行政法7(行政強制)

第四節(jié)

行政強制第五章具體行政行為教學目標：熟練掌握行政強制的內(nèi)涵、種類以及行政強制執(zhí)行和行政強制措施的方式和程序能夠運用行政強制的基本理論及相關規(guī)定分析解決實務中經(jīng)常遇到的具體問題，以進一步培養(yǎng)學生的法律思維能力、法律表達能力和對法律事實的探索能力。教學重點：行政強制的概念、特征和種類。教學難點：行政強制執(zhí)行體制問題民政部：亂埋亂葬拒不改正將申請強制執(zhí)行

2012-11-1918:45:39來源:新華網(wǎng)(廣州)新華網(wǎng)北京11月19日電民政部社會事務司有關人士19日就國務院修改《殯葬管理條例》中相關規(guī)定表示，對于非法亂埋亂葬行為，民政部門首先本著以人為本的原則說服教育，并注重工作手段人性化，引導群眾自覺積極參與殯葬改革，不得已時方按照相關規(guī)定采取強制手段。他說，根據(jù)《殯葬管理條例》，禁止在耕地、林地，城市公園、風景名勝區(qū)和文物保護區(qū)，水庫及河流堤壩附近和水源保護區(qū)，鐵路、公路主干線兩側等區(qū)域建造墳墓，對違反規(guī)定亂埋亂葬拒不改正的，民政部門將可以通過法律程序，申請人民法院強制執(zhí)行?！捌綁炦\動”一、行政強制概述（一）含義概念：是指行政主體為了保障行政管理的順利進行，通過依法采取強制手段迫使拒不履行行政法義務的相對人履行義務或達到與履行義務相同的狀態(tài)；或者出于維護社會秩序或保護公民人身健康、安全的需要，對相對人的人身或財產(chǎn)采取緊急性、即時性強制措施的具體行政行為的總稱。1、主體：行政主體（+人民法院？）；2、對象：拒不履行行政法義務的相對人，或?qū)ι鐣刃蚣八巳松斫】岛桶踩赡軜嫵晌：蚱浔旧碚幵趯⑻幵谀撤N危險狀態(tài)下的行政相對人；3、目的：確保行政的實效性，維護和實現(xiàn)社會公共利益；4、典型的侵益性行政行為。（二）行政強制的種類

1、以行政強制行為所調(diào)查的對象和內(nèi)容為標準：（1）對人身的強制如：收容審查、強制治療、強制戒毒、強制傳喚、強制扣留、強制隔離、強制遣返、強制帶離現(xiàn)場等。（2）對財產(chǎn)的強制如：查封、凍結、扣押、劃撥、扣繳、強行拆除建筑物、變價出售、強制抵繳、強制退還等。（3）對行為的強制如：強制許可、強制登記、強制檢定等。（二）行政強制的種類

以行政強制行為的目的和程序的階段性為標準：《行政強制法》第2條：本法所稱行政強制，包括行政強制措施和行政強制執(zhí)行。行政強制措施，是指行政機關在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。行政強制執(zhí)行，是指行政機關或者行政機關申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強制履行義務的行為。（二）行政強制的種類行政強制行政強制執(zhí)行(有基礎行政決定)行政強制措施(法律、法規(guī)直接規(guī)定)直接間接人民法院強制執(zhí)行行政機關自行強制執(zhí)行代執(zhí)行執(zhí)行罰一般（其他）強制即時強制【行政強制措施與行政強制執(zhí)行的區(qū)別】1．目的不同2．前提不同3．動因不同4．實施主體不同5．結果不同（三）《行政強制法》的立法過程

