第8章知識產(chǎn)權法

第八章知識產(chǎn)權法律制度主要內(nèi)容

知識產(chǎn)權法概述31

著作權法32

專利法33

商標法34第一節(jié)知識產(chǎn)權法概述一、知識產(chǎn)權的概念與特征（一）知識產(chǎn)權的概念

通常認為，“知識產(chǎn)權”一詞源自英文IntellectualPropety。德國于20世紀初開始稱“無形產(chǎn)權”(德文為Geistiges

Eigentum)，前蘇聯(lián)一直使用“智力成果權”這一名稱，我國臺灣地區(qū)則稱之為“智慧財產(chǎn)權”。然而，“知識產(chǎn)權”一詞真正在世界范圍內(nèi)普遍使用并得到各國的廣泛接受則始于1967年《建立世界知識產(chǎn)權組織公約》的簽訂。我國1986年頒布的《民法通則》正式采用這一概念，并為法學界所認同。關于“知識產(chǎn)權”這一概念的含義，國內(nèi)外法學界可謂見仁見智。

概念:

智力成果的創(chuàng)造人對所創(chuàng)造的智力成果和工商活動的行為人對所擁有的標記依法享有的權利的總稱。（二）知識產(chǎn)權的特征1、無形性

知識產(chǎn)權為無形財產(chǎn)權。2、法定性是指知識產(chǎn)權是智力成果中經(jīng)過法律確認的權利。知識產(chǎn)權是智力成果權,但是,并不是說一切智力成果都受法律的保護。3、專有性：知識產(chǎn)權為權利主體所專有。權利人以外的任何人，未經(jīng)權利人的同意或者法律的特別規(guī)定，都不能享有或者使用這種權利。

4、地域性某一國法律所確認和保護的知識產(chǎn)權，只在該國領域內(nèi)發(fā)生法律效力。

5、時間性法律對知識產(chǎn)權的保護規(guī)定一定的保護期限，知識產(chǎn)權在法定期限內(nèi)有效。

二知識產(chǎn)權的分類

知識產(chǎn)權的分類主要有兩種：

一種是把知識產(chǎn)權分為著作權和工業(yè)產(chǎn)權；另一種是把知識產(chǎn)權分為創(chuàng)造性智力成果權和工商業(yè)標記權。

1、著作權與工業(yè)產(chǎn)權

這種分類方法是以知識的功能為標準劃分的。著作權是廣義的，包括著作權和鄰接權，(鄰接權是在傳播作品中產(chǎn)生的權利)其保護對象的功能是精神上的，也稱非實用功能。其保護對象是可以賞心悅目、愉悅精神，以滿足人類的審美需求為目的的知識類型，包括文學、藝術和科學作品，表演藝術家的演出，錄音制品和廣播電視節(jié)目。為了立法和司法上的方便，多數(shù)國家把鄰接權也置于著作權法中，例如德國和中國。

工業(yè)產(chǎn)權是指著作權以外的知識產(chǎn)權，主要是專利權和商標權。其保護對象的功能是物質(zhì)上的，也稱實用功能。2、創(chuàng)造性智力成果權與工商業(yè)標記權

劃分標準：知識產(chǎn)權價值的來源

創(chuàng)造性智力成果權的價值直接來源于對該成果的商業(yè)性利用。無論是科學技術還是文學藝術等創(chuàng)造性的智力成果，本質(zhì)上都是人們設計出來的“結構和形式”。對這些“結構和形式”的利用所獲得的收益，就是創(chuàng)造性的智力成果的價值。

工商業(yè)標記本身不是其財產(chǎn)價值的源泉，它的價值來源于所標記的商品或服務，來源于它所標記的工商業(yè)主體的商業(yè)信譽。

主要是指商標權、商號權、地理標志權。

三、知識產(chǎn)權的性質(zhì)

（一）知識產(chǎn)權是一種民事權利；

它所反映和調(diào)整的社會關系是平等主體的公民、法人之間的財產(chǎn)關系，因而具備了民事權利最基本的特征。

（二）知識產(chǎn)權是一種新型的民事權利，是一種有別于財產(chǎn)所有權的的無形財產(chǎn)權。

知識產(chǎn)權和財產(chǎn)所有權的區(qū)別

1、權利的對象和標的不同；

物權的對象是：動產(chǎn)和不動產(chǎn)以及其他實實在在存在的物理上的物；知識產(chǎn)權的對象是：不含物質(zhì)實體的思想或情感的表達形式，是客觀存在，卻是非物理的虛擬的物。

2、物權與知識產(chǎn)權雖然同為絕對權利，但是在獨占性、專有性和排他性上，知識產(chǎn)權要弱于物權；所有權是一種全面的物權，它的四項權能：占有、使用、收益和處分中的后三項雖然為知識產(chǎn)權所具備，但知識產(chǎn)權人卻不能對知識產(chǎn)品實施占有，在知識產(chǎn)權的制度中，存在著若干權利人與非權利人可以共享的權利內(nèi)容。

因此知識產(chǎn)權不能與所有權相等同。其二，除某些他物權如擔保物權因具有物上代位性，擔保物的滅失并不必然導致權利喪失外，物權的專有會隨著作為物權客體的“物”的滅失而喪失。而一般說來，除非知識產(chǎn)權的客體與其載體之間只存在惟一的對應關系，例如某作家創(chuàng)作的小說只有一部手稿，并且未以任何方式復制，也不能憑記憶再現(xiàn)該小說的內(nèi)容及其表達，那么知識產(chǎn)權不會因“物”的滅失而在事實上喪失。

(物上代位性:物上代位性,是指當擔保物因他人之侵害而滅失、毀損時,債務人所得之賠償金應作為代位物繼續(xù)為債權之擔保,債權人得對該代位物優(yōu)先受償。

《物權法》第一百七十四條規(guī)定，擔保期間，擔保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔保債權的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。)

3、物權往往可以通過事實占有實現(xiàn)，知識產(chǎn)權則須仰仗法律的保障；

4、當知識產(chǎn)權和物權發(fā)生沖突時，知識產(chǎn)權通常要讓位于物權；在一件實體物上可以并存知識產(chǎn)權與物權，當二者分別屬于不同主體而發(fā)生沖突時，基于物權人依法享有對實物的獨占、排他的支配權，知識產(chǎn)權需讓位于它。例如，當美術作品畫在別人的物體上美術作品必須取得所有權人的同意才能被展出。

