加害行為作為親屬關系，例如夫妻間的扶養(yǎng)義務受到意思契約義務，例如《合》第301條規(guī)定的承運人救支配,侵基于法律規(guī)定助患有急病旅客的義務。（與約定的合害他人民同義務相區(qū)分。事權(quán)益的不作為非契約關系當事人之間的信任與被信任的關系人的行為義務來源合同約定的作為義務在先行為產(chǎn)生的，即行為的在先行為誘發(fā)或開啟了某種危險狀態(tài)，從而使其負有消退該危險狀態(tài)或救助因此而受害之人的義務基于職務或業(yè)務而產(chǎn)生的作為義務就權(quán)利而言，被侵權(quán)人首先應當供應證據(jù)證明存在這些權(quán)利，并且自己是權(quán)利人民事權(quán)益被侵害就利益而言，受害人應當首先證明自己享有該利益，然后證明被侵害的利益是否屬于法律愛護之范圍。其他侵權(quán)責任未造成損害其他侵權(quán)責任未造成損害權(quán)益被侵害加害行為（停止侵害,解除阻礙,權(quán)益被侵害加害行為損害賠償責任造成了損害損害賠償責任造成了損害（復原原狀,賠償損失）權(quán)益被侵害不等于損害，權(quán)益被侵害，可能產(chǎn)生損害，也可能不產(chǎn)生損害。產(chǎn)生損害的，要擔當損害賠償責任。未產(chǎn)生損害的，則要適用其他責任。損害概述：損害是全部民事賠償責任的必備構(gòu)成要件。沒有損害，就沒有賠償。并非全部客觀上的損害都能獲得法律上的救濟。只有在法律上被認為具有補救的可能性和必要性時，才產(chǎn)生民事賠償責任。具有可賠償性的損害應當符合以下兩個條件：首先，可賠償?shù)膿p害必需是能夠通過侵權(quán)人擔當賠償責任得到補償，而非通過其他方式得到補償。其次，基于法律價值上的考量，該損害應當由侵權(quán)人擔當。損害的類型財產(chǎn)性損害，也稱有形損害或經(jīng)濟損失。指具有財產(chǎn)價值，能夠以金錢計算的損害非財產(chǎn)性損害，也稱無形損害或精神損害，指沒有財產(chǎn)價值，無法以金錢計算。區(qū)分可賠償性不同。前者原則上均能補償。后者只有法律有規(guī)定時才可得到賠償。意義侵權(quán)責任的擔當方式不同。直接損害，也稱詳細損害，指對受害人的人身權(quán)益,財產(chǎn)權(quán)益本身所造成的損害?？梢詮目陀^形體上的變化中得以反映或加以視察。間接損害，也稱后續(xù)損害，指由于權(quán)益被侵害而延長發(fā)展出來的損害。包括收入的削減,失去的利潤以及丟失的運用等。例如經(jīng)營收入丟失,誤工費等。因果聯(lián)系的遠近程度不同。前者緊密,后者遙遠。區(qū)分是否考慮假設因果關系不同。乙房屋被甲損壞，一天后突然爆發(fā)泥石流，將乙房屋意義