1、十二年的立法歷程（1）1988年，國務院啟動《行政強制執(zhí)行條例》的起草；（2）1996年，行政立法組啟動《行政強制法》試擬稿起草；（3）1999年，人大法工委啟動《行政強制法》草案起草(由此開始進入立法者的視野)；（4）2005年，十屆全國人大常委會第19次會議一審；（5）2007年，十屆全國人大常委會第30次會議二審；（6）2009年，十一屆全國人大常委會第10次會議三審；（7）2011年，十一屆全國人大常委會第20次會議四審；（8）2011年，十一屆全國人大常委會第21次會議通過。2、《行政強制法》的立法目的存在的主要問題：一方面是“亂”和“濫”，包括“亂”設行政強制和“濫”用行政強制，侵害了公民、法人或者其他組織的合法權益；另一方面是“軟”，行政機關的強制手段不足，對有些違法行為不能有效制止，有些行政決定不能得到及時執(zhí)行。立法的指導思想：一方面賦予行政機關必要的手段,保證行政機關履行職責,維護公共利益和公共秩序；同時，對行政強制進行規(guī)范,避免和防止權力的濫用，以保護公民、法人和其他組織的合法權益。（四）行政強制的原則1、法定原則2、比例原則（適當原則）3、教育與強制相結合原則4、不得謀利原則（公正和正當法律程序原則）5、救濟原則二、行政強制執(zhí)行▲（一）概念和特征概念：指行政主體依法自己或申請人民法院對不履行發(fā)生法律效力的行政決定的行政相對人采取強制方式，以迫使該相對人履行該義務，或者達到與履行義務相同之狀態(tài)的行為或制度。特征：1前提：相對人逾期不履行已生效的具體行政行為所確定的義務。2實施：行政機關或人民法院。3對象：范圍廣泛。性質(zhì)：行政性、強制性、執(zhí)行性（二）行政強制執(zhí)行的種類1．直接強制（1）分為：行政機關自身強制執(zhí)行和人民法院強制執(zhí)行（由行政機關申請）（2）分為：人身強制、財產(chǎn)強制和行為強制[對人身的強制]主要是指公安、海關、國家安全、醫(yī)療衛(wèi)生等行政機關，對那些對社會有現(xiàn)實威脅或拒不接受有權機關作出的人身處罰，拒不履行法定義務的相對人采取的限制其人身自由或迫使其履行人身義務的強制措施。強制拘留、強制扣留、限期出境、驅(qū)逐出境、強制約束、強制遣返、強制隔離、強制治療、強制戒毒、強制傳喚、收容審查、強制履行等[對財產(chǎn)的強制措施]指行政主體對負有履行法定財產(chǎn)義務卻拒絕不履行義務的相對人，所采取的迫使其履行義務或達到與履行義務相同狀態(tài)的強制措施。凍結、扣押、查封、劃撥、扣繳、強行拆除、強行銷毀、強制檢定、強制許可、變價出售、強制抵繳、強制退還等。3、對行為的強制指行政主體對拒不履行行政作為或不作為義務的行政相對方強制其履行作為或不作為義務的行政強制措施。如：強制許可、強制登記、強制檢定等。2、間接強制（1）代執(zhí)行是行政強制執(zhí)行機關或者第三人代替義務人發(fā)行法律、法規(guī)直接規(guī)定的或者行政行為所確立的義務，并向義務人征收必要費用的強制執(zhí)行措施?！缎姓娭品ā返?0條：“行政機關依法作出要求當事人履行排除妨礙、恢復原狀等義務的行政決定，當事人逾期不履行，經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的，行政機關可以代履行，或者委托沒有利害關系的第三人代履行。”【代執(zhí)行（代履行）的條件】1.存在規(guī)定相對方作為義務的行政決定；2.是他人可以代為履行的作為義務；3.義務人故意不履行（非正當原因不履行）；4.代執(zhí)行人，可以是行政機關自己，也可以是行政機關以外的第三人；5.實施前，一般要催告；6.實施中，作出決定的行政機關要派員到場監(jiān)督；7.

