第12講訴訟保障制度

第十二章民事訴訟保障制度第一節(jié)期間和期日第二節(jié)送達第三節(jié)財產(chǎn)保全第四節(jié)先予執(zhí)行第五節(jié)對妨害民事訴訟的強制措施第六節(jié)訴訟費用第七節(jié)訴訟救助第一節(jié)期間和期日一、期間和期日的概念期間，是指人民法院、當事人或者其他訴訟參與人各自完成某項訴訟行為的一段時限。期日，是指人民法院、當事人以及其他訴訟參與人會合在一起進行訴訟行為必須遵守的時日。二、期間的種類：法定期間和指定期間三、期間的計算(一)計算期間的單位：時、日、月、年。(二)計算期間的方法1、期間開始的時和日不計算在期間內(nèi)。2、期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。3、期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。四、期間的耽誤及補救當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的10日內(nèi)，可以申請順延期限。是否準許，由人民法院決定。我國民事訴訟法第76條的規(guī)定條件：1，耽誤期間是由于不可抗拒或有其他正當理由。所謂“不可抗拒”是指當事人主觀上無法預見、無法避免、也無法克服的客觀情況，如地震、戰(zhàn)爭。其他正當理由是指不可歸責于當事人的正當理由，如病重住院。2，10日為法定期間，當事人逾期不得再申請順延。張某因債務糾紛被判敗訴，5月5日收到判決書，張某不服，準備提起上訴，第二天，張某便接到單位通知，要求其去黑龍江某市開會，在5月18日，張某準備返回時，遭遇大雪封山，與外界失去聯(lián)系，直到5月23日經(jīng)有關部門采取措施，道路暢通，張某與5月26日返回北京，請問：1，張某的上訴期從何時起算？2，張某可否申請順延期限？3，如果可以，其應當在何期間內(nèi)提出？A，上訴期滿后10日內(nèi)。B，5月18日起10日內(nèi)C，5月23日起10內(nèi)。D，5月26日起的10內(nèi)4，張某的申請是否當然引起期限的順延/5,如果上例中，大雪封山是發(fā)生在張某準備返回的5月23日，那么5月26日張某返回北京后，可否申請順延期限？第二節(jié)送達

一、送達的概念、特點送達，是指人民法院依照法律規(guī)定的程序和方式，將訴訟文書送交當事人或者其他訴訟參與人的行為。送達的特點：第一，送達的主體是法院。當事人或者其他訴訟參與人向人民法院遞交訴訟文書，不能稱其為送達。第二，送達的對象是當事人或者其他訴訟參與人。當事人和其他訴訟參與人之間、法院之間相互遞送材料以及法院對其他單位或者個人發(fā)送材料，都不是送達。第三，送達的內(nèi)容是各種訴訟文書，如起訴狀副本、開庭通知書、判決書、裁定書等。第四，送達必須按法定的程序和方式進行。二、送達的方式直接送達概念：是執(zhí)行送達認為的司法警察或書記員將應當送達的訴訟文書直接交付受送達人簽收的送達方式。直接送達使罪基本的送達方式。特殊情況：離婚訴訟的訴訟文書的送達有特殊性，如果受送達人的一方當事人不在時，不易交由對方當事人簽收。留置送達是指受送達人拒收送達文書時，送達人把訴訟文書留在受送達人住所的送達方式，其與直接送達具有同等效力。要求：送達人應當邀請有關基層組織或所在單位代表到場，說明情況，在送達回證上記明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽名或蓋章，將送達文書留在受送達人的住所，即視為送達。特殊情況：調(diào)解書應當直接送達當事人本人，受送達人拒絕簽收的，不適用留置送達。委托送達概念：是指受訴人民法院直接送達訴訟文書有困難時，委托受送達人所在地的人民法院代為送達的方式。郵寄送達是指人民法院直接送達有困難時，將訴訟文書附送達回證交郵局用掛號信寄給受送達人的方式。轉(zhuǎn)交送達是指在特定的情況下，不宜或不便直接送達時，法院將訴訟文書通過受送達人所在單位轉(zhuǎn)交的送達方式，（軍人、監(jiān)禁的人、勞動教養(yǎng)的人）公告送達概念：受送達人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的方式無法送達，公告送達。要求：在法院公告欄、受送達人原住所地張貼公告，也可以在報紙上刊登廣告。公告期間為60日，期滿即為送達。困境：通過公告送達使受送達人得知公告的內(nèi)容并在有效期內(nèi)參加案件的比例不足10%；各級人民法院不得將公告送達送交人民法院報以外的報紙發(fā)布；費用高，見報時間長，信息傳播效果差三、送達回證送達回證，是人民法院按照法定格式制作的，用以證明完成送達行為的書面憑證。