知識產權-第十二章-專利權的對象

第十二章專利權的對象本章導語:專利權保護的對象即被授予專利權的對象,最常見的受專利權保護的對象有發(fā)明、實用新型、外觀設計、植物專利等。本章主要內容第一節(jié)發(fā)明第二節(jié)實用新型第三節(jié)外觀設計第一節(jié)發(fā)明1.發(fā)明概念的重要地位2.發(fā)明的含義3.發(fā)明的特征4.發(fā)明的種類1.發(fā)明概念的重要地位發(fā)明概念在美國被稱為可專利主題（patentablesubjectmatter），在美國，“可專利主題測試發(fā)揮著‘看門人’的功能，確定通向授予或拒絕專利必須評估的基本考慮的發(fā)明的范圍。第一道門是否構成可專利主題；第二、三、四道門即專利三性。2.發(fā)明的含義日常用語中的“發(fā)明”科技領域的“發(fā)明”專利法上的“發(fā)明”日常用語中的“發(fā)明”☆在英文中，發(fā)明一詞是“invention”，其含義是：發(fā)明；發(fā)明物。☆在法文中，發(fā)明一詞是“invention”，其含義是：發(fā)明、創(chuàng)造；發(fā)明物、（科技上的）新發(fā)明；發(fā)明的才能、創(chuàng)造能力；設想、尋找、主意、辦法、手段；虛構、捏造、謊言等?！钤跐h語中，發(fā)明一詞的含義是：①〈動〉首創(chuàng)。②〈名〉創(chuàng)造出來的東西。☆從發(fā)明一詞的日常含義來看，它既可以用作動詞，意思是發(fā)明創(chuàng)造的過程，也可以作名詞，意思是創(chuàng)造的能力或創(chuàng)造的結果?？偠灾?，不管是作名詞還是動詞，也不管是活動的結果還是活動能力，發(fā)明總包含著“新”、“創(chuàng)造”的含義?？萍碱I域的“發(fā)明”☆觀點一：“所謂發(fā)明或者是一種設想，或者是一種運用設想的最初意念，或者是已存在的兩個設想的結合，或者是為了一個有益的目的而把兩種設想有效地結合起來，等等?！薄钣^點二：“我們把‘發(fā)明’或‘發(fā)現’定義為，人類對文化遺產中已經存在的科學要素所作的富于想象力的結合的結果，結合的產物是新穎之實現?！薄钚柚赋龅氖?，科技領域的學者大多是從技術角度來進行的，其發(fā)明概念往往增加了一個“技術”定語。如有學者認為，“技術發(fā)明是指一種新物品(如新材料、新設備、新產品等)，或新方法(如新工藝、新程序)等的創(chuàng)造?！笨萍碱I域的“技術發(fā)明”☆觀點一：技術發(fā)明是“為了滿足人們的需要，為實現某種特定技術目標而利用自然規(guī)律和技術原理所進行的具備新穎性、實用性、先進性的技術創(chuàng)造。”☆觀點二：“技術發(fā)明是根據已知的客觀自然規(guī)律，創(chuàng)制或始創(chuàng)了前所未有的東西?！薄钣^點三：“技術發(fā)明是指技術專家在變革自然對象的過程中，以需求為導引，憑借材料、知識、理論和智慧，創(chuàng)造出自然界和社會中前所未有的東西的活動?！薄畎l(fā)明是指利用自然規(guī)律的具有高度創(chuàng)造性的技術構思（《日本專利法》）；☆任何新穎而實用的制法、機器、制造品、物質的組合，或者任何新穎而實用的改進方案；（《美國專利法》）☆世界知識產權組織發(fā)展中國家發(fā)明示范法（1979）發(fā)明是發(fā)明人的一種思想，這種思想可以在實踐中解決技術領域中所特有的問題。專利法上的發(fā)明吉藤幸朔解析的日本專利法的發(fā)明概念有三個要點：☆第一個要點是利用自然規(guī)律。

☆第二個要點是技術構思。

☆第三個要點是創(chuàng)造的高度?！畎l(fā)明應當包含創(chuàng)新?！畎l(fā)明必須利用自然規(guī)律或自然現象?！钸`背自然規(guī)律有創(chuàng)造也不是發(fā)明?！钭匀灰?guī)律本身不是發(fā)明?！畎l(fā)明是具體的技術性方案。

3.發(fā)明的特點☆發(fā)明應當包含創(chuàng)新☆發(fā)明必須利用自然規(guī)律或自然現象☆發(fā)明是具體的技術方案。專利法保護的發(fā)明所具有的特征發(fā)明應具備的前提條件從我國專利法實施細則的規(guī)定來看，發(fā)明應具備兩個主要前提條件：☆首先，發(fā)明必須是技術方案。☆其次，該技術方案必須是“新的”。國家知識產權局的專利《審查指南》第二部分第一章中規(guī)定了受我國專利法保護的客體所應具備的前提條件：☆首先，為了解決技術問題；☆其次，利用了技術手段；☆第三，能夠產生技術效果。專利審查員通常將其稱之為受我國專利法保護的客體所需具備的“三要素”。

