第十二、十三講合同終止

第十二、十三講合同終止第一節(jié)合同解除一、合同解除概述（一）概念

合同有效成以后依法律規(guī)定或合同約定或雙方的協(xié)議，使基于合同發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系自始消滅或向?qū)硐麥绲男袨椤＃ǘ┓N類雙方協(xié)議解除合同解除單方解除約定解除法定解除二、法定解除（一）概念與立法意圖1、概念：

符合法律規(guī)定的解除情形時(shí)，有解除權(quán)的一方以單方意思表示使合同消滅。2、立法意圖：

表面上賦予當(dāng)事人合同解除權(quán)，實(shí)際上是限制一方違約情況下的另外一方當(dāng)事人的合同解除權(quán)（二）因不可抗力導(dǎo)致的法定解除1、解除權(quán)行使人：雙方當(dāng)事人都可以解除合同2、并非一旦發(fā)生不可抗力即發(fā)生解除權(quán)案例3、因發(fā)生不可抗力而不履行導(dǎo)致合同解除的一方可以免除賠償責(zé)任（1）及時(shí)通知對(duì)方發(fā)生不可抗力（2）負(fù)證明責(zé)任（3）不可抗力不是在發(fā)生方遲延履行后【例1】甲、乙訂立一棉花購銷合同，約定甲收購乙農(nóng)場(chǎng)秋后收獲的全部棉花。不料，乙農(nóng)場(chǎng)逢夏季洪水之災(zāi)，棉苗全被沖走，寸棉未收。問：誰可以解除合同？【例2】甲、乙訂立一棉花購銷合同，約定甲收購乙農(nóng)場(chǎng)秋后收獲的全部棉花。不料，乙農(nóng)場(chǎng)逢夏季洪水之災(zāi)，導(dǎo)致災(zāi)后棉花產(chǎn)量減產(chǎn)。問：甲、乙誰有權(quán)解除合同？解除權(quán)的發(fā)生以“不可抗力致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)”為條件。“致使合向目的個(gè)能實(shí)現(xiàn)’是指出于一方不履行主要債務(wù)，剝奪了另一方或雙方根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即喪失合同利益或喪失履行利益；（三）因預(yù)期違約導(dǎo)致的合同解除

1、預(yù)期違約，又稱為先期違約，指合同一方在合同規(guī)定的履行時(shí)間到來之前毀棄合同（1）一方明確表示不履行，即拒絕履行。（2）以自己的行為表明不履行。2、只有非違約方享有合同解除權(quán)3、形式解除權(quán)方可以要求損害賠償（四）因遲延履行導(dǎo)致的合同解除1、遲延履行：（1）給付遲延：債務(wù)人在履行期限到來時(shí)，能夠履行而沒有按期履行債務(wù)。（2）受領(lǐng)遲延：債權(quán)人在債務(wù)人作出履行時(shí)，未能及時(shí)接受債務(wù)人的履行或沒有為債務(wù)人履行債務(wù)提供必要的協(xié)作。2、不定期行為履行遲延的合同解除

