股權眾籌中的公司法問題及其解決路徑 1

股權眾籌中的公司法問題及其解決路徑！小組成員：黃海燕、施輝娜、郭燕明有限責任公司進行股權眾籌的法律分析有限責任公司私募股權眾籌之下公司治理模式研究

有限責任公司股權眾籌的路徑——公募vs私募！X一、有限責任公司進行股權眾籌的法律分析（一）股權眾籌的現(xiàn)狀1、何為股權眾籌

股權眾籌是互聯(lián)網金融的一種模式，指在互聯(lián)網平臺下，面向較廣泛的投資者，企業(yè)以向投資者出讓股份、投資者通過出資入股公司從而獲得公司股份的方式達到企業(yè)融資的目的，即企業(yè)通過互聯(lián)網渠道進行融資的模式。眾籌依據其模式可以分為四種，即債權眾籌、股權眾籌、回報眾籌和捐贈眾籌。股權眾籌crowdfundingfunding

眾籌融資作為一種商業(yè)模式起源于美國，在01年,眾籌先鋒平臺美國ArtistShare公司就已誕生,在該平臺獲得資助的音樂人多次獲得格萊美獎。09年,Kickstarter網站正式上線，站創(chuàng)立不久就為入駐的創(chuàng)意項目成功募集到資金。由此,眾籌作為一種舶來品，隨后在國內也迅速引起了關注。11年7月,國內首個根據Crowdfunding模式建立的網站點名時間正式上線。

我國的眾籌發(fā)展面臨很多的困難和挑戰(zhàn)，許多的股權眾籌模式都被認定為非法集資或非法吸收公眾存款。2、股權眾籌的發(fā)展歷程！股權眾籌眾籌融資需要X國內規(guī)定《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》（中國證券業(yè)協(xié)會；2014年12月起草）《場外證券業(yè)務備案管理辦法》（中國證券業(yè)協(xié)會；2015年9月1日起施行）《關于促進互聯(lián)網金融健康發(fā)展的指導意見》（人民銀行等十部門；2015年7月發(fā)布）《關于對通過互聯(lián)網開展股權融資活動的機構進行專項檢查的通知》（中國證監(jiān)會；2015年8月發(fā)布）股權眾籌foundingcrowdfunding關于股權眾籌，征求意見稿中將融資者的企業(yè)類型劃定在中小微企業(yè)或其發(fā)起人，這是否就意味著有限責任公司若屬于中小微企業(yè)中的一者則也可以進行股權眾籌，而如今事實上即存在很多有限責任公司或合伙企業(yè)都在眾籌平臺上進行股權眾籌的融資活動。那么有限責任公司通過在互聯(lián)網平臺上以“類股票發(fā)行”的方式進行融資活動又是否會觸犯現(xiàn)行法的規(guī)定呢?其這種“類股票發(fā)行”的融資方式有無其存在的法律基礎？（二）有限責任公司作為股權眾籌融資方的可行性分析

1、有限責任公司的融資方式若有限公司采取股權眾籌的方式進行融資，那么其便類似于上市公司在發(fā)行股票的行為。在不變換公司形式的情況下，有限公司可否享有通過類似股票發(fā)行的行為行使公開融資的權利呢?（二）有限責任公司作為股權眾籌融資方的可行性分析

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第8條規(guī)定:“發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)的股份有限公司。經國務院批準,有限責任公司在依法變更為股份有限公司時,可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票?！钡?條規(guī)定:“發(fā)行人自股份有限公司成立后,持續(xù)經營時間應當在3年以上,但經國務院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的,持續(xù)經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算?！保ǘ┯邢挢熑喂咀鳛楣蓹啾娀I融資方的可行性分析

有關規(guī)定推導：

《公司法》第125條規(guī)定:“股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證?！保ǘ┯邢挢熑喂咀鳛楣蓹啾娀I融資方的可行性分析

有關規(guī)定推導：

《證券法》第2條規(guī)定:“在中華人民共和國境內，股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法;本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國公司法》和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定?！惫蓹啾娀Ifoundingcrowdfunding2、有限責任公司為何不可股權眾籌

或許，這首先要回答一個問題，與有限責任相比，為何股份公司可以采取公開的股權融資方式。

股份公司可以采取公開的股權融資方式的理由是否可以成為否定有限公司通過類股票發(fā)行的方式進行公開融資的權利?就可以成為以公司類型劃分融資權利的理由?——顯然不足。（二）有限責任公司作為股權眾籌融資方的可行性分析

股權眾籌foundingcrowdfunding3、路漫修遠，放手嘗試

公司股權融資的權利界限不應以公司類型為劃分，有限責任公司通過股權眾籌以“類股票發(fā)行”融資的行為不應因其為有限責任公司而被貿然否定。（二）有限責任公司作為股權眾籌融資方的可行性分析