5、知識產(chǎn)權的期限不同于物權的期限；

所有權的存在不受時間限制，是一種無期物權。而知識產(chǎn)權不論是何種類型，法律對它們的保護都是有期限的。相當一部分知識產(chǎn)權的專有是與法定時間性相聯(lián)系的專有，而物權的專有一般不受法定的時間限制——自物權和大多數(shù)他物權沒有法定的期限，只有少數(shù)他物權，如土地使用權、土地承包經(jīng)營權等，有法定的期限。但期限性并非適用于所有的知識產(chǎn)權種類，技術秘密便不具時間性，只要權利人能保守住秘密，這項技術甚至可以世代相傳。

6、知識產(chǎn)權作為一種財產(chǎn)，其價值無論質(zhì)的規(guī)定性還是量的規(guī)定性，都不同于物權。物作為勞動產(chǎn)能品，其價值的質(zhì)的規(guī)定性取決于人的勞動，量的規(guī)定性取決于社會必要勞動時間；

知識產(chǎn)權價值的質(zhì)的規(guī)定性是通過市場供求關系決定的，量的規(guī)定性取決于其對象被社會利用的程度和范圍

案例：多哈藥品之戰(zhàn)

非洲艾滋病人2500萬，南非500萬，治療艾滋病藥物昂貴，在美國，一個病人一年治療費為1萬美元。1997年南非通過一條藥物法例，準許衛(wèi)生部頒發(fā)特許牌照，讓本地藥廠能夠以較低成本生產(chǎn)藥效與昂貴專利藥物相似的翻版藥物，無須事先得到專利權人的許可。2001.3.5國際39家藥廠提起訴訟，認為南非政府這么做侵犯了他們的專利權。南非政府認為由于正版藥價昂貴，是為了公共利益，以低廉的翻版藥物解決國內(nèi)嚴重的艾滋病危機，不構成侵權。在巨大的國際輿論下，2001.4.19藥廠無條件撤訴，不再阻止南非引入翻版藥物。2001年，治療艾滋病藥品的價格在非洲及南亞全線下降。

1、概念：國家制定或認可的，用以調(diào)整自然人、法人及其他社會組織和國家因知識產(chǎn)權的歸屬、利用和保護而產(chǎn)生的社會關系的總稱。

2、我國的知識產(chǎn)權法律體系

我國已基本形成符合國際通行規(guī)則、門類比較齊全的法律法規(guī)體系，還積極參加了一系列知識產(chǎn)權國際公約，已經(jīng)建立起具有鮮明特色的知識產(chǎn)權保護工作體系和協(xié)調(diào)機制，已初步建立起知識產(chǎn)權國際交流與合作的新格局。保護知識產(chǎn)權已成為我國的基本國策，我國已經(jīng)制定了《國家知識產(chǎn)權戰(zhàn)略綱要》。

四、知識產(chǎn)權法

國家知識產(chǎn)權法律法規(guī)體系的組成部分包括法律、法規(guī)及國務院主管部門規(guī)章等一系列法規(guī)性文件。

法律包括：

《專利法》（1984頒布，1985實施，1992第一次修訂、2000第二次修訂、2008第三次修訂）、《商標法》（1982頒布，1983實施，1993第一次修訂、2001第二次修訂）、《著作權法》（1990頒布，1991實施，2001第一次修訂、2010第二次修訂）、

《反不正當競爭法》、《民法通則》、《合同法》、《科學技術進步法》、《刑法》、《國防法》、《保守國家秘密法》等。

與知識產(chǎn)權有關的法規(guī)與部門規(guī)章：

《專利法實施細則》、《商標法實施條例》、《著作權法實施條例》、《計算機軟件保護條例》、《國防專利條例》、《知識產(chǎn)權海關保護條例》、《音像制品管理條例》、《關于國家科研計劃項目研究成果知識產(chǎn)權管理的若干規(guī)定》、《關于加強與科技有關的知識產(chǎn)權保護和管理工作的若干意見》等。第二節(jié)著作權法一、著作權和著作權法中華人民共和國著作權法（1990年9月7日第七屆全國人民代表大會常務委員會第十五次會議通過根據(jù)2001年10月27日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議《關于修改〈中華人民共和國著作權法〉的決定》第一次修正根據(jù)2010年2月26日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議《關于修改〈中華人民共和國著作權法〉的決定》第二次修正）

一、著作權和著作權法

1、著作權：又稱為版權，是指自然人、法人或者其他組織對文學、藝術和科學作品依法享有的財產(chǎn)權利和人身權利的總稱。

我國使用的“著作權”一詞，是清朝立法者從日本引入的，《大清著作權律》中使用的就是“著作權”。從本源角度看，著作權體系更接近于作者權體系，而與版權體系有一定的距離。當我國在20世紀80年代起草《著作權法》時，雖然有兩種完全不同的意見，但立法者最后以折中方式協(xié)調(diào)了兩者的分歧，即將法律名稱定為“著作權法”，并在第56條規(guī)定“版權與著作權系同義語”?！裰鳈嘁蜃髌返膭?chuàng)作完成而自動產(chǎn)生

根據(jù)我國《著作權》法的規(guī)定，著作權是自作品創(chuàng)作完成之日起自動產(chǎn)生的，無須經(jīng)過任何批準或登記手續(xù)。此外，無論作品是否發(fā)表，只要作品已經(jīng)創(chuàng)作完成就能取得著作權的保護。

●突出對作者人身權的保護

我國《著作權法》第十條規(guī)定的著作人身權包括四項權利，發(fā)表權、署名權、修改權和保護作品完整權。

我國著作權法規(guī)定，作品的署名權、修改權和保護作品完整權不受時間限制。作者死亡后其作品的署名權、修改權和保護作品完整權保護由作者的繼承人或受遺贈人保護，沒有繼承人或受遺贈人的，由國家行政管理部門保護，以保護作者對作品享有的人身權。每一部作品，都飽含著作者的心血，反映了作者當時的內(nèi)心情結，作者通過作品中對事件的敘述、人物的刻畫與描述，體現(xiàn)了作者的內(nèi)心世界。近年來，許多古典巨著被改編后制作成影視作品，而改編后的作品與原著內(nèi)容產(chǎn)生巨大差異，有些改編后的作品將原著中的人物性格、故事情節(jié)完全扭曲，嚴重侵害了已故作者對該作品的修改權和保護作品完整權。彰顯出我國司法制度在對已故作者著作修改權和保護作品完整權方面的明顯不足?？箲?zhàn)神劇二、著作權的主體和歸屬

（一）著作權的主體

1、作者及作者的認定（1）、創(chuàng)作作品的公民是作者

我國著作權法第十一條第二款確定了著作權法的一個基本原則，即作者只能是自然人，而且是從事了創(chuàng)作行為的自然人。

（

2）、法人或其他組織視為作者著作權法第十一條第三款中規(guī)定“由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者”，該法以“視為”作者的立法技術將作者的身份賦予法人或其他組織，可見法人或其他組織并不是真正的、事實上的作者，只是在有需要時可將其視為作者，這種需要就是為了讓原始的著作權可由法人或其他組織直接享有。2、作者以外依法享有著作權轉讓合同許可使用合同委托合同合同