履行期限對(duì)債權(quán)人的利益無根本影響，履行遲延不會(huì)立即導(dǎo)致債權(quán)人的主要合同利益落空的行為。

（2）履行遲延解除條件

①在履行期到來后，債務(wù)人沒有履行合同主要義務(wù)，或債權(quán)人未及時(shí)接受主要義務(wù)的履行。

②需經(jīng)債權(quán)人催告，債務(wù)人在合理期限內(nèi)仍未履行合同義務(wù)。

（1）不定期行為②需經(jīng)債權(quán)人催告，債務(wù)人在合理期限內(nèi)仍未履行合同義務(wù)。

【例】甲鋼廠與乙鋼鐵貿(mào)易公司約定，甲在6月1日前交付鋼材50噸，過了6月2日，甲未交付。問：乙否解除合同?3、定期行為的合同解除

合同約定的履行期限對(duì)當(dāng)事人有著至關(guān)重要的意義，一旦債務(wù)人遲延履行，債權(quán)人的重要合同利益立即落空的行為。

（1）定期行為（2）解除條件①在履行期到來后，債務(wù)人沒有履行合同主要義務(wù)。②非違約方不需催告，可徑行解除合同。

【例】中國一公司與加拿大一公司訂立買賣一批圣誕禮品的合同，約定中方務(wù)必于11月20日前運(yùn)貸至溫哥華港，履約過程中中方交貸遲延、至溫哥華港時(shí)間是12月26日。問：加方能否解除合同?（五）其他根本違約行為導(dǎo)致的合同解除①客觀要件：違約的后果使受害人蒙受損害，“以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西。”即“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”。②主觀要件：前一后果為違約方預(yù)知，且一個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況下也會(huì)預(yù)知的。2、類型1、構(gòu)成要件不履行；瑕疵履行；部分履行三、合同解除的程序（一）協(xié)議解除的程序1、以邀約承諾的形式進(jìn)行2、協(xié)商達(dá)成一致時(shí)，解除生效；需經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)時(shí)，以批準(zhǔn)解除的日期為準(zhǔn)。

（二）行使解除權(quán)的程序1、通知對(duì)方2、對(duì)解除合同存在異議的，可以請(qǐng)求法定的機(jī)構(gòu)解決3、法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)遵守該特別程序的規(guī)定。（三）合同解除權(quán)①解除的意思到達(dá)對(duì)方時(shí)②解除合同意思生效不以對(duì)方同意為要件1、解除權(quán)生效1、解除權(quán)消滅①在法定或約定期限內(nèi)不行使的②無規(guī)定、無約定時(shí)，對(duì)方催告后的合理期限（一般為3個(gè)月）內(nèi)不行使的四、合同解除的效力（法律后果）

（一）對(duì)將來發(fā)生的效力：尚未履行的，終止履行。（二）是否具有溯及力（即能否要求恢復(fù)原狀）：對(duì)于已經(jīng)履行的部分，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀：1、根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)不能回復(fù)原狀的有

（1）行為為標(biāo)的的合同，合同解除不具有溯及力

（2）繼續(xù)性合同解除，不具有溯及力（3）涉及第三人利益的合同解除，不具有溯及力【例】甲家雇乙為保姆，約定工期3午。乙在甲家工作一午后，甲發(fā)現(xiàn)乙不合格，遂解除合同。問：該合同能否恢復(fù)原狀(有無溯及力)?2、其他情形下，溯及力取決于雙方(協(xié)議解除)或解除權(quán)人(單方解除)之意志。（1）若選擇有溯及力，則適用返還規(guī)則①標(biāo)的物存在時(shí)，返還原物與孳息并補(bǔ)償因返還原物所支付的費(fèi)用；②原物不存在時(shí)，可以同一種類的物返還（2）若選擇無溯及力，則雙方就已履行部分進(jìn)行清償3、解除權(quán)人由損失的，可以要求賠償損失【例】甲乙約定由甲向乙交付30噸淀粉，甲已交付給乙10噸，乙已加工成食品，此后甲不再供貨。問：有無必要回復(fù)原狀？第二節(jié)債務(wù)的抵銷一、抵銷的概念與種類1、概念二人互負(fù)債務(wù)而其給付種類相同，得以其債務(wù)與一方之債務(wù)按對(duì)等數(shù)額使其相互消滅之意思表示2、種類（1）合同法上的抵銷與破產(chǎn)法上的抵銷。（2）法定抵銷與合意抵銷。二、法定抵銷的構(gòu)成要件與抵銷權(quán)（1）須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)、互享債權(quán)

【例1】五年前甲欠乙100萬元，當(dāng)時(shí)約定半年后還款，但是甲一直未還?，F(xiàn)乙欠甲貨款100萬元。問：甲和乙誰可以主張抵銷，為什么？注意一：超過訴訟時(shí)效期間的債權(quán)，不得作為債權(quán)而主張抵銷；如果被動(dòng)債權(quán)已過訴訟時(shí)效期間，就可用作抵銷。

