融資租賃風(fēng)險管理0926

融資租賃合同風(fēng)險管理王柳瓊2014.091二、法律上如何界定？一、什么是融資租賃合同？三、風(fēng)險及建議四、案例分析目錄2主要涉及的法律《合同法》總則和分則第十四章（14條）《關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（26條）《物權(quán)法》《外商投資租賃業(yè)管理辦法》《金融租賃公司管理辦法》3一、什么是融資租賃合同？融資租賃合同概述

4融資租賃合同概述—合同

合同：當(dāng)事人意思表示一致的產(chǎn)物合同成立：事實判斷，解決合同是否存在問題，體現(xiàn)的是當(dāng)事人的意志。合同生效：價值判斷，體現(xiàn)國家的意志，適用國家干預(yù)原則。當(dāng)事人意思表示一致合同成立符合生效要件合同生效5融資租賃合同概述—合同

合同的生效要件1、主體適格——主體不適格（限制民事行為能力人、無權(quán)處分、無權(quán)代理）：效力待定2、意思表示真實——意思表示不真實：無效、可撤銷3、不違反法律和公共利益——損害公共利益：無效

違反強制性規(guī)定：無效

違反任意性規(guī)定：并非當(dāng)然無效6融資租賃合同概述—合同

合同內(nèi)容：1、從民事法律關(guān)系來講，合同內(nèi)容是指合同當(dāng)事人享有的權(quán)利（即債權(quán)）和承擔(dān)的義務(wù)（即債務(wù)）。2、從內(nèi)在結(jié)構(gòu)而言，合同的內(nèi)容就是合同的各項條款?！贤瑮l款是合同內(nèi)容的固定化和表現(xiàn)，是確定合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的根據(jù)。7融資租賃合同概述—合同

合同分類1諾成合同實踐合同（要物合同）：需交付標(biāo)的物才能生效自然人之間的借款合同、定金合同、贈與合同（公益性質(zhì)的贈與及經(jīng)公證的贈與合同除外）2要式合同不要式合同：去商店買一臺電視3有償合同無償合同：贈與合同4主合同從合同：保證合同主合同無效，從合同無效。融資租賃合同：諾成、要式、有償8融資租賃合同概述—概念

融資租賃合同概念：《合同法》第237條“融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同?！?/p>

9融資租賃合同概述—概念

融資租賃合同內(nèi)容1、承租人對出賣人、租賃物的選擇2、出租人根據(jù)承租人的選擇購買租賃物3、租賃物由出租人購買后交承租人使用4、承租人向出租人支付租金

10融資租賃合同概述—概念融資租賃交易當(dāng)事人關(guān)系示意圖（直租）出租人保證人出賣人（回購人）承租人交付租賃物售后維修關(guān)聯(lián)利益關(guān)系買賣合同租賃合同保證合同回購擔(dān)保合同11融資租賃合同概述—概念

融資租賃交易當(dāng)事人關(guān)系示意圖（回租）出租人保證人承租人（出賣人）交付租賃物售后維修關(guān)聯(lián)利益關(guān)系買賣合同租賃合同保證合同12融資租賃合同概述

融資租賃形式：

直接租賃、售后回租、委托租賃、聯(lián)合租賃、轉(zhuǎn)租賃等13融資租賃合同概述法律特征1、涉及兩個法律關(guān)系，買賣合同關(guān)系、租賃關(guān)系。2、出租人具備特定資格（特許經(jīng)營）。（銀監(jiān)會、商務(wù)部）3、融資租賃物是價值較高的動產(chǎn)或不動產(chǎn)。4、內(nèi)容是融資，表現(xiàn)形式是融物。5、融資租賃合同是要式、諾成、有償合同。14融資租賃合同概述

二、法律上如何界定？15融資租賃合同概述融資法律關(guān)系認定：《司法解釋》第1條

“人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結(jié)合租賃物的性質(zhì)、租賃物的價值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)、對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認定。

對不構(gòu)成融資租賃關(guān)系的情形，人民法院按其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理?！?/p>