(1)依委托合同取得著作權。

“受委托創(chuàng)作的作品，其著作權的歸屬由委托人和受托人約定”。如合同約定著作權由委托人享有，委托人即成為作者之外的“其他著作權人”。

(2)著作權的轉讓合同

著作權人可通過與他人簽定轉讓合同，將其享有的著作權中的財產(chǎn)權利的全部或部分轉讓給他人，著作財產(chǎn)權的受讓人也是著作權的主體。

（3）、著作權許可使用合同

是指作為許可人的著作權人與被許可人之間就作品使用的期間、地域、方式等而達成的協(xié)議。其中，有權許可他人使用作品的一方當事人被稱為許可人，許可人通常就是著作權人，而根據(jù)合同授權獲得作品使用權的一方當事人被稱之為被許可人。

繼承繼受

著作權屬于公民的，公民死亡后，其作品的使用權和獲得報酬權在本法規(guī)定的保護期內(nèi)，依照繼承法的規(guī)定轉移。

繼受著作權指通過繼承、受讓、受贈等法律許可的形式取得著作權財產(chǎn)權的公民、法人或者非法人單位。（二）著作權的歸屬重點著作權歸屬的一般規(guī)定《中華人民共和國著作權法》第十一條規(guī)定：“著作權屬于作者，本法另有規(guī)定的除外?！本哂凶髡哔Y格的人該條規(guī)定：一、創(chuàng)作作品的公民是作者；二、由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者；三、如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。

著作權歸屬的特殊規(guī)定：（了解）

一、改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，著作權歸改編、翻譯、注釋、整理人；二、兩人共同合作創(chuàng)作的作品，著作權歸合作創(chuàng)作人共同享有；三、合作創(chuàng)作作品可以分割使用的，作者對各自創(chuàng)作的部分單獨享有著作權；四、匯編作品的著作權由匯編人享有；五、電影作品和類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權由制片人享有；六、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)造的作品中的劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者，可單獨行使著作權；七、職務作品，除應歸法人或者其他人享有的除外，其著作權歸職務作品的作者享有；職務作品是指公民為完成法人或者其他組織工作任務所創(chuàng)作的作品，應歸法人和其他組織享有的著作權是指：“1、主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產(chǎn)品設計圖、地圖、計算機軟件等；2、法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由法人或其他組織享有的；八、受委托創(chuàng)作的作品，著作權由委托人和受托人在合同中約定；九、美術作品原件所有權轉移，其著作權仍歸作者享有；十、著作權屬于公民的，公民死亡后，其發(fā)表權、使用權、獲取報酬權在保護期內(nèi)依照繼承法的規(guī)定轉移至繼承人享有；十一、著作權屬于法人和其他組織，法人和其他組織變更、終止，其著作權中的發(fā)表權、使用權、獲取報酬權在法定的保護期依法轉移至承受其權利義務的法人或者其他組織享有，沒有其承受權利義務的法人或者其他組織，由國家享有。三、著作權的客體

著作權的客體指的是作品。

(一)什么是作品：著作權法實施條例第二條：作品指文學、藝術和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種形式復制的智力創(chuàng)作成果。

(二)作品的法律特征或者必備的條件：

1.獨創(chuàng)性：作品必須是作者創(chuàng)造性的獨立完成的成果；相似不能說是抄襲或剽竊。

2.可復制性：也就是能夠以一定的物質(zhì)形式表現(xiàn)或固定下來，供他人利用；有載體：紙、錄音、錄象等；《中華人民共和國著作權法》第九條

(五)項復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利；

(三)作品的分類：

1、文字作品：

2、口述作品：

稱口頭作品，是指即興的演說、授課、法庭辯論、即賦詩詞等以口頭語言創(chuàng)作，未以任何物質(zhì)載體固定的作品。

3、音樂作品；

4、戲?。褐冈拕?、歌劇、戲曲供舞臺演出的作品；

5、曲藝作品；。

6、舞蹈作品：

7、美術作品：

8、攝影作品：

9、電影、電視、錄象作品：

10、工程設計、產(chǎn)品設計圖及其說明：工程或產(chǎn)品的外觀設計或模型屬美術作品，或工業(yè)外觀設計，不列此類。

11、地圖作品：

12、示意圖

13、計算機軟件

12、民間文學、藝術作品

四、著作權的內(nèi)容

（一）著作人身權1、發(fā)表權，即決定作品是否公布于眾的權利.2、署名權，即表明作者身份，在作品上署名的權利;3、修改權,即修改或者授權他人修改作品的權利4、保持作品完整權,即保護作品不受歪曲、篡改的權利。根據(jù)我國《著作權法》的規(guī)定，著作人身權包括:

著作人身權的特點：承認著作人身權的國家一般認為著作人身權具有不可轉讓性、永久性的特點。

1、不可轉讓性。主張二元說的學者認為，著作財產(chǎn)權是可以轉讓的，而著作人身權則不可轉讓。如法國《著作權法》第6條規(guī)定:"作者有權使其姓名、資格和作品得到尊重。上述權利是人身權利。人身權利是終生的、不可轉讓的、不可剝奪的權利。"這是二元說的代表。采用一元說的國家也認為著作人身權具有不可讓與性。德國1965年《著作權法》第29條規(guī)定:"著作權除因處分之履行而轉移，或遺產(chǎn)分割而轉移于共同繼承人;除此之外著作權不得轉移。"我國《著作權法》雖對此無明文規(guī)定，但從《著作權法實施細則》中可以看出，其只規(guī)定了著作財產(chǎn)權可以轉移，事實上也說明著作人身權是不能轉移的。

2、永久性。著作權的保護期間分永久保護的無限主義和限定保護期間的有限主義兩種。著作人身權的保護，有采取無限主義的，如前述法國《著作權法》第6條;也有采取有限主義的，如德國《著作權法》規(guī)定，著作人身權僅及于著作人死亡的一定期間，該期間與著作財產(chǎn)權的保護期間相同。我國《著作權法》第20條規(guī)定:"作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。"因此，我國采取的是無限主義原則。