內(nèi)容：實施送達的法院，受送達人的姓名、職務、住所或者居住地，應當送達文書的名稱和案件編號；送達方式；送達人、受送達人或者見證人簽名、蓋章、簽收日期等。第三節(jié)財產(chǎn)保全一、財產(chǎn)保全的概念和種類財產(chǎn)保全，是指人民法院在利害關系人起訴前或者當事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財產(chǎn)遭受損失，對當事人的財產(chǎn)或者爭議的標的物，采取限制當事人處分的強制措施。(一)訴中財產(chǎn)保全條件：第一，該案的訴訟請求具有財產(chǎn)給付內(nèi)容。第二，將來的生效判決因為主觀或者客觀的因素導致不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行。第三，訴訟中財產(chǎn)保全發(fā)生在民事案件受理后、法院尚未作出生效判決前。第四，一般應當由當事人提出書面申請，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。第五，人民法院可以責令當事人提供擔保。(二)訴前財產(chǎn)保全適用條件：1、申請人將來提起案件的訴訟請求具有財產(chǎn)給付內(nèi)容。2、情況緊急，不立即采取相應的保全措施，可能使申請人的合法權益受到難以彌補的損失。3、由利害關系人提出訴前財產(chǎn)保全申請。4訴前財產(chǎn)保全申請人必須提供擔保。區(qū)別訴前財產(chǎn)保全訴訟財產(chǎn)保全申請主體不同由利害關系人向人民法院提出由申請人提出申請，必要時人民法院可以依職權采取保全措施。申請財產(chǎn)保全的時間不同在起訴前提出申請在案件受理后、判決生效前提出申請對申請人是否提供擔保的要求不同。申請人必須提供擔保法院可以責令申請人提供擔保二、財產(chǎn)保全的范圍、措施和程序（一）財產(chǎn)保全的范圍《民事訴訟法》第94條規(guī)定：“財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物?！保ǘ┴敭a(chǎn)保全的措施：查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方法。（三）財產(chǎn)保全的裁定期限：人民法院接受申請后，必須在48小時內(nèi)作出裁定三、財產(chǎn)保全的解除財產(chǎn)保全因下列原因而解除：1、被申請人提供擔保的；2、訴前財產(chǎn)保全的申請人在采取保全措施后15日內(nèi)未起訴的；3、申請人撤回保全申請的。4、裁定被復議后依法撤銷的。宏大商業(yè)公司有一座六層的辦公樓，1996年7月，宏大商業(yè)公司向A銀行貸款，將該樓抵押給銀行。1996年12月宏大商業(yè)公司因以購銷合同與志新貿(mào)易公司發(fā)生糾紛，志新貿(mào)易公司向法院起訴，并申請財產(chǎn)保全，受訴人民法院裁定將宏大商業(yè)公司辦公樓查封，下列選項那個是正確的：A，法院作出的裁定是錯誤的，因該辦公樓乙事先抵押給了銀行B，法院可以作出裁定，但事先應征得A銀行的同意C，法院可以作出裁定，但A銀行對辦公樓仍享有優(yōu)先受償權D，法院作出裁定是正確的，A銀行因此對該辦公樓喪失優(yōu)先受償權財產(chǎn)保全的范圍1，限制：財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財務2，對抵押物、留置物3，對第三人到期債權：債務人的財產(chǎn)不能滿足保全請求，但對第三人有到期債權的，人民法院可以依債權人申請裁定該第三人不得對本案債務人清償：第三人要求清償?shù)?，由人民法院提存財務或價款。第四節(jié)先予執(zhí)行一、先予執(zhí)行的概念先予執(zhí)行，是指在終局執(zhí)行以前，為了權利人生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的急需，法院裁定義務人預先給付權利人一定數(shù)額的金錢或者財物的措施。二、先予執(zhí)行的適用范圍和條件（一）適用范圍1、追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的案件；2、追索勞動報酬的案件；3、因情況緊急需要先予執(zhí)行的。（二）適用條件1、當事人之間事實基本清楚、權利義務關系明確，不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營的。2、申請人確有困難并提出申請。3、案件的訴訟請求屬于給付之訴。4、被申請人有履行能力。三、先予執(zhí)行的擔保和賠償人民法院可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請。