16融資租賃合同概述融資法律關(guān)系認定：1、租賃物的性質(zhì)：符合法律規(guī)定2、租賃物的價值（以價值明顯偏低、難以擔(dān)保租賃債權(quán)實現(xiàn)的情形—排除）3、租金的構(gòu)成（租金=租賃物的使用、損耗費和租賃物的價款、利息及出租人合理收益）（——租金過高，以融資租賃合同掩蓋借款合同）4、當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)17租賃物融資租賃合同概述18融資租賃合同概述—租賃物金融租賃公司——固定資產(chǎn)（動產(chǎn)及不動產(chǎn)）《金融租賃公司管理辦法》第四條適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)，銀監(jiān)會另有規(guī)定的除外。外資租賃公司——動產(chǎn)《外商投資租賃業(yè)管理辦法》第六條本辦法所稱租賃財產(chǎn)包括：（一）生產(chǎn)設(shè)備、通信設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備、科研設(shè)備、檢驗檢測設(shè)備、工程機械設(shè)備、辦公設(shè)備等各類動產(chǎn)；（二）飛機、汽車、船舶等各類交通工具；（三）本條（一）、（二）項所述動產(chǎn)和交通工具附帶的軟件、技術(shù)等無形資產(chǎn)，但附帶的無形資產(chǎn)價值不得超過租賃財產(chǎn)價值的二分之一。19融資租賃合同概述—租賃物動產(chǎn)及不動產(chǎn)的劃分《擔(dān)保法》第九十二條本法所稱不動產(chǎn)是指土地以及房屋、林木等地上定著物。本法所稱動產(chǎn)是指不動產(chǎn)以外的物。通說：不動產(chǎn)是不能移動或移動會損害其價值的物，一般是指土地、建筑物、構(gòu)筑物以及添附于土地和建（構(gòu)）筑物的物。20兩者的轉(zhuǎn)換：樹上的蘋果——不動產(chǎn)；摘下的蘋果——動產(chǎn)添附到建筑上的設(shè)備——不動產(chǎn)；剝離后的設(shè)備——動產(chǎn)融資租賃合同概述—租賃物特性

