第九講正當(dāng)行為(二)

刑法學(xué)教案之九江蘇大學(xué)法學(xué)院制作人:姜濤1刑法總論第二節(jié)緊急避險(xiǎn)法條銜接:我國(guó)刑法第21條規(guī)定：“為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任?！本o急避險(xiǎn)超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

2刑法總論第二節(jié)緊急避險(xiǎn)案例一:

被告人:黑某，男，45歲，某客輪船長(zhǎng)。2004年10月1日，某客輪正在新加坡駛回廣州的途中,突然遇到臺(tái)風(fēng)，船長(zhǎng)憑自己多年航海經(jīng)驗(yàn)決定拋棄旅客攜帶的大量貴重貨物(達(dá)2百萬(wàn)元人民幣)，以減輕重量，保護(hù)廣大旅客的生命安全。

思考：黑某的行為應(yīng)當(dāng)如何處理？3刑法總論第二節(jié)緊急避險(xiǎn)一、定義：

緊急避險(xiǎn)是指行為人為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的損害另一方較小合法利益的行為。

古羅馬的法律格言:“緊急時(shí)無(wú)法律”4刑法總論第二節(jié)緊急避險(xiǎn)二、成立條件：（一）起因條件：有危險(xiǎn)發(fā)生

討論1：什么是危險(xiǎn)？

討論2：危險(xiǎn)的來(lái)源有那些？討論3：與正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件有何區(qū)別？5刑法總論第二節(jié)緊急避險(xiǎn)

（二）時(shí)間條件：危險(xiǎn)必須正在發(fā)生

所謂“正在發(fā)生”，是指危險(xiǎn)已經(jīng)開(kāi)始，尚未結(jié)束的狀態(tài)。

開(kāi)始的界定：對(duì)合法權(quán)益正在侵害或即將侵害。

結(jié)束的界定：危險(xiǎn)停止下來(lái)。討論1：避險(xiǎn)不適時(shí)：事前避險(xiǎn)；事后避險(xiǎn)6刑法總論第二節(jié)緊急避險(xiǎn)

（三）對(duì)象條件：避險(xiǎn)行為必須針對(duì)第三者的合法權(quán)益實(shí)行。討論1：與正當(dāng)防衛(wèi)中對(duì)象條件的區(qū)別？討論2：職業(yè)與業(yè)務(wù)上有特殊要求的人能否實(shí)施緊急避險(xiǎn)？7刑法總論第二節(jié)緊急避險(xiǎn)

（四）主觀條件：必須為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的危險(xiǎn)侵害

1、避險(xiǎn)認(rèn)識(shí)：對(duì)危險(xiǎn)及避險(xiǎn)行為的認(rèn)識(shí)。

2、避險(xiǎn)意圖：保護(hù)合法權(quán)益的心理愿望。

8刑法總論第二節(jié)緊急避險(xiǎn)

（五）限度條件：避險(xiǎn)行為不能超過(guò)必要限度

討論1：如何理解“必要限度”？通說(shuō)：保護(hù)的利益大于損害的利益。討論2：如何比較兩種利益的大小？例如:“在一次沉船事故中，一名父親為了保護(hù)自己兒子的生命，把另一個(gè)人從已經(jīng)超載的救生艇上推出去，造成了死亡的結(jié)果?！?刑法總論第二節(jié)緊急避險(xiǎn)（六）限制條件：出于迫不得已討論1：如何理解迫不得已？例如：“兩個(gè)人落在茫茫大海中，此時(shí)海上飄來(lái)一塊板，這塊板只能容納一人，此時(shí)此刻，固然是更強(qiáng)大的人可以得到這塊板，為自己的生存爭(zhēng)取更大的可能性?！?/p>

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（三）避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)及其法律責(zé)任

1、避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)是指避險(xiǎn)行為超出必要限度，造成損害的行為。特別提示：避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)必須是符合了緊急避險(xiǎn)的其他條件而不符合其限度條件。

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2、罪名認(rèn)定：屬于間接故意或過(guò)失犯罪，只有造成重大損害的時(shí)候，才成立犯罪。

3、處罰原則：應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰12刑法總論第二節(jié)緊急避險(xiǎn)深夜，一女子孤身走在鄉(xiāng)間小路上。一男子向她突襲，并強(qiáng)暴。女子舉起身邊大石，向該男子猛擊，方才脫身。拼命逃至一茅舍，為她開(kāi)門(mén)的是個(gè)老人，聽(tīng)了她的敘述，憐憫她的遭遇，便留她夜宿，與她的女兒共處一室。熱心的女兒讓這位可憐的陌生女子睡在了床上，自己臥地鋪。不久，這家的兒子回來(lái)了，誰(shuí)知13刑法總論第二節(jié)緊急避險(xiǎn)竟是那個(gè)先前強(qiáng)暴該女子的人。當(dāng)他得知方才被自己強(qiáng)暴的女子正睡在自己妹妹的床上時(shí)，怕她醒來(lái)知道自己身份后報(bào)案，便起了殺念，于是向母親敘述了事情經(jīng)過(guò)，母親為保護(hù)兒子，一時(shí)糊涂，縱容了兒子的做法，他倆釘死了窗口，開(kāi)始磨刀。當(dāng)時(shí)，那女子并未入睡，見(jiàn)母子磨刀，又見(jiàn)房里唯一的窗已被封死，14刑法總論第二節(jié)緊急避險(xiǎn)知道自己已無(wú)路可逃。于是，她將睡在地上的這家的女兒輕輕搬到床上（農(nóng)村女孩總是睡得很熟），自己躺在了地上。男子進(jìn)來(lái)，在黑暗中