第三章 合伙企業(yè)法

第三章合伙企業(yè)法3.1合伙企業(yè)法概述一、合伙企業(yè)的概念和特征

（一）合伙企業(yè)的概念

“根據《合伙企業(yè)法》”第二條的規(guī)定，合伙企業(yè)，是指依法在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織。（專指普通合伙企業(yè)）

（二）特征（專指普通合伙企業(yè)）二、普通合伙企業(yè)的設立一、合伙企業(yè)的設立條件有二個以上合伙人，并且都是依法承擔無限責任者。有書面合伙協(xié)議。有各合伙人實際繳付的出資。有合伙企業(yè)的名稱。有經營場所和從事合伙經營的必要條件。

書面合伙協(xié)議內容：①合伙企業(yè)的名稱和經營場所；②合伙目的和經營范圍；③合伙人的姓名及住所；④合伙人出資的方式、數額和繳付期限；⑤利潤分配和虧損分擔辦法；⑥合伙事務的執(zhí)行辦法；⑦入伙與退伙；⑧合伙企業(yè)的解散與清算；⑨違約責任其他規(guī)定合伙協(xié)議經合伙協(xié)議經全體合伙人簽名、蓋章后生效。修改或者補充合伙協(xié)議，應當經全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

出資（1）合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權出資，也可以用勞務出資。

【解釋】只有普通合伙人可以勞務出資，有限合伙企業(yè)的有限合伙人不得以勞務出資。

（2）合伙人以實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。

3.2

合伙企業(yè)的內部關系一、合伙企業(yè)內部財產關系1．合伙企業(yè)財產的構成及其性質合伙企業(yè)購置的資產合伙企業(yè)的營業(yè)收入合伙企業(yè)受贈的財產合伙企業(yè)獲得的賠償以合伙企業(yè)名義獲得的其他收益

2．合伙企業(yè)財產的管理和使用我國《合伙企業(yè)法》第十九條第二款規(guī)定：“合伙企業(yè)的財產由全體合伙人依照本法共同管理和使用3、合伙企業(yè)財產的轉讓

（1）合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意；

（2）合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人；

（3）合伙人依法轉讓其財產份額時，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。

（4）合伙人以其合伙企業(yè)中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意。否則出質行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。二、普通合伙企業(yè)的利潤分配和虧損分擔（一）慣例按份主義。即按各合伙人的出資份額確定，如法國和日本。平均主義。即不問各合伙人的出資多少，一律按人數平均確定。如美國、英國和瑞士。折衷主義。即先將年度盈余或虧損的一部分（如60%）按各合伙人的出資比例分配或者分擔，再對剩余部分按合伙人數平均分配或者分擔，如德國。（二）我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定利潤分配和虧損分擔辦法是合伙協(xié)議應當載明的法定事項

由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔；合伙協(xié)議未約定比例的，各合伙人協(xié)商分配和分擔；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實繳出資”比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部責任。

損益分配的時間比較靈活，可按年度分配，也可在一定時期內分配，具體方案由全體合伙人共同決定三、合伙企業(yè)事務的執(zhí)行1、合伙事務的執(zhí)行可以有三種形式：

（1）全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務；

（2）委托一名或數名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務（3）除合伙協(xié)議另有約定外，經全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員

事務執(zhí)行的決議辦法（1）合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。

（2）合伙協(xié)議未約定的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。

《合伙企業(yè)法》對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。但除合伙協(xié)議約定外，合伙企業(yè)的下列事務必須經全體合伙人一致同意

一致同意

（1）處分合伙企業(yè)的不動產；

（2）改變合伙企業(yè)的名稱；

（3）轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利；

（4）向企業(yè)登記機關申請辦理變更登記手續(xù)；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；

（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員；

2、合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利主要包括：

（1）平等享有合伙事務執(zhí)行權；

（2）執(zhí)行合伙事務的人對外代表合伙企業(yè)；

（3）不參加執(zhí)行事務的合伙人的監(jiān)督權；

（4）查閱帳簿權；

（5）提出異議權和撤銷委托執(zhí)行事務權。案例分析甲、乙、丙成立一普通合伙企業(yè)，其合伙協(xié)議中約定：“合伙企業(yè)事務由甲全權負責，乙、丙不得過問，也不承擔企業(yè)虧損的責任。后甲在執(zhí)行企業(yè)事務時，未經其他合伙人同意，獨自決定以合伙企業(yè)的房屋為丁公司向銀行貸款提供抵押。分析：該約定的效力如何認定？分析甲的行為是否符合法律規(guī)定？3.3

合伙企業(yè)的外部關系一、處理外部關系的基本原則

保障善意第三人的原則合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。二、合伙企業(yè)的對外代表

1、可以取得合伙企業(yè)對外代表權的合伙人，主要有三種情況：由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，全體合伙人都有對外代表權；部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，那部分合伙人有權對外代表合伙企業(yè)；由于特別授權在單項合伙事務上有執(zhí)行權的合伙人，依照授權范圍可以對外代表合伙企業(yè)。2、對外代表權的效力：

（1）執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人，可以以合伙企業(yè)的名義進行經營活動，在其授權范圍內作出法律行為；（2）合伙人執(zhí)行合伙事務的權利和對外代表合伙企業(yè)的權利，會受到一定的內部限制，這種限制不得對抗不知情的善意第三人。