租賃物可流通所有權(quán)和使用權(quán)分離固定資產(chǎn)，非消耗物（反復(fù)使用也不會改變其形態(tài)、性質(zhì)之物）權(quán)屬明確21特殊租賃物房地產(chǎn)為租賃物的情形1、售后回租式：開發(fā)商將房地產(chǎn)出售給出租人，而后又承租該房地產(chǎn)。2、間接租賃式：以房地產(chǎn)項目內(nèi)的機電設(shè)備、管線為租賃物或者以生產(chǎn)型企業(yè)的生產(chǎn)設(shè)備為租賃物，開展售后回租業(yè)務(wù)，間接實現(xiàn)為房地產(chǎn)項目融資目的。第1種存在爭議，肯定第2種。理由：1、該房地產(chǎn)只具備建設(shè)用地使用權(quán)，而不具備法律意義上的所有權(quán)；2、房地產(chǎn)開發(fā)商并不是實際的租賃物使用人，其租賃該房地產(chǎn)亦非側(cè)重于使用，而在于融資。22特殊租賃物交通道路等基礎(chǔ)設(shè)施為租賃物的情形不能成立融資租賃合同。實踐中，承租人并不實際享有該不動產(chǎn)的所有權(quán)或所有權(quán)依賴于政府信用或第三人保證，因此，在實際出租使用過程中，融物的目的微乎其微，甚至可以忽略不計，僅存有融資之實。《物權(quán)法》第52條第2款，“鐵路、公路、電力設(shè)施、電信設(shè)施和油氣管道等基礎(chǔ)設(shè)施，依照法律規(guī)定為國家所有的，屬于國家所有?！薄督鹑谧赓U公司管理辦法》第三十二條金融租賃公司應(yīng)當(dāng)合法取得租賃物的所有權(quán)。第三十四條售后回租業(yè)務(wù)的租賃物必須由承租人真實擁有并有權(quán)處分。金融租賃公司不得接受已設(shè)置任何抵押、權(quán)屬存在爭議或已被司法機關(guān)查封、扣押的財產(chǎn)或所有權(quán)存在瑕疵的財產(chǎn)作為售后回租業(yè)務(wù)的租賃物。23合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)合同無效租賃物的歸屬1、約定優(yōu)先2、未約定或約定不明，且協(xié)商不成的，歸出租人例外：1、因承租人原因?qū)е潞贤瑹o效，出租人又不愿意接受租賃物2、租賃物正在使用，返還后會顯著減低租賃物價值和效用的——法院可以判決租賃物歸承租人，根據(jù)合同履行情況，由承租人就租賃物進行折價補償。24合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)出租人的權(quán)利義務(wù)1、取回權(quán)“出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)?！薄逗贤ā返?42條（承租人破產(chǎn)時、租賃期屆滿時、承租人重大違約致使合同解除時）例外：承租人擅自處分租賃物，第三人善意取得2、瑕疵擔(dān)保免責(zé)權(quán)“租賃物不符合約定或者不符使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，”《合同法》第244條例外：“承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物”25合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)出租人的權(quán)利義務(wù)3、對第三人造成侵害的免責(zé)權(quán)“承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任?！薄逗贤ā返?46條4、承租人重大違約時的選擇權(quán)承租人重大違約，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租賃物?！逗贤ā返?48條5、權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)“出租人應(yīng)當(dāng)保證承租人對租賃物的占有和使用。”《合同法》第245條26合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)承租人的權(quán)利義務(wù)1、占有使用權(quán)2、要求部分返還租金、費用的權(quán)利3、索賠權(quán)4、保管、使用和維修義務(wù)5、支付租金的義務(wù)6、無約定時，租賃物的返還義務(wù)27合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)承租人的權(quán)利義務(wù)1、占有、使用權(quán)“出租人應(yīng)當(dāng)保證承租人對租賃物的占有和使用?！薄逗贤ā返?45條2、要求部分返還租金、費用的權(quán)利“當(dāng)事人約定租賃期間屆滿租賃物歸承租人所有，承租人已經(jīng)支付大部分租金，但無力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租賃物的，收回的租賃物的價值超過承租人欠付的租金及其他費用的，承租人可以要求部分返還。”《合同法》第249條3、索賠權(quán)“出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務(wù)的，由承租人行使索賠的權(quán)利。承租人行使索賠權(quán)利的，出租人應(yīng)當(dāng)協(xié)助?！薄逗贤ā返?40條28合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)承租人的權(quán)利義務(wù)4、保管、使用和維修義務(wù)“承租人應(yīng)妥善保管、使用租賃物。承租人應(yīng)當(dāng)履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。”合同法第247條5、支付租金的義務(wù)“承租人應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金”《合同法》第248條6、無約定時，租賃物的返還義務(wù)“出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對租賃物的歸屬沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸出租人?！