費用由當事人承擔。2、間接強制（2）執(zhí)行罰又稱強制金，是行政強制執(zhí)行機關對拒不履行不作為義務或者不可替代作為義務的義務主體，科以金錢給付義務，以迫使其履行強制執(zhí)行措施。如：《行政處罰法》第51條“當事人逾期不履行行政處罰規(guī)定的，作出行政處罰決定的行政機關可以采取下列措施：（一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款。如：《中華人民共和國稅收征收管理法》第32條“納稅人未按照規(guī)定期限繳納稅款的，扣繳義務人未按照規(guī)定期限解繳稅款的，稅務機關除責令限期繳納外，從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金?！薄景咐の耗?、金某訴交警非法限制人身自由案】魏某與金某從外地進京打工，在用三輪車送貨返回途中，因違反交通規(guī)則被罰款，但當時魏某與金某身上都沒有帶錢，交警因他們在北京居無定所，又無固定收入，害怕放他們走了以后，罰款決定無法執(zhí)行，因此，將三輪車以及金某暫時扣留，讓魏某回去取錢。事后，魏、金兩人不服，認為扣人沒有法律依據(jù)，向法院起訴。問題：你認為法院將如何處理本案？

本案涉及行政強制執(zhí)行的強制手段問題。[法理分析]日本學者觀點：直接強制“過于嚴酷而與尊重人權保障自由之新憲法精神不符”執(zhí)行罰又“效果低微，且往往可以行政處罰方式代之”新手段：受益行政行為的撤回；違反事實的公布；給付的拒絕；課征金etc.行政處罰是否可以作為擔保義務履行的強制手段？可利用行政處罰的反射效果來彌補代執(zhí)行的不足，行政處罰具有與執(zhí)行罰相同的間接強制作用，但不抹殺行政處罰和行政強制執(zhí)行的界線，行政處罰具有作為一般的行政處罰而獨立存在的資格?！拘姓幜P與執(zhí)行罰】1、行政處罰是一種本行為，而執(zhí)行罰是一種執(zhí)行行為，是保障已經(jīng)生效具體行政行為得到執(zhí)行的強制措施，而不是行政處罰本身。2、行政處罰受行政處罰法的調(diào)整，而執(zhí)行罰則受行政強制法的調(diào)整。兩者適用法律不同。3、當事人對行政處罰不服，可請求行政復議和行政訴訟，但當事人對執(zhí)行罰不服，不能適用行政復議和行政訴訟，只適用執(zhí)行異議程序解決。（三）行政強制執(zhí)行體制1、行政機關自力強制執(zhí)行模式

（1）代執(zhí)行（或者代履行）（2）執(zhí)行罰（3）直接強制2、申請法院強制執(zhí)行模式

（1）申請執(zhí)行人（2）申請執(zhí)行的條件（3）裁定不予執(zhí)行的標準3、行政與司法復合模式《行政訴訟法》第66條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期間內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機關可以申請人民法院強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行?！薄景咐ぺw某、楊某不服某鄉(xiāng)人民政府越權強制執(zhí)行案】趙某與楊某一結婚就申請生育指標，但未予批準，在此情況下，趙某仍堅持生下一子。后經(jīng)群眾舉報，趙某所在鄉(xiāng)的人民政府查知趙與楊均未達到法定結婚年齡，而擅自更改、隱瞞實際年齡，騙取結婚證。因此，該鄉(xiāng)人民政府對趙與楊作出非婚生育行政處罰決定：征收夫妻超生費2080元，收取計劃外懷孕費360元。但趙、楊拒絕執(zhí)行上述決定，鄉(xiāng)政府申請當?shù)胤ㄔ号沙鐾娭茍?zhí)行，但因法院案件較多，顧不過來，鄉(xiāng)政府就自己組織鄉(xiāng)聯(lián)防隊員和村干部，對趙、楊進行強制執(zhí)行。本案涉及行政強制執(zhí)行體制問題。（四）行政強制執(zhí)行的程序1、行政機關自行強制執(zhí)行程序