3、不可剝奪性

4、個別權能的可繼承性(如發(fā)表權)（二）著作財產(chǎn)權1、使用權2、許可權3、轉讓權4、獲得報酬權

著作財產(chǎn)權又稱“著作經(jīng)濟權”，使著作人身權的對稱，指作者及傳播者通過某種形式使用作品，從而依法獲得經(jīng)濟報酬的權利。

1、使用權是指著作權人以復制、發(fā)行、出租、展覽、放映、廣播、網(wǎng)絡傳播、攝制、改編、翻譯、匯編等方式使用作品的權利。

2、許可使用權

（著作權法第三章著作權許可使用和轉讓合同）許可使用權是指著作權人依法享有的許可他人使用作品并獲得報酬的權利。使用他人作品，應當同著作權人訂立許可使用合同，但屬于法定使用許可情形的除外。許可使用合同包括下列主要內(nèi)容:許可使用的權利種類，如復制權、翻譯權等;許可使用的權利是專有使用權或者非專有使用權;許可使用的地域范圍、期間;付酬標準和方法;違約責任;雙方認為需要約定的其他內(nèi)容。使用許可合同未明確許可的權利，未經(jīng)著作權人同意，另一當事人不得行使。

3、轉讓權轉讓權是指著作權人依法享有的轉讓使用權中一項或多項權利并獲得報酬的權利。轉讓的標的不能是著作人身權，只能是著作財產(chǎn)權中的使用權，可以轉讓使用權中的一項或多項或全部權利。轉讓權是新修訂著作權法增加的著作財產(chǎn)權內(nèi)容，符合國際通行做法。轉讓作品使用權的，應當訂立書面合同。合同的主要內(nèi)容有:作品的名稱;轉讓的權利種類、地域范圍;轉讓價金;交付轉讓價金的日期和方式;違約責任;雙方認為需要約定的其他內(nèi)容。轉讓合同中未明確約定轉讓的權利，未經(jīng)著作權人同意，另一方當事人不得行使。4、獲得報酬權獲得報酬權是指著作權人依法享有的因作品的使用或轉讓而獲得報酬的權利。獲得報酬權通常是從使用權、使用許可權或轉讓權中派生出來的財產(chǎn)權，是使用權、使用許可權或轉讓權必然包含的內(nèi)容。但獲得報酬權有時又具有獨立存在的價值，并非完全屬于使用權、使用許可權或轉讓權的附屬權利。如在法定許可使用的情況下，他人使用作品可以不經(jīng)著作權人同意，但必須按規(guī)定支付報酬。此時著作權人享有的獲得報酬權就是獨立存在的，與使用權、使用許可權或轉讓權沒有直接聯(lián)系。使用作品的付酬標準可以由當事人約定，也可以按照國務院著作權行政管理部門會同有關部門制定的付酬標準支付報酬。當事人沒有約定或者約定不明確的，按照國家規(guī)定的付酬標準支付報酬。

五、著作權的保護期限和限制

50年

作者有生之年加死亡后50年最后死亡作者死亡后50年法人、特殊作品自首次發(fā)表后50年著作權的保護期限著作權法第二章第三節(jié)權利的保護期

(一)著作人身權的保護期限著作人身權中的署名權、修改權和保護作品完整權的保護期不受限制，可以獲得永久性保護。但著作人身權中的發(fā)表權的保護有時間限制。

(二)自然人作品的發(fā)表權和財產(chǎn)權的保護期公民的作品，其發(fā)表權和使用權的保護期分別為作者終生及其死后50年，截止于作者死亡之后第50年的12月31日;如果是合作作者，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，作者死亡后50年內(nèi)，其發(fā)表權可由繼承人或者受遺贈人行使;沒有繼承人又無人受遺贈的，由作品原件的所有人行使。

(三)法人或其他組織的作品的發(fā)表權和財產(chǎn)權的保護期單位作品，著作權(署名權除外)由法人或者其他組織享有的職務作品，其發(fā)表權和使用權的保護期為50年，截止于作品發(fā)表后第50年的12月31日，但作品白創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，著作權不再保護。

(四)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、攝影作品，其發(fā)表權、本法第十條第一款第(五)項至第(十七)項規(guī)定的權利的保護期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護。

著作權的權利限制

第二十二條

在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：(一)為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；(二)為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；(三)為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；(四)報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；(五)報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；(六)為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；(七)國家機關為執(zhí)行公務在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；(八)圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品；(九)免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；(十)對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像；(十一)將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；(十二)將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。五、鄰接權

傳播者傳播作品而產(chǎn)生的權利被稱為著作權的鄰接權。鄰接權與著作權密切相關，又是獨立于著作權之外的一種權利。在中國著作權法中，這種權利稱為“與著作權有關的權益”。1、主體為傳播者出版者、表演者。2、對傳播勞動以及傳播過程中投入資金的回報所享有的權利3、保護對象是傳播行為

傳播行為不需要或不需要很多創(chuàng)造性，其主要成分是機械操作，是技術性的，而創(chuàng)作行為則具有較高的創(chuàng)造性。分析高鳴、顧振遐原來都是上海越劇院專職作曲人員。1957年，越劇院決定排演越劇《紅樓夢》，高、顧兩人受單位指派進行了譜曲創(chuàng)作。1999年4月，上海廣播交響樂團與被告上海越劇院簽訂協(xié)議，交響樂團支付1萬元，將越劇《紅樓夢》改編為交響樂。2002年8月，上海越劇院、廣交文化與新文化簽訂協(xié)議，委托新文化海內(nèi)外出版制作音像制品。2003年1月，錄像公司、新文化簽訂協(xié)議書，合作制作、出版、銷售包括《紅樓夢》在內(nèi)的17個音像制品，但未署名《紅樓夢》的詞曲作者。1、越劇紅樓夢的著作權人如何認定？全劇的著作權應由越劇院享有。2、上海交響樂團取得的是什么權利？交響樂改編權3、新文化公司對音像制品有何權利？做法是否妥當？妥傳播者，鄰接權上海市第二中級人民法院

民事判決書(2004)滬二中民五(知)終字第2號第三節(jié)專利權法中華人民共和國專利法(2008修正)（1984年3月12日第六屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議通過根據(jù)1992年9月4日第七屆全國人民代表大會常務委員會第二十七次會議《關于修改的決定》第一次修正根據(jù)2000年8月25日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議《關于修改的決定》第二次修正根據(jù)2008年12月27日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議《關于修改的決定》第三次修正）中華人民共和國專利法目錄

第一章總則第二章授予專利權的條件第三章專利的申請第四章專利申請的審查和批準第五章專利權的期限、終止和無效第六章專利實施的強制許可第七章專利權的保護第八章附則一、專利制度概述

⒈專利(Patent)Patent一詞最初有兩個含義:一是指特定權力;二是為國王親自簽署的文件?！皩＠笔且粋€法律術語，它是指經(jīng)國家專利部門依照法定程序進行審查，認定為符合專利條件的發(fā)明創(chuàng)造。通常，在一些情況下，可以將“專利”視為專利權的簡稱;在另一些情況下，以“專利”表示記載發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的文獻。