發(fā)明應具備的前提條件需要注意☆從我國專利實踐來看，技術是發(fā)明的最關鍵之處。然而技術卻不容易界定。如美國學者威廉·奧格伯恩指出：“技術象一座山峰，從不同的側面觀察，它的形象就不同。從一處看到的一小部分面貌，當換一個位置觀看時，這種面貌就變得模糊起來，但另一種印象仍然是清晰的?！薄畹聡摪钭罡叻ㄔ涸?969年的“紅色鴿子”專利糾紛案的判決中表示：“技術是存在于精神世界以外的表象世界；技術思想是指‘以有計劃的行為，使用可支配的自然力，達到因果關系上可預見的結果’；技術手段是指‘可支配的自然力（包括物理、化學、生物學等手段），但不包括人類理解活動?！备鶕煌臉藴拾l(fā)明可以有多種分類：☆產品發(fā)明和方法發(fā)明☆基本發(fā)明和改良發(fā)明（根據發(fā)明間的依賴或制約關系

）☆職務發(fā)明和非職務發(fā)明（根據發(fā)明的權利歸屬

）☆獨立發(fā)明和共同發(fā)明（根據完成發(fā)明的人數

）☆其他分類4.發(fā)明的種類產品發(fā)明☆產品發(fā)明是指以有形形式出現的一切發(fā)明?！钸M一步細分產品發(fā)明包括：（1）制造品的發(fā)明，如機器、設備、構件、裝置、用具等的發(fā)明。（2）材料的發(fā)明（或稱物質發(fā)明），是指以任何方法，如化學的、物理的、機械的方法，所取得的兩種或兩種以上元素的合成物或化合物，象人造金鋼廠、人工合成胰島素等。自然界天然存在原物質，不能作為發(fā)明。（3）關于物品新用途的發(fā)明。它是指在不改變物品原來結構的前提下，發(fā)現了該物品以前不為人我知的新用途。比如DDT，在1874年就已經合成出來，65年后才發(fā)現它有很高的殺蟲效果。以后利用這種性質作出“具有DDT有效成分的殺蟲劑”或“撒DDT而殺蟲的方法”，就屬于用途發(fā)明。

方法發(fā)明☆方法發(fā)明是指借以獲得某項物品或實現某種效果的所有因素、程序、工具和手段的總和?！罘椒òl(fā)明可以是制造方法的發(fā)明，也可以是其他方法，如化學分析方法、種子消毒方法的發(fā)明。在不改變某種方法原有特征的前提下，發(fā)現了該辦法以前不為人知的新用途也屬于方法發(fā)明。方法發(fā)明可以涉及全部過程，也可以只涉及其中的某個步驟。就某種方法發(fā)明取得的專利權，不僅涉及該專利方法本身，而且擴展至依照該專利方法直得獲得的產品，除法律另有規(guī)定外，任何單位和個人未經專利權人許可，不得為生產經營目的使用其專利方法以及使用、銷售依照該專利方法直接獲得的產品。區(qū)分標準：如果發(fā)明實體在其構成發(fā)明的必要條件中包含有時間的要素，那么這種發(fā)明就應屬于方法發(fā)明；如果其中不需要有時間要素，那么這種發(fā)明就應稱為物品發(fā)明。日本判決對方法發(fā)明的定義是這樣的：“它是圍繞一定目的的由數個行為或若干現象而形成的，其中包含有時間經過的要素?！辈贿^吉藤幸朔說：單一的行為也可構成方法發(fā)明，因為它也有時間經過的要素。方法發(fā)明與產品發(fā)明區(qū)分標準發(fā)明與發(fā)明專利的關系并非所有的發(fā)明都能獲得專利只有滿足專利法所規(guī)定的有關條件的發(fā)明才能成為專利發(fā)明專利只是發(fā)明的一個子集第二節(jié)實用新型實用新型是指對產品的形狀、構造或者形狀與構造的結合所提出的適于實用的新的技術方案?！?/p>

1891年德國制定了第一部正式的《實用新型保護法》，保護具有實用功能的技術造型或結構。☆

1905年日本開始實施實用新型制度☆

20世紀后期，一些國家的實用新型制度的保護范圍被逐步擴大。實用新制度的歷史源革☆在我國，實用新型與發(fā)明一樣，是作為專利的一種規(guī)定在專利法中；☆

2001年后實用新型在我國的保期為10年；☆目前我國對實用新型專利申請仍采用形式審查制度。我國的實用新型制度☆是利用自然規(guī)律所提出的技術方案；☆是針對產品提出的技術方案。只保護有形產品，不保護方法；☆是針對產品的形狀、構造或其組合提出的技術方案；☆具有新穎性、創(chuàng)造性和實用性。與發(fā)明的要求基本一致，但創(chuàng)造性程度比發(fā)明要求低，故有“小發(fā)明、小專利”之稱。實用新型的特征☆保護對象（范圍）不同；☆實用新型必須具有確定的形狀以及固定的結構；☆創(chuàng)造性要求不同；☆審查程序不同；實用新型與發(fā)明的區(qū)別工業(yè)品外觀設計，是指關于產品的形狀、圖案、色彩或者其結合所提出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。第三節(jié)外觀設計☆外觀設計保護法☆專利法☆著作權法外觀設計的保護方式☆與產品合為一體；☆能夠使人產生美感；