1、構(gòu)成要件

【例2】甲乙丙三人合資成立一合伙企業(yè)，丁作為合伙企業(yè)的執(zhí)行人，欠合伙企業(yè)貨款10萬元，甲欠丁個(gè)人借款10萬元，均已到期，丁主張，甲不需要還款，自己也不向合伙企業(yè)付貨款。問：主張成立嗎？注意二：第三人的債權(quán)，即使第三人同意也不得抵消【例3】甲欠乙5萬元借款，甲向乙出售貨物一批，價(jià)值5萬元，并約定若市場(chǎng)價(jià)格上漲則解除合同。此時(shí)，兩個(gè)債務(wù)均已到期。問：甲可否主張抵消？如果可以，一旦價(jià)格上漲，抵銷行為是否有效？注意三：債權(quán)中附停止條件，在條件成就前不得為抵銷；附解除條件在條件成就前可為抵銷，且行使抵銷權(quán)后條件成就時(shí)，抵銷仍為有效。（2）須雙方債務(wù)均屆清償期?！纠?】甲公司對(duì)乙公司享有10萬元未到期貨款，同時(shí)又欠甲公司10萬元債務(wù)。現(xiàn)在乙公司即將破產(chǎn)，甲主張抵銷。問：抵銷主張是否成立？注意四：破產(chǎn)程序開始前對(duì)破產(chǎn)人負(fù)有債務(wù)的債權(quán)人，不論其債權(quán)是否到期，均可主張抵銷

（3）雙方債的標(biāo)的種類、品質(zhì)相同。（即都為金錢債務(wù)或都為交付同一種類相同品質(zhì)的標(biāo)的）（4）債務(wù)依其性質(zhì)或法律規(guī)定得為抵銷。注意五：不得抵銷情形參見《合同法解釋(一)》第12條的認(rèn)定）2、抵銷權(quán)的行使（1）抵銷權(quán)是形成權(quán)，通知對(duì)方即可，不須征得對(duì)方同意（2）抵銷自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效（3）抵銷不得附條件、期限（4）抵銷一經(jīng)成立，即發(fā)生債的消滅三、合意抵銷1、合意抵銷構(gòu)成要件（1）當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，到期與否在所不問（2）債務(wù)依性質(zhì)或者依照法律規(guī)定可以抵銷（3）當(dāng)事人對(duì)債務(wù)的抵銷協(xié)商一致注意：無論標(biāo)的物是否同類，品質(zhì)是否相同。2、合意抵銷的效力（1）合意抵銷中的合意實(shí)際上是一個(gè)新合同（2）一經(jīng)達(dá)成合意，債即消滅第三節(jié)提存

一、提存的概念由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人無法向債權(quán)人清償其到期債務(wù)，債務(wù)人將合同標(biāo)的物交付給特定的提存部門，從而完成債務(wù)的清償，使合同消滅的制度。

案例：王偉借朱軍現(xiàn)金5000元，借款到期后，因朱軍無法聯(lián)系，遂在1995年5月10日將本息計(jì)款5200元向該縣公證處申請(qǐng)?zhí)岽?，該公證處出具了提存公證書，并于5月16日至6月10日在《人民法院報(bào)》上以公告方式通知王偉，刊登三次公告，共支付公告費(fèi)600元。朱軍看到公告后，便于6月1日與王偉聯(lián)系，被告知已經(jīng)提存。隨之，公證處告知朱軍可在2000年5月13日之前隨時(shí)領(lǐng)取款項(xiàng)。朱軍外出打工于2000年6月1O日回至該縣，次日，便去公證處領(lǐng)取款項(xiàng)，公證處稱5200元扣除公告費(fèi)600元后下余4600元及利息已于6月8日上繳財(cái)政部門，收歸國家所有。朱軍稱私人所有款項(xiàng)，公證處無權(quán)處分，便于6月13日以公證處為被告而訴至法院。問：該案原告的訴訟請(qǐng)求是否能夠得到法院的支持？

二、提存的原因（一）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)（二）債權(quán)人下落不明（三）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失行為能力未確定監(jiān)護(hù)人（四）法律規(guī)定的其他情形

三、提存標(biāo)的（一）可以提存的標(biāo)的物：

1、貨幣；2、有價(jià)證券；3、票據(jù)；4、提單；5、權(quán)利證書；6、貴重物品；7、擔(dān)保物（金）及其替代物；8、其他適宜提存的標(biāo)的物。（二）應(yīng)注意的問題1、提存標(biāo)的與原物的關(guān)系（1）原則上提存的標(biāo)的物應(yīng)為合同的原物。（2）特定條件下可提存替代物：①標(biāo)的物不適于提存的；②提存費(fèi)用過高的。2、不動(dòng)產(chǎn)能否作為提存標(biāo)的問題。

合同法未規(guī)定，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)可以提存

四、提存的程序

1、提存人應(yīng)向提存機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。2、受理與提存。3、提存公證書。4、對(duì)提存受領(lǐng)人的通知。