⒉專利權

專利權是指權利人在法定期限內(nèi)依法對其發(fā)明創(chuàng)造成果享有的專有權利。

⒊專利法

專利法是指調(diào)整因發(fā)明創(chuàng)造的申請、取得、利用和保護過程中發(fā)生的各種社會關系的法律規(guī)范的總稱。調(diào)整因確認發(fā)明創(chuàng)造所有權而產(chǎn)生的社會關系;

調(diào)整因授予專利權而產(chǎn)生的社會關系;

調(diào)整因利用專利權而產(chǎn)生的社會關系;調(diào)整因保護專利權而產(chǎn)生的社會關系;主要調(diào)整的社會關系:除上述幾個方面的社會關系之外，專利法還調(diào)整許多與發(fā)明創(chuàng)造有關的社會關系，例如，因宣告專利權無效所發(fā)生的社會關系;因?qū)＠麑嵤娭圃S可而發(fā)生的社會關系等⒋專利制度

專利制度是國家通過制訂、實施專利法及相應的法規(guī)，以鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，保護發(fā)明成果，促進科學技術進步的一項法律制度。專利制度的核心在于授予發(fā)明創(chuàng)造人或設計人對其發(fā)明創(chuàng)造依法享有的壟斷權。專利制度具有法律保護、科學審查、公開通報和國際交流四個基本特特征。

⑴法律保護。實行專利制度的國家根據(jù)其國家的政治、經(jīng)濟以及其他各種因素制訂出專利法以保護本國公民和法人所創(chuàng)造的智力成果。同時，專利法也是涉外法，它符合國際公約所規(guī)定的一些共同原則，適應于在本國申請專利的一切外國人。專利法制度的核心保護發(fā)明創(chuàng)造成果，禁止他人擅自實施其發(fā)明創(chuàng)造成果，保護專利權人的合法利益。一旦發(fā)生侵權，專利權人就可以依法行使禁止權或提起侵權訴訟，使其合法權益得到保護。

⑵科學審查對于申請專利的發(fā)明創(chuàng)造必須依法進行嚴格的、科學的審查，才有可能授權，這是保證專利質(zhì)量的必要條件?？茖W審查是指對申請專利的發(fā)明創(chuàng)造的技術審查。通過科學審查，既能保證專利的質(zhì)量，又能避免抄襲他人發(fā)明創(chuàng)造成果者獲得不應有的利益。科學審查涉及所有的技術領域，要求有與審查相適應的科學管理模式。有一批經(jīng)過訓練的審查人員從事審查工作。實行專利申請檢索制度。制定進行審查工作的實施細則及審查規(guī)程等法規(guī)。

⑶公開通報

。將發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容以專利說明書的形式向社會公開通報。在法律保護的前提下，將發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容在專利公報上予以充分公開，讓社會公眾盡快地、盡可能清楚地取得相應的知識和信息，從而授予專利申請人專利權。專利說明書主要起兩方面的作用:①法律文件作用，公開宣告專利技術屬誰所有。就是公布專利的技術內(nèi)容和發(fā)明人、所有人。②技術情報信息的作用。專利說明書是最可靠、最及時的技術情報，制訂科研、設計計劃時應當參考，具體研究試制某項新產(chǎn)品時也應參考。

⑷國際交流。各個國家的專利法，雖然都只在本國范圍內(nèi)有效，一國批準的專利權對別的國家不發(fā)生法律效力，但彼此都建立了專利制度，雙邊、多邊來往就可以采取互惠的辦法，促進經(jīng)濟、技術交流的發(fā)展。專利技術往往是與商品(產(chǎn)品)結合在一起的，表明技術已商品化。通過國際貿(mào)易往來，可以越過國界成為國際技術商品。因此，在國際經(jīng)濟技術交流中不可避免地要解決專利保護問題。

5、我國專利制度的發(fā)展

19世紀中期，鴉片戰(zhàn)爭以后我國陸續(xù)出現(xiàn)近代工業(yè)，并與他國有較多的接觸，現(xiàn)代專利制度的思想始傳入中國。

1898年，清朝政府頒布中國歷史上具有現(xiàn)代意義的專利法規(guī)《振興工藝給獎章程》。

1911年，北洋政府公布了《獎勵工藝品暫行章程》，使專利制度得以延續(xù)發(fā)展。此后，南京國民政府又對該章程作了幾次修訂，直到1944年5月公布了我國歷史上的第一部稱為《專利法》的法律。

新中國成立后，1950年8月，中央人民政府政務院批準公布了《保障發(fā)明權與專利權暫行條例》。1963年11月國務院公布了《發(fā)明獎勵條例》。1978年黨的十一屆三中全會后，國家的工作中心轉移到經(jīng)濟建設上，強調(diào)“科學技術作為第一生產(chǎn)力”的重要地位，倡導大力發(fā)展科學技術和開展發(fā)明創(chuàng)造活動，同時也提出了必須建立有效的機制保護發(fā)明創(chuàng)造的要求。1984年3月12日，全國人民代表大會常務委員會通過了《中華人民共和國專利法》，并于1985年4月1日開始實施。在此之后，又進行了兩次修訂:1992年9月4日，根據(jù)《全國人民代表大會常務委員會關于修改“中華人民共和國專利法”的決定》，對《專利法》作了一次修訂。2000年，根據(jù)《關于修改“中華人民共和國專利法”的決定》，對《專利法》作了第二次修訂。2008年12月27日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議《關于修改的決定》第三次修正）（一）發(fā)明人或者設計人

發(fā)明人指對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點做了創(chuàng)造性貢獻的人。其中，發(fā)明人是發(fā)明的完成人，設計人是實用新型或外觀設計的完成人。發(fā)明人和設計人只能是自然人，不能是單位、集體或課題組;同時，無論從事發(fā)明創(chuàng)造的人是否具備完全民事行為能力，只要他完成了發(fā)明創(chuàng)造，就應認定為發(fā)明人或設計人。組織工作的人、為物質(zhì)技術條件貢獻方便的人、或從事其它輔助性工作的人都不是發(fā)明人或設計人。二、專利權主體（二）職務發(fā)明創(chuàng)造的單位職務發(fā)明創(chuàng)造是指執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權利屬于該單位;申請被批準后，該單位為專利權人。非職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權利屬于發(fā)明人或者設計人;申請被批準后，該發(fā)明人或者設計人為專利權人。利用本單位的物質(zhì)技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設計人訂有合同，對申請專利的權利和專利權的歸屬作出約定的，從其約定。