薄逗贤ā返?50條29合同基本條款租賃物基本情況條款（名稱、規(guī)格、數(shù)量、性能、交付時間、地址等；說明租賃物是應(yīng)承租人的要求，由出租人專門購買后提供給承租人使用）租期條款租金條款（租金的構(gòu)成和計算方式、支付方式等）租賃物的交付及驗收條款租賃物的使用、維修及保管條款租賃物的保險條款租賃物期滿租賃物的處理條款：留購、續(xù)租、退租違約責(zé)任爭議解決的方法30合同特別條款為第三人利益條款在買賣合同中，承租人雖然不是合同當(dāng)事人，與出賣人不存在直接的合同關(guān)系，出賣人卻需要向其直接承擔(dān)貨物的交付義務(wù)，否則承租人可以直接向出賣人索賠。——需要合同中明確約定租賃物交付條款融資租賃合同中，一般約定由出賣人向承租人交付租賃物。這種交付的完成一般是以承租人向出租人發(fā)出租賃物受領(lǐng)證明為判定標(biāo)準(zhǔn)，即承租人從出賣人處取得租賃物，按照合同的約定進行檢驗，并向出租人發(fā)出租賃物受領(lǐng)證明后，即視為出租人履行了義務(wù)。瑕疵擔(dān)保免責(zé)條款出租人不承擔(dān)租賃物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)，即使出賣人交付的租賃物存在質(zhì)量或權(quán)利瑕疵，承租人仍然應(yīng)該按照租賃合同的約定向出租人支付租金。禁止中途解約條款融資租賃合同一般約定“除合同約定條款外，未經(jīng)對方書面同意，任何一方不得中途變更或解除合同”擔(dān)保條款保證金、擔(dān)保條款（第三人連帶責(zé)任擔(dān)保、抵押、質(zhì)押）31三、融資租賃合同的風(fēng)險有哪些？32全流程的風(fēng)險防控合同訂立前盡職調(diào)查、項目審批——風(fēng)險：市場風(fēng)險、政策風(fēng)險合同訂立中合同審核、出資審批——風(fēng)險：合同風(fēng)險合同訂立后租后檢查、風(fēng)險預(yù)警、風(fēng)險處置——風(fēng)險：承租人違約風(fēng)險33融資租賃的風(fēng)險及建議政策風(fēng)險（回租）實際無租賃物或租賃物低值高估——以融資租賃之名，行借貸之實（以借款合同予以認可，存在資金難以回收的風(fēng)險）租賃物權(quán)屬存在紛爭未辦理所有權(quán)登記手續(xù)（不動產(chǎn)—登記生效要件；動產(chǎn)—登記對抗要件，動產(chǎn)所有權(quán)自交付時轉(zhuǎn)移）對策建議嚴(yán)格審查承租人（即出賣人）對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物具有處分權(quán)的權(quán)利憑證，現(xiàn)場查驗標(biāo)的物的真實性并登記在冊，辦理具備較強公示力的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。對標(biāo)的物價值的評估應(yīng)當(dāng)真實客觀，避免轉(zhuǎn)讓價格與標(biāo)的物價值嚴(yán)重偏離的情況發(fā)生。審查租賃物的權(quán)屬狀況，排除抵押、被扣押、查封等權(quán)屬不明確的情形34融資租賃的風(fēng)險及建議政策風(fēng)險（直租）1、租賃物不符合要求；2、承租人與出賣人串通，虛構(gòu)租賃物及虛假交付，套取資金。對策建議建立租賃物交付監(jiān)督機制，應(yīng)樹立融物與融資并重的意識，在出賣人向承租人交付租賃物的過程中，積極協(xié)調(diào)參與檢驗，或現(xiàn)場監(jiān)督租賃物交接。在租賃物交接確認前留尾款。35融資租賃的風(fēng)險及建議合同風(fēng)險合同約定不清晰，理解不一致，條款自相矛盾合同條款不全面合同未蓋騎縫章，原件材料不齊全對策建議完善合同條款，保障交易安全。出租方應(yīng)根據(jù)已有案件反映出的問題不斷增補和完善合同條款。出租方作為格式合同提供方，應(yīng)當(dāng)就合同條款應(yīng)承租人要求進行解釋和說明。合同加蓋騎縫章，及時存檔。36融資租賃的風(fēng)險及建議承租人違約風(fēng)險未支付租金或租金支付遲延、未履行設(shè)備投保責(zé)任擅自處分租賃物，轉(zhuǎn)讓、贈與、抵押等37融資租賃的風(fēng)險及建議1、完善承租人經(jīng)營跟蹤機制1）在合同履行過程中，出租人應(yīng)與承租人建立常態(tài)化的溝通機制，實時掌握承租人的經(jīng)營狀況以及租賃物使用情況。2）及時發(fā)現(xiàn)問題，在問題演化成危機之前，及時干預(yù)2、權(quán)利公示，防止承租人擅自處分租賃物（司法解釋第9條）1）采用技術(shù)措施公示所有權(quán)：采取在租賃設(shè)備上安裝定位裝置、標(biāo)記所有權(quán)人信息等措施公示所有權(quán)（第9條第1項）2）租賃物抵押：出租人授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機關(guān)依法辦理抵押權(quán)登記（第9條第2項）3）租賃物權(quán)利登記：中國人民銀行征信中心及商務(wù)部開發(fā)的融資租賃業(yè)務(wù)登記系統(tǒng)（第9條第3項）對策及建議38融資租賃的風(fēng)險及建議權(quán)利公示防止第三人善意取得的例外——實務(wù)中，動產(chǎn)浮動抵押排除在司法解釋第9條第2、3項（物權(quán)法181條和189條）經(jīng)營者可以將現(xiàn)有及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，向工商行政管理部門辦理登記標(biāo)的物為現(xiàn)有及將來的所有財產(chǎn)，處于不確定狀態(tài)，無法確定抵押財產(chǎn)范圍物權(quán)法第189條第2款——“依照本法第一百八十一條規(guī)定抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人”。善意取得：善意、支付合理對款、已交付或登記39四、案例分析40案例一41融資租賃合同關(guān)系的認定基本案情