三、合伙企業(yè)的債務清償

1、合伙企業(yè)的債務清償與合伙人的關系

（1）合伙企業(yè)的債務應先以合伙企業(yè)的財產進行清償；

（2）合伙企業(yè)的財產不足清償到期債務的，合伙人應當承擔無限連帶清償責任；債權人可以根據自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

（3）合伙人由于承擔連帶責任，所清償數額超過其應當承擔的數額時，有權向其他的合伙人追償。2、合伙人的個人債務清償與合伙企業(yè)的關系：

（1）合伙企業(yè)中某一合伙人的債權人，不得以該債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；

（2）合伙人個人負有債務，其債權人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利；

（3）合伙人個人財產不足清償其個人所負債務的，該合伙人只能以其在合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償。強制執(zhí)行這種清償必須經過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序進行；人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權；其他合伙人未購買，又不同意將該財產份額轉讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產份額的結算。案例分析甲、乙、丙三人合伙設立A企業(yè)，約定甲出資4萬元，乙出資3萬元，丙出資3萬元。三人按4：3：3的比例分配和分擔合伙損益。A企業(yè)成立后，與B公司簽訂一購貨合同，保證人為丁。后因A企業(yè)無力償還貨款，B公司要求丁承擔保證責任，丁以未約定保證形式，只承擔一般保證責任為由拒絕。B公司遂對A企業(yè)和保證人丁提起訴訟。法院經審理還查明，甲對戊負有債務2萬元，戊對A企業(yè)負有債務2萬元；乙對C公司負有債務2萬元。（1）丁認為未約定保證形式，自己只承擔一般保證責任的觀點是否正確？為什么？（2）戊能否將甲欠他的2萬元債務與他欠A企業(yè)的2萬元債務抵銷？為什么？（3）若乙個人財產不足以清償對C公司的2萬元債務，則C公司可以通過何種途徑用乙在A企業(yè)中的財產份額清償2萬元債權？3.5入伙和退伙一、入伙概念：入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原先不具有合伙人身份人加入合伙企業(yè)，從而取得合伙人身份的法律行為法律規(guī)定：

（1）新合伙人入伙，必須以全體合伙人一致同意為條件；

（2）新合伙人入伙，應當訂立書面入伙協(xié)議，入伙協(xié)議應當以原合伙協(xié)議為基礎，并對原合伙協(xié)議事項作相應變更。

（3）新合伙人入伙時，原合伙人應當就原合伙企業(yè)經營狀況和財務狀況履行告知義務。

（4）新合伙人與原合伙人享有同等的權利，承擔同等的責任。但是，如果原合伙人愿意以更優(yōu)越的條件吸引新合伙人入伙，或者新合伙人愿意以較為不利的條件入伙，也可以在入伙協(xié)議中另行約定。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任

二、各種退伙原因協(xié)議退伙的原因：

（1）合伙人約定的退伙事由出現；

（2）經全體合伙人同意退伙；

（3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；

（4）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的內容。

通知退伙：合伙企業(yè)未約定經營期限的，在不給企業(yè)事務的執(zhí)行造成不利影響的情況下，合伙人可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人（一）退伙結算退伙人的責任合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產少于合伙企業(yè)債務的，如果合伙協(xié)議約定虧損分擔比例的，退伙人應當按照約定的比例分擔虧損；如果合伙協(xié)議未約定虧損分擔比例的，退伙人應當與其他合伙人平均分擔虧損。合伙人退伙以后，并不能解除其對合伙企業(yè)既往債務的連帶責任。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負有賠償責任的，相應扣減其應當賠償的數額。

案例假設ABCD成立甲合伙企業(yè)，丙為經營管理人員，在訂立合同時，未約定損益分配的比例，經協(xié)商不成，最終按平均分配損益，合伙企業(yè)向乙銀行借款100萬元，后D提出退伙。E入伙，重新簽訂了合伙協(xié)議。銀行債務到期后，甲企業(yè)不能清償到期債務，合伙企業(yè)財產為40萬元，對于不足的60萬元，銀行的請求如下：要求A承擔責任，但A以內部約定平均分攤損益為由只承擔15萬元的責任。要求丙承擔責任，丙是否可以拒絕？要求E承擔責任，E是否可以拒絕？要求退伙人D承擔責任，D能否拒絕？3.5

合伙企業(yè)的解散和清算一、合伙企業(yè)的解散合伙企業(yè)有下列情形之一時，應當解散：

1．合伙協(xié)議約定的經營期限屆滿，合伙人不愿意繼續(xù)經營的。2．合伙協(xié)議約定的解散事由出現；3．全體合伙人決定解散；4．合伙人已不具備法定人數滿30天

；5．合伙協(xié)議約定的合伙目的已經實現或者無法實現；6．被依法吊銷營業(yè)熱照；7．出現法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。二、合伙企業(yè)的清算。1．清算人的確定及其職責。

2、申報債權2．合伙企業(yè)財產的清償順序3．剩余財產的分配和對原合伙企業(yè)債務的承擔。4．清算結束。3.7合伙企業(yè)的登記管理一、登記概述合伙企業(yè)