(中華人民共和國專利法)（三）外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織外國人外國人包括具有外國國籍的自然入和法人。在中國有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人，享有與中國公民或單位同等的專利申請權和專利權。在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，可以申請專利。第十八條

（一）發(fā)明

是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。第二條

發(fā)明必須是一種技術方案，是發(fā)明人將自然規(guī)律在特定技術領域進行運用和結合的結果，而不是自然規(guī)律本身，因而科學發(fā)現(xiàn)不屬于發(fā)明范疇。發(fā)明分為產(chǎn)品發(fā)明、方法發(fā)明和改進發(fā)明三種

20年三、專利權客體重點（二）實用新型10年

是指對產(chǎn)品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。第二條

實用新型專利只保護產(chǎn)品。實用新型專利又稱小發(fā)明或小專利。它的創(chuàng)造性和技術水平較發(fā)明專利低，但實用價值大，在專利權審批上采取簡化審批程序、縮短保護期限、降低收費標準辦法加以保護。關于實用新型，有些國家并沒有將其列為專利保護的獨立對象，而是將其放在發(fā)明專利中予以保護。另外有些國家，實用新型則列為專利保護的獨立客體，這種實用新型則主要是指小發(fā)明。（三）外觀設計

又稱為工業(yè)產(chǎn)品外觀設計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案相結合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應用的新設計。第二條

外觀設計的載體必須是產(chǎn)品。產(chǎn)品，是指任何用工業(yè)方法生產(chǎn)出來的物品。不能重復生產(chǎn)的手工藝品、農(nóng)產(chǎn)品、畜產(chǎn)品、自然物不能作為外觀設計的載體。

10年重點不授予專利權《華人民共和國專利法》第二十五條規(guī)定對下列各項，不授予專利權：（一）科學發(fā)現(xiàn)；（二）智力活動的規(guī)則和方法；（三）疾病的診斷和治療方法；（四）動物和植物品種；（五）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。對前款第（四）項所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權。

四、授予專利權的條件

授予專利權的條件是指一項發(fā)明創(chuàng)造獲得專利權應當具備的實質(zhì)性條件。一項發(fā)明或者實用新型獲得專利權的實質(zhì)條件為新穎性、創(chuàng)造性和實用性。第二十二條授予專利權的發(fā)明和實用新型，應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。

（一）新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術;也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。

（二）創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術相比，該發(fā)明具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質(zhì)性特點和進步。例如，申請專利的發(fā)明解決了人們渴望解決但一直沒有解決的技術難題；申請專利的發(fā)明克服了技術偏見；申請專利的發(fā)明取得了意想不到的技術效果；申請專利的發(fā)明在商業(yè)上獲得成功。

本法所稱現(xiàn)有技術，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術。

（三）實用性

實用性是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極的效果。例如，不造成環(huán)境污染以及能源或者資源的嚴重浪費，不會損害人體健康。如果申請專利的發(fā)明或者實用新型缺乏技術手段，申請專利的技術方案違背自然規(guī)律，或利用獨一無二自然條件所完成的技術方案，則不具有實用性。

五、專利的申請審查和批準（了解）

專利法用了2章規(guī)定即第三章專利的申請、第四章專利申請的審查和批準。

向國務院專利行政部門申請。

《專利法》所稱的國務院專利行政部門是指國家知識產(chǎn)權局，是國務院直屬的行政機構。中華人民共和國國家知識產(chǎn)權局下轄國家專利局和專利復審委員會。第四十一條國務院專利行政部門設立專利復審委員會。專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)，向?qū)＠麖蛯徫瘑T會請求復審。專利復審委員會復審后，作出決定，并通知專利申請人。

專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。國家知識產(chǎn)權局組織機構圖六、專利權的內(nèi)容和限制

（一）專利權的內(nèi)容包括專利人的權利和專利權人的義務。

一）專利人的權利（主要有四大權利）獨占實施收益權轉讓標示1、使用權——獨占實施權（1）發(fā)明和實用新型的獨占實施權。即只有發(fā)明和實用新型的專利權人可以以如下方式實施其專利，未經(jīng)許可，任何人均不得為生產(chǎn)經(jīng)營的目的以這些方式實施該專利，否則即構成侵權：制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品；使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。（2）外觀設計的獨占實施權。即只有外觀設計的專利權人可以以下述方式實施其專利權：制造、許諾銷售、銷售和進口該外觀設計產(chǎn)品。未經(jīng)外觀設計的專利權人許可，制造、許諾銷售、銷售和進口外觀設計產(chǎn)品的，構成侵權行為。（許諾銷售——新專利法增加的）

2、收益權（許可實施權）許可實施權是指專利權人通過實施許可合同的方式，許可他人實施其專利并收取專利使用費的權利。

3、處分權（轉讓權）是指專利權人將其獲得的專利所有權轉讓給他人的權利。轉讓專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利權的轉讓自登記之日起生效。中國單位或者個人向外國人轉讓專利權的，必須經(jīng)國務院有關主管部門批準。

4、標示（記）權專利權人有權在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標明專利標記或?qū)＠?

5、請求保護權

請求保護權是專利權人認為其專利權受到侵犯時，有權向人民法院起訴或請求專利管理部門處理以保護其專利權的權利。保護專利權是專利制度的核心，他人未經(jīng)專利權人許可而實施其專利，侵犯專利權并引起糾紛的，專利權人可以直接向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。

6、放棄權

專利權人可以在專利權保護期限屆滿前的任何時候，以書面形式聲明或以不繳納年費的方式自動放棄其專利權。專利法規(guī)定：“專利權人以書面聲明放棄其專利權的”，專利權在期限屆滿前終止。專利權人提出放棄專利權聲明后，一經(jīng)國務院專利行政部門登記和公告，其專利權即可終止。

放棄專利權時需要注意：A、在專利權由兩個以上單位或個人共有時，必須經(jīng)全體專利權人同意才能放棄；B、專利權人在已經(jīng)與他人簽訂了專利實施許可合同許可他人實施其專利的情況下，放棄專利權時應當事先得到被許可人的同意，并且還要根據(jù)合同的約定，賠償被許可人由此造成的損失，否則專利權人不得隨意放棄專利權。