二、有限責任公司股權眾籌的路徑（一）公募與私募的抉擇1、公募和私募的定義證券公募：證券的公開發(fā)行，是指發(fā)行人通過公開營銷等方式，向除自身以外的社會公眾發(fā)售證券以募集資金的模式。兩種方式：對象不特定的；雖特定對象，但累計對象超過兩百人。證券私募：證券的非公開發(fā)行，是指發(fā)行人不通過公開營銷，僅向特定對象發(fā)行證券以募集資金的模式。兩種方式：投資者為特定對象，不得采用廣告、公開誘勸和變相公開方式；投資者累計不得超過200人。！二、有限責任公司股權眾籌的路徑（一）公募與私募的抉擇2、公募和私募的對比：（1）公募的特點：①公眾性高：②信息強制披露；③對投資者保護到位；④監(jiān)管程度高。（2）私募的特點：①更小成本；②監(jiān)管較為寬松；③更具可控性。

（3）有限責任公司進行私募股權眾籌的優(yōu)勢！二、有限責任公司股權眾籌的路徑（二）抉擇下的嘗試——有限責任公司私募股權眾籌的嘗試1、借鑒美國對股權眾籌的實踐根據《促進創(chuàng)業(yè)企業(yè)融資法案》（以下簡稱JOBS法案）及美國證券交易委員會（以下簡稱SEC）批準了對眾籌融資進行監(jiān)管的草案，綜合兩者的規(guī)定，其內容與特點概括如下：（1）推進股權眾籌融資的合法化（2）對投資總額進行限定（3）對投資者分類保護（4）融資者的信息披露義務！二、有限責任公司股權眾籌的路徑（二）抉擇下的嘗試——有限責任公司私募股權眾籌的嘗試2、對我國私募股權眾籌的建議（1）推進法律改革（2）完善信息披露制度（3）對有限責任公司融資額度進行限制現(xiàn)狀：《公司法》第24條；違反了公司法人合性保護的規(guī)定；思考：有限責任公司是否必須遵從人合性保護的理念？1、股權眾籌下的人合性保護三、有限責任公司私募股權眾籌可行性前提下公司治理模式研究（1）人合性保護的利弊：積極作用——所有與經營的一致性；封閉式的股權轉讓；消極影響——少數股東或劣勢股東面臨著權益凍結的困境（2）公司自治選擇：公司自治——最核心、最基本的價值；公司法——降低運營成本、提高運營效率；保駕護航；股權眾籌——放棄特殊保護；促進、保障；股權眾籌crowdfundingfunding

（4）公司法順應時代發(fā)展：公司法作為商法體系的分支；商法的特點；商法應拉動時代的發(fā)展與進步；及時跟進社會的變動作調整；由市場指導商法，推動商法的發(fā)展；（3）組織形式的突破：標準；嚴格遵循；為了市場經濟的發(fā)展而存在；弱化；股權眾籌crowdfundingfunding現(xiàn)狀：人數多，比例小，表決權分散；缺乏介入公司治理的途徑、公司治理的組織化力量。思考：在有限責任公司私募股權可行性前提下，如何構建更符合股權眾籌的相關制度以暢通投資者參與公司治理的途徑？（1）設立網絡交流平臺：股東就公司信息于此平臺進行討論并尋求一致；了解；發(fā)表意見并交流信息；2、拓寬投資者參與公司治理的途徑股權眾籌crowdfundingfunding（2）表決權委托和表決權信托；

網上投票系統(tǒng)和虛擬股東大會制度；成本較高而效果不佳；“搭便車”；經濟、有效參與；股權眾籌crowdfundingfunding參考文獻：1、蔣大興<<公司組織形態(tài)與證券(融資)權利----摒棄有限公司“改制上市”的法律習規(guī)>>，載<<現(xiàn)代法學>>2013年1月第35卷第1期2、樊云慧：《股權眾籌平臺監(jiān)管的國際比較》，載《法學》，2015年第4期3、楊東：《互聯(lián)網金融風險規(guī)制路徑》，載《中國法學》，2015年第3期4、鐘維，王毅純《中國式股權眾籌：法律規(guī)制與投資者保護》，載《西南政法大學學報》，2015年第17卷第2期5、張品：《金融創(chuàng)新視閾下我國股權眾籌的法律規(guī)制研究》，載《法制博覽》，2015年8月！股權眾籌眾籌融資需要X總結：

互聯(lián)網金融通過金融脫媒，建立了直接面向小微投資者和金融消費者，以直接金融為核心的競爭型金融業(yè)態(tài)，優(yōu)化了金融的資金融通和降低交易成本的功能。融資市場的根本性質在于從資本的富裕方移轉到資本的短缺方，市場經濟主體若有融資的需