申請人敗訴的，應當賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財產(chǎn)損失。人民法院以職權采取的，造成損失的人民法院賠償。甲企業(yè)擁有一套露天生產(chǎn)設備，一日乙企業(yè)組織員工占據(jù)該設備，阻止甲企業(yè)生產(chǎn)，致使生產(chǎn)經(jīng)營全部癱瘓。甲訴至法院，要求乙停止侵權行為，并賠償損失，請問：1，甲可否申請先于執(zhí)行，要求法院責令乙停止侵權行為？2，甲是否必須提供擔保？3，如果問題1成立，則人民法院可否就損害賠償也裁定先于執(zhí)行？第五節(jié)對妨害民事訴訟的強制措施一、民事訴訟強制措施的概念民事訴訟強制措施，是指在民事訴訟中，對有妨害民事訴訟秩序行為的行為人采用的排除其妨害行為的一種強制措施。二、妨害民事訴訟行為的構成和表現(xiàn)形式（一）妨害民事訴訟行為的構成1、行為人實施了妨害民事訴訟的行為，包括作為與不作為；2、行為人實施妨害民事訴訟的行為主觀上是故意的，即希望或放任妨害民事訴訟結果的發(fā)生；3、行為人實施妨害民事訴訟的行為發(fā)生在訴訟過程中。（二）妨礙民事訴訟行為的表現(xiàn)形式1、必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當理由拒不到庭。2、違反法庭規(guī)則的行為。如未經(jīng)允許在開庭時錄音、錄像、拍照。3當事人、其他訴訟參與人以及其他人所實施的下列行為：第一，偽造、毀滅重要證據(jù)，妨害人民法院審理案件。第二，以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證。第三，隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損已被查封、扣押的財產(chǎn)或者已被清點并責令其保護的財產(chǎn)，轉(zhuǎn)移已被凍結的財產(chǎn)。第四，對司法工作人員、訴訟參與人、證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗人、協(xié)助執(zhí)行的人，進行侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報復。第五，拒不執(zhí)行人民法院已生效的裁判。4、有義務協(xié)助調(diào)查、執(zhí)行的單位實施的下列行為：第一，有關單位拒絕或者妨礙法院調(diào)查取證。第二，銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務的單位接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知后，拒不協(xié)助查詢，凍結或者劃撥存款的。第三，有關單位接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書后，拒不協(xié)助扣留被執(zhí)行人的收入，拒不辦理有關財產(chǎn)權證照轉(zhuǎn)移手續(xù)，拒不轉(zhuǎn)交有關票證、證照或者其他財產(chǎn)。第四，其他拒絕協(xié)助執(zhí)行的行為。5、妨害執(zhí)行的行為。如隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損向人民法院提供擔保的財產(chǎn)的行為，案外人與被執(zhí)行人惡意串通轉(zhuǎn)移被執(zhí)行人財產(chǎn)的行為，偽造、隱藏、毀滅有關被執(zhí)行人能力的重要證據(jù)，妨礙人民法院查明被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況的行為等。三、民事訴訟強制措施的種類及適用（一）拘傳拘傳是對于必須到庭的被告，經(jīng)人民法院兩次傳票傳喚，無正當理由拒絕出庭的，人民法院排除司法警察，強制被傳喚人到庭參加訴訟活動的一種措施。拘傳的三個條件：1，對象是法律規(guī)定或法院認為必須到庭的被告，或是給國家、集體或他人造成損害的未成年人的法定代理人；2，必須經(jīng)過兩次傳票傳喚；3，無正當理由拒不到庭。4，經(jīng)院長批準，拒不到庭的司法警察可使用戒具。（二）訓誡（三）責令退出法庭（四）罰款：對個人人民幣1000以下，對單位1000至3萬元。（五）拘留：15日以下。罰款和拘留是比較嚴厲的強制措施，因此程序嚴格，必須制作決定書，當事人對罰款和拘留不服的可向上級法院申請復議一次，但復議期間不停止決定的執(zhí)行。第六節(jié)訴訟費用一、民事訴訟費用的概念：是指當事人在人民法院進行民事訴訟及相關活動，依法交納和支付的費用。