7、質(zhì)押權

根據(jù)擔保法，專利權人還享有將其專利權中的財產(chǎn)權進行出質(zhì)的權利。

二）專利權人的義務

依據(jù)專利法和相關國際條約的規(guī)定，專利權人應履行的義務包括：

1、按規(guī)定繳納專利年費的義務

專利年費又叫專利維持費。專利法規(guī)定，專利權人應當自被授予專利權的當年開始交納年費。

2、不得濫用專利權的義務

不得濫用專利權是指專利權人應當在法律所允許的范圍內(nèi)選擇其利用專利權的方式并適度行使自己的權利，不得損害他人的知識產(chǎn)權和其他合法權益。

（二）專利權限制

是指專利法規(guī)定的，允許第三人在某些特殊情況下可以不經(jīng)專利權人許可而實施其專利，且其實施行為并不構成侵權的一種法律制度。1、強制許可

也稱非自愿許可，是指國家院專利行政部門根據(jù)具體情況，不經(jīng)專利權人同意，通過行政程序授權他人實施發(fā)明或者實用新型專利的一種法律制度。第四十八條有下列情形之一的，國務院專利行政部門根據(jù)具備實施條件的單位或者個人的申請，可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可：

(一)專利權人自專利權被授予之日起滿三年，且自提出專利申請之日起滿四年，無正當理由未實施或者未充分實施其專利的;

(二)專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。

2、不視為侵犯專利權的行為

第六十九條有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：(一)專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的;(二)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的;

(三)臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的;(四)專為科學研究和實驗而使用有關專利的;(五)為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。

3、國家計劃許可

根據(jù)專利法第14條的規(guī)定，對國家利益或者公共利益具有重大意義的國有企事業(yè)單位的發(fā)明專利，國務院有關主管部門和省級人民政府經(jīng)國務院批準，可以決定在批準的范圍內(nèi)推廣應用，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規(guī)定向?qū)＠麢嗳酥Ц妒褂觅M。對于外國專利權人的專利，不適用這種國家計劃許可。第四節(jié)商標法

1982年8月23日第五屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過根據(jù)1993年2月22日第七屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議《關于修改〈中華人民共和國商標法〉的決定》第一次修正根據(jù)2001年10月27日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議《關于修改〈中華人民共和國商標法〉的決定》第二次修正根據(jù)2013年8月30日第十二屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議《關于修改〈中華人民共和國商標法〉的決定》第三次修正）一、商標“商標”一詞是外來語，英文稱為“’rrademark”，我國稱為“牌子”，是指商品的生產(chǎn)者或經(jīng)營者為了將其商品與他人生產(chǎn)或經(jīng)營的同一或類似商品相區(qū)分而使用的一種專用標記。由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合。從廣義上講，商標既指商品商標，又指服務商標。服務商標是指服務行業(yè)的經(jīng)營者為了將自己的服務與其他經(jīng)營者的服務區(qū)別開的一種標記。我國在2001年新修訂的《商標法》中就已將服務商標列人其中。（一）商標的概念(二)商標的分類

1．注冊商標和未注冊商標

注冊商標是指經(jīng)使用商標人按照法定手續(xù)向國家商標局申請注冊，經(jīng)過審核后準予核準注冊的商標。而未注冊商標，是未經(jīng)過商標注冊而在商品或服務上使用的商標。注冊商標受法律保護，普通未注冊商標不受商標法的保護，最好將其注冊。2．商品商標和服務商標

根據(jù)商標標示對象的不同，可以將商標劃分為商品商標和服務商標。商品商標是使用于生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品上的商標。服務商標是提供服務的經(jīng)營者在其向社會提供的服務項目上使用的標記，也稱為服務標記。3．平面商標和立體商標根據(jù)形態(tài)的不同，商標可劃分為平面商標和立體商標。平面商標是一種最為主要的商標形態(tài)，又可細分為文字商標、圖形商標及文字圖形的組合商標。

立體商標是指以商品形狀或者其容器、包裝的形狀構成的三維標志。

立體商標4．集體商標和證明商標

根據(jù)商標具有的特殊作用，可以將其分為集體商標和證明商標。集體商標是指以工商業(yè)團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊、供該組織成員在工商業(yè)活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。證明商標是指由對某個具體商品或者服務有檢測和監(jiān)督能力的組織注冊，而由注冊人以外的人使用其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標志。

證明商標是指由對某個具體商品或者服務有檢測和監(jiān)督能力的組織注冊，而由注冊人以外的人使用其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標志。5．制造商標與銷售商標根據(jù)商標使用者在商品的生產(chǎn)、流通過程中所處的不同環(huán)節(jié)來劃分，可以將商標劃分為制造商標和銷售商標。制造商標又稱生產(chǎn)商標，是商品生產(chǎn)者在其制造的商品上使用的商標。銷售商標又叫商業(yè)商標，是商品經(jīng)營者使用的商標。

6．等級商標和防衛(wèi)商標等級商標是指同一個企業(yè)對同類商品因規(guī)格、質(zhì)量不同而使用在系列商品上的商標。等級商標的作用在于區(qū)別同一企業(yè)生產(chǎn)的不同規(guī)格、不同質(zhì)量的同類商品，以便消費者鑒別選購。防衛(wèi)商標是指為了防止他人的使用或注冊而對自己的核心商標所進行的注冊，包括聯(lián)合商標和防御商標兩種形式。聯(lián)合商標是指同一企業(yè)在同一或類似商品上申請注冊兩個或者兩個以上的近似商標。其中一個指定為正商標，與其他近似的商標一起構成具有防衛(wèi)性質(zhì)的聯(lián)合商標。

防御商標是指同一商標所有人把自己的商標同時注冊在其他非同種或非類似的商品。

（防御商標是指較為知名的商標所有人在該注冊商標核定使用的商品(服務)或類似商品(服務)以外的其他不同類別的商品或服務上注冊的若干相同商標，為防止他人在這些類別的商品或服務上注冊使用相同的商標。原商標為主商標，其余為防御商標。）二、商標權

商標權是商標專用權的簡稱，是指商標主管機關依法授予商標所有人對其注冊商標受國家法律保護的專有權。商標注冊人依法支配其注冊商標并禁止他人侵害的權利，包括商標注冊人對其注冊商標的排他使用權、收益權、處分權、續(xù)展權和禁止他人侵害的權利。

（一）主體

又叫商標權人，是指依法享有商標權的自然人、法人或者其他組織，包括商標權的原始主體和繼受主體。商標權的原始主體是指商標注冊人，繼受主體是指依法通過注冊商標的轉讓或者移轉取得商標權的自然人、法人或者其他組織。根據(jù)我國《商標法》規(guī)定，商標權主體包括依法成立的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、個體工商戶、個人合伙及外國人或外國企業(yè)，它們是商標權利的享有者。（二）商標權客體