A、一般規(guī)則①事先書面催告（第35條）;②當事人陳述申辯（第36條）;③作出強制執(zhí)行決定并交付或送達（第37--38條）;④中止執(zhí)行與終結執(zhí)行（第39--40條）；⑤可與當事人達成執(zhí)行協(xié)議（第42條）；⑥一般不得夜間或節(jié)假日執(zhí)行；不得以停水、電、熱、氣等方式迫使當事人履行（第43條）；⑦違建在限期后可依法強拆（第44條）。（四）行政強制執(zhí)行的程序1、行政機關自行強制執(zhí)行程序B、金錢給付義務的執(zhí)行①依法加處罰款或滯納金不得超出原給付義務數(shù)額(第45條)；②執(zhí)行罰超30日后可行政強制執(zhí)行(可查封、扣押、凍結)，沒有執(zhí)行權的行政機關應申請法院執(zhí)行，但對當事人不復議、訴訟，經(jīng)催告仍不履行的，可拍賣原查封、扣押的財物(第46條)③劃撥由法定行政機關決定后通知金融機構實施(第47條)；④劃撥、拍賣和依法處理所得款項上繳國庫或劃入財政專戶，不得截留、私分或變相私分（第48條）。（四）行政強制執(zhí)行的程序1、行政機關自行強制執(zhí)行程序C、代履行①當事人不履行排除妨礙、恢復原狀等義務，經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的，行政機關可代履行，或委托沒有利害關系的第三人代履行（第50條）；②代履行決定應送達當事人；代履行3日前催告當事人，其自履行的，停止代履行；③代履行不得采用暴力及其他非法方式；④代履行費用按成本合理確定；⑤清除道路、河道、航道或公共場所的遺灑物、障礙物或污染物，可即時代履行（第52條）（四）行政強制執(zhí)行的程序2、申請法院強制執(zhí)行程序

①當事人在法定期限內(nèi)不申請救濟，又不履行行政決定，無自行執(zhí)行權的行政機關可依法申請法院強制執(zhí)行(第53條)；

②行政機關申請前應催告當事人自履行，催告10日后當事人仍不履行的，方申請法院(所在地有管轄權法院、不動產(chǎn)所在地法院)執(zhí)行(第54條)；③法院接到申請后5日內(nèi)作出受理或不予受理裁定，對不予受理裁定，行政機關可向上一級法院申請復議(第56條)；（四）行政強制執(zhí)行的程序2、申請法院強制執(zhí)行程序④法院對申請進行書面審查，7日內(nèi)作出執(zhí)行裁定（第57條）；⑤法院對明顯缺乏事實根據(jù)、法律法規(guī)依據(jù)、其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權益的，應自受理后30日內(nèi)在聽取雙方意見后作出是否執(zhí)行的裁定.對不予執(zhí)行裁定，行政機關可向上一級法院申請復議（第58條）。⑥緊急情況行政機關可申請法院立即執(zhí)行，經(jīng)院長批準5日內(nèi)執(zhí)行（第59條）⑦執(zhí)行費由被執(zhí)行人承擔，行政機關不繳納申請費.劃撥、拍賣和依法處理所得款項上繳國庫或劃入財政專戶，不得截留、私分或變相私分（第60條）三、行政強制措施(一)概念和特征概念：指行政機關在實施行政管理過程中，為制止違法行為或在緊急危險情況下，根據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定，采取法定的強制方式，對公民、法人或者其他組織的人身或者財產(chǎn)實施暫時性控制的措施。特征：即時性：不以確定義務的具體行政行為的先行存在為條件。強制性：相對于其他具體行政行為具有更強和更直接的強制性。臨時性和輔助性：通常為保障具體行政行為的作出而采取。非制裁性：不以受控相對人違法為前提，是限權而非制裁。是臨時約束而非最終處分。

(二)行政強制措施的種類1、根據(jù)目的不同，分為預防性行政強制措施、制止性行政強制措施和保障性行政強制措施2、根據(jù)限權內(nèi)容不同，分為限制人身權的行政強制措施和限制財產(chǎn)權的行政強制措施3、根據(jù)內(nèi)容和形式的不同，分為（1）對公民人身自由的限制措施；（2）對存款的凍結措施；（3）對生產(chǎn)經(jīng)營場所或者非法財物的查封措施；（4）對財物的扣押措施；（5）進入或者處置土地、建筑物、住宅的措施；（6）臨時緊急征用交通工具或者其他財產(chǎn)的措施；（7）法律規(guī)定的其他強制措施。1.行政強制檢查——行政主體依法對相對人的有關事實作單方強制了解，包括:

（1）對物的檢查：范圍廣，如航空、鐵路部門對行李的檢查，海關對出差物品的檢查，稅務機關對納稅單位和個人帳目的檢查（2）對人體的檢查：如根據(jù)《中華人民共和國傳染病防治法》的有關規(guī)定，衛(wèi)生行政部門可以對疑似有傳染病的相對人實施人體檢查（3）對人身的檢查：如據(jù)《海關法》規(guī)定，海關有權在海關監(jiān)管區(qū)和海關附近沿海沿邊規(guī)定地區(qū)，檢查走私嫌疑人的身體。（4）對場所的檢查：如公安消防部門對有關單位安全通道的檢查。注：行政強制措施學習要領，應盡可能了解行政強制的實際形態(tài)。從措施方式上有：2、行政查封、扣押、凍結

（1）查封：如據(jù)《審計法》審計機關有權對轉(zhuǎn)移、隱匿、篡改、毀棄的會計憑證、會計帳簿、會計報表以及其它有關資料進行查封。（2）扣押：據(jù)1987《投機倒把行政處罰條例》第4條規(guī)定，工商行政管理機關可以對投機倒把行為人的財物予以扣留。（3）凍結：如據(jù)1985年《違反外匯管理處罰施行細則》第11條規(guī)定：“管匯機關查處違反外匯管理案件，為了防止違法單位轉(zhuǎn)移資金，可以通知銀行凍結其違法款項，凍結時間不超過兩個月，屆期自行解凍?！?．

強行留置與盤問4．

強制傳喚與訊問5．

強行約束6．

強制帶離7．

強制履行8．

強制戒毒9．

隔離治療10．收容教育11．收容遣送(三)行政機關實施行政強制措施程序的一般規(guī)則：1、違法行為情節(jié)顯著輕微或者沒有明顯社會危害的，可不實施強制。

2、行政強制措施由法定行政機關在法定職權范圍內(nèi)實施，不得委托。但行使相對集中行政處罰權的行政機關可實施與行政處罰權有關的行政強制措施。

3、嚴循程序：報告批準；2人以上實施；出示證件；通知當事人到場（當事人不到場的，邀請見證人到場）；告知理由、依據(jù)、權利和救濟途徑；聽取陳述申辯；制作現(xiàn)場筆錄等（第18條）。

4、緊急情況當場強制24小時內(nèi)報告，補辦手續(xù)。

（四）實施行政強制措施的具體程序1、限制公民人身自由的特別程序（第20條）；2、涉嫌犯罪移送程序（第21條）；3、查封、扣押的特別要求（限于涉案場所、設施或財物；不得重復查封；制作和交付決定書及清單；查封扣押期一般不超30日；不應或不需查封扣押的應立即解除；造成損失應補償?shù)?。見?2—28條）；4、凍結的特別要求（只限法定行政機關實施；凍結存款匯款一般限30日，30日后不批準延長的應作出解凍決定。見第29—32條）。（四）行政強制與相關概念的區(qū)別1、行政強制與行政訴訟強制措施的區(qū)別（1）適用的主體不同；（2）適用的目的不同；（3）所依據(jù)的法律規(guī)范不同；（4）適用的法律后果不同；2、行政強制與行政處罰的區(qū)別（1）性質(zhì)不同

行政處罰是一種事后制裁，以依法限制相對方權益，懲戒相對方或為其設定某種義務為根本屬性。行政強制本身不是制裁，不以設定新的義務為宗旨，在相對方開始履行或應允履行行政處理決定或義務時，強制措施即應停止；

（行政處罰是對不履行義務的當事人科處新的義務，而行政強制執(zhí)行則是要對不履行義務的當事人強迫其履行原來的義務。）

▲行政處罰著眼于對過去違背義務的制裁，而行政強制執(zhí)行則目的在于原有義務的履行。2、行政強制與行政處罰的區(qū)別（2）目的不同

行政處罰的目的在于懲戒行政違法行為，而行政強制是為了促使被強制人履行法定義務；（3）適用頻度不同：行政處罰一事一罰，而行政強制可以對同一