包括案件受理費和其他費用。包括案件受理費和其他的訴訟費用。二、訴訟費用的征收（一）確定訴訟費用征收的依據(jù)（二）訴訟費用的征收標準和計算方法1非財產(chǎn)案件受理費的征收標準2財產(chǎn)案件受理費的征收標準和計算方法3申請費的征收標準4執(zhí)行費的征收標準5其他訴訟費用的征收標準6涉外案件訴訟費用的征收標準三、訴訟費用的預交及負擔原則（一）起訴人、申請人預交訴訟費用案件受理費、申請費、執(zhí)行費均由起訴人、申請人預先向人民法院繳納；在案件審結或者執(zhí)行完畢后，依照法律規(guī)定最終確定負擔多少、由誰負擔。（二）敗訴方最終負擔訴訟費用的原則1、當事人一方敗訴的，由敗訴的一方當事人負擔。2、按比例負擔。3、在共同訴訟中，共同訴訟人一方敗訴的，由人民法院根據(jù)他們各自與訴訟標的的利害關系決定各自負擔的具體數(shù)額。四、第二審程序和再審程序中訴訟費用負擔的特別規(guī)定（一）第二審程序中訴訟費用的負擔1二審判決駁回上訴、維持原判的案件，訴訟費用由上訴人負擔；雙方都上訴的，由雙方當事人負擔；2二審依法改判的案件，二審法院除確定二審訴訟費用以外，還應當改變一審法院關于訴訟費用負擔的決定；3二審調(diào)解達成協(xié)議的案件，對一審和二審訴訟費用的負擔，由當事人協(xié)商；協(xié)商不成的，由二審人民法院一并作出決定。（二）再審程序中訴訟費用負擔的特別規(guī)定1依照審判監(jiān)督程序?qū)徖淼陌讣饨辉V訟費用，但下列兩種情況除外：(1)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（一）項的規(guī)定，即有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定而向人民法院申請再審，人民法院經(jīng)審查決定進行再審的案件，當事人應當交納訴訟費用。(2)當事人對人民法院第一審判決或裁定未提出上訴，一審判決、裁定或調(diào)解書已發(fā)生法律效力后，當事人又提出申請再審，人民法院經(jīng)審查后決定再審的案件，依照《辦法》有關規(guī)定交納訴訟費用。2經(jīng)再審程序，對一審或者二審判決作了變更的，再審法院應當重新確定原訴訟費用的負擔。第七節(jié)訴訟救助司法救助，是指法院對于民事案件中有充分理由證明自己的合法權益受到侵害但經(jīng)濟困難的當事人，實行訴訟費用的緩繳，減交或免交的制度。各國都承認訴訟救助制度是訴訟費用制度的重要內(nèi)容，承認并給予當事人獲得訴訟救助的權利。訴訟救助包括司法救助、法律援助和訴訟保險等制度。一、司法救助司法救助，是指人民法院對于民事（行政）案件中有充分理由證明自己合法權益受到侵害但經(jīng)濟確有困難的當事人，實行訴訟費用的緩交、減交、免交的制度。法德日臺等國家和地區(qū)的司法救助簡介及評價法國：1848年憲法確認“社會互濟”，1972年確立司法援助制度，1991年擴大了司法援助范圍。德國：舊民訴法規(guī)定“受救助權”，1980年確立“訴訟費用救助”制度，沿用至今。日本：民訴法規(guī)定了“訴訟救助制度”，允許確實缺乏資力的當事人暫緩預交審判費用。臺灣：訴訟救助者，法院準許無資力支付訴訟費用之當事人，于法定范圍內(nèi)，暫緩交納訴訟費用而為訴訟行為之謂。（二）我國司法救助的主要內(nèi)容1、司法救助的范圍：最高人民法院《關于司法救助的規(guī)定》第三條2、司法救助的申請：當事人請求人民法院予以司法救助的，應當提交書面申請和足以證明確有經(jīng)濟困難的證據(jù)材料。人民法院審查同意當事人緩交訴訟費的，緩交期限最長不得超過案件的審理期限；同意減交訴訟費的，減交比例不得低于30％。

免交訴訟費的情形：

1、依照特別程序?qū)徖淼陌讣?、依照審判監(jiān)督程序?qū)徖淼陌讣饨辉V訟費用，但下列兩種情況除外：（１）依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（一）項的規(guī)定，即有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定而向人民法院申請再審，人民法院經(jīng)審查決定進行再審的案件，當事人應當交納訴訟費用。（２）當事人對人民法院第一審判決或裁定未提出上訴，一審判決、裁定或調(diào)解書已發(fā)生法律效力后，當事人又提出申請再審，人民法院經(jīng)審查后決定再審的案件，依照《辦法》有關規(guī)定交納訴訟費用。二、法律援助1，我國1996年刑事訴訟法首先規(guī)定了對刑事被告人實施法律援助制度規(guī)定“因經(jīng)濟困難或盲、聾、啞或未成年人而沒有委托辯護人的，人民法院應當指定法律援