是指法律對商標權所保護的具體對象，是商標權的物化載體即商標。1、顯著性

商標的構成要素必須具備顯著特征，便于區(qū)別

商標顯著性的劃分（1）構成商標的符號要素為自創(chuàng)無含義的單詞或詞組、或由動物卡通造型或通過特殊手法表現(xiàn)出的形態(tài)的，則屬于強商標，例如使用在“冰箱”上的“海爾”商標、使用在“彩色膠卷”上的“柯達KODAK”。商標的固有顯著性不僅體現(xiàn)在其符號要素的內(nèi)容上，還體現(xiàn)在符號要素的表現(xiàn)形式上。以文字商標為例，其固有顯著性不僅體現(xiàn)在字詞組合上，還體現(xiàn)在其表現(xiàn)形式上即含有一定設計成份的字體或者組合形式，如特殊字體、手寫體（含簽名）等。一般而言，商標固有顯著性越強，獲得特殊保護的可能性越大。（2）構成商標的符號要素為普通有含義的單詞或詞組、或者由某類商品上常見圖形、或由自然界動物的常見形態(tài)的，則屬于弱商標，例如使用在“葡萄酒”上“長城”商標、使用在“酒”上的“草原”商標。（3）如果商標由不具備顯著性的符號構成則不成其為商標，只是符號。

下列標志不得作為商標使用：（一）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機關的名稱、標志、所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；（二）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國政府同意的除外；（三）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外；（四）與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外；（五）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的；（六）帶有民族歧視性的；（七）帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認的；（八）有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。2、禁止規(guī)定

商標混同是指兩個商標相同或者近似，而且使用該商標的商品或者服務相同或者類似。具體而言，以下情況屬于商標混同：

（1）商品相同，商標相同；

（2）商品相同，商標類似；

（3）商品類似......3、商標不得混同

（三）商標權原則多選注冊使用混合

國際上關于取得商標權的幾種原則

1、使用原則是指商標權因商標的使用而自然產(chǎn)生，商標權根據(jù)商標使用事實而得以成立。英美國家采用使用在先的原則。

2、注冊原則是指商標權因注冊事實而成立，只有注冊商標才能取得商標權。沒有注冊的商標，一般得不到法律的保護。我國。

我國商標注冊的初步審定原則。

經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，包括（ABC）

A商品商標、服務商標

B集體商標、C證明商標第三十一條兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。

【釋義】本條是商標的初步審定原則。

一、申請在先原則

本款所述的申請在先，是指先于他人就同一種商品或者類似商品的相同或近似商標向商標局提出的注冊申請。一般情況下，不同申請人在同一種或類似商品或服務上以相同或近似商標申請注冊時，商標局初步審定申請在先的商標，并可以該申請在先的商標為由，駁回在后的商標注冊申請。

二、使用在先

使用在先是指先于他人實際使用了商標。兩個以上的申請人同一天就同一種或類似商品或服務申請相同或近似商標的，商標局無法初步審定在先申請注冊的商標，也無法駁回申請在后的注冊申請。出現(xiàn)這種特殊情況時，商標局在實質(zhì)審查中則考慮商標在先實際使用的證據(jù)。根據(jù)商標先實際使用的證據(jù)，商標局初步審定在先實際使用的商標，并以此為由駁回使用在后商標的注冊申請。使用證據(jù)由申請人在其收到商標局通知之日起的三十日內(nèi)向商標局提交。

使用在先的證據(jù)包括申請人最早在商業(yè)活動中使用其商標時的商品包裝、廣告、說明書、收發(fā)貨單證等，或者被許可人最早使用該商標的商品包裝、廣告、說明書、收發(fā)貨單證等。如果商標注冊申請人提供的證據(jù)證明相同近似的商標是在同一天使用的，或者各個申請人都沒有使用相同近似商標的，或者雖然申請人使用了相同近似商標但又均未提供使用證據(jù)的，他們可以在收到商標局通知之日起的三十日內(nèi)自行協(xié)商。當事人不愿意協(xié)商或者協(xié)商未果的，由商標局通知各申請人抽簽確定他們中的一人為注冊商標申請人，并駁回其他人的商標注冊申請。對于未參加抽簽的，其商標注冊申請視為放棄。

3、混合原則即折衷原則，是指在確定商標權的成立時，兼顧使用與注冊兩種事實，商標權既可因注冊而產(chǎn)生，也可因使用而成立。例如，西班牙的商標法規(guī)定:商標經(jīng)核準注冊后，在3年內(nèi)，如果沒有人對注冊商標提出異議，3年期滿后，商標注冊人就取得了該商標的專用權。如果在3年之內(nèi)有人提出異議，認為該注冊商標與其使用在先的商標相同或者近似,那么，在這種異議能成立的情況下，該注冊商標就將被撤銷。（四）商標權的內(nèi)容專用權許可使用權轉讓權續(xù)展權標示權禁止權

商標權的內(nèi)容（閱讀）

1.使用權使用權，是指注冊商標所有人在核定使用的商品上使用核準注冊的商標的權利。商標的使用方式主要是直接使用于商品、商品包裝、商品容器，也可以是間接地將商標使用于商品交易文書、商品廣告宣傳、展覽及其他業(yè)務活動中。使用權的效力范圍，以核準注冊和商標和核定使用的商品為限。

2.禁止權意指商標所有人禁止任何第三方未經(jīng)其許可在相同或類似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標的權利。禁止權的效力范圍大于使用權的效力范圍，不僅包括核準注冊的商標、核定使用的商品，還擴張到與注冊商標相近似的商標和與核定商品相類似的商品。

3.許可權許可權，是注冊商標所有人許可他人使用其注冊商標的權利。商標使用許可關系中，許可人應當提供合法的被許可使用的注冊商標，監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量。被許可人應在合同約定的范圍內(nèi)使用被許可商標，保證被許可使用商標的商品質(zhì)量，以及在生產(chǎn)的商品或包裝上應標明自己的名稱和商品產(chǎn)地。

4.轉讓權轉讓權，是指注冊商標所有人將其注冊商標轉移給他人所有的權利。轉讓注冊商標，除了由雙方當事人簽定合同之外，轉讓人和受讓人應共同向商標局提出申請，經(jīng)商標局核準，并予以公告。未經(jīng)核準登記的，轉讓合同不具有法律效力。

5.商標的續(xù)展注冊注冊商標的有效期為10年，但商標所有人需要繼續(xù)使用該商標并維持專用權的，可以通過續(xù)展注冊延長商標權的保護期限。續(xù)展注冊應當在有效期滿前6個月內(nèi)辦理;在此期間未能提出申請的，有6個月的寬展期。寬展期仍未提出申請的，注銷其注冊商標。每次續(xù)展注冊的有效期為10年，自該商標上一屆有效期滿次日起計算。續(xù)展注冊沒有次數(shù)的限制。（一）注冊商標專用權的保護三、商標權的法律保護

1、注冊商標的專用權，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。

2、第五十七條

有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：（一）未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；（二）未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導致混淆的；