甲租賃公司、乙公司簽訂融資租賃合同約定乙公司支付首付租金250萬元。同日，甲與乙公司、丙公司簽訂買賣合同，約定以550萬元價格購買A機械供乙公司承租使用，并同意將乙公司已支付給丙公司的550萬元貨款作為甲應(yīng)支付的貨款抵扣，并由甲扣劃首期租金后歸還乙公司。后因乙公司拖欠租金，甲訴至法院。42融資租賃合同關(guān)系的認定審判法院經(jīng)審理認為，已查明乙公司使用的設(shè)備系其從他人處購買并使用多年，據(jù)此認定甲租賃公司、乙公司、丙公司三方簽訂的買賣合同系虛構(gòu)。甲租賃公司與乙公司之間構(gòu)成名為融資租賃，實為借貸法律關(guān)系。鑒于甲租賃公司是從事融資租賃業(yè)務(wù)的企業(yè)，并非有權(quán)從事經(jīng)營性貸款業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)，故依法認定其與乙公司之間的借貸行為無效。（司法解釋出臺前）43融資租賃合同關(guān)系的認定解析

融資租賃合同關(guān)系的認定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第237條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物性質(zhì)、價值、租金構(gòu)成以及合同當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系作綜合判斷。對于虛構(gòu)租賃物、標(biāo)的物低值高估、租金構(gòu)成明顯與出租人資金成本、費用及利潤不符的情形，不宜認定為融資租賃合同關(guān)系。對于不能認定為融資租賃合同關(guān)系的，若不屬于《合同法》第52條規(guī)定的合同無效情形，可以按照其實際構(gòu)成的有名合同（例如抵押借款合同等）所對應(yīng)的法律規(guī)定認定合同效力及當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系。44案例二45租賃物質(zhì)量抗辯的處理基本案情A公司與甲租賃公司簽訂融資租賃合同，甲租賃公司向乙公司購買了A公司選定的打印器材并交付A公司，A公司簽收了《租賃物件接受確認書》。后A公司未按期支付到期租金，甲租賃公司遂訴至法院。A公司辯稱租賃物有質(zhì)量問題，故未付租金，要求扣除其損失后再承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。46租賃物質(zhì)量抗辯的處理審判

法院經(jīng)審理認為，根據(jù)系爭融資租賃合同的相關(guān)約定，系由承租人自主選擇租賃物件及租賃物件的制造和供應(yīng)商。承租人對租賃物件的名稱、規(guī)格、型號等享有全部的決定權(quán)，并直接與供應(yīng)商商定。承租人對上述自主選擇和決定負全部責(zé)任。而出租人對上述自主選擇和決定的事項無需承擔(dān)責(zé)任。因此，A公司作為承租人就系爭打印設(shè)備的質(zhì)量問題應(yīng)當(dāng)向供應(yīng)商即乙公司索賠，其無權(quán)以此對抗甲租賃公司給付租金的請求權(quán)。47租賃物質(zhì)量抗辯的處理解析

租賃物不符合合同約定或不符合使