國際商法-01導(dǎo)言

國際商法灋,刑也.平之如水.從水,廌所以，觸不直者去之,從去,會(huì)意。

——《說文》

法的一般理論1.法、法律、法學(xué)的區(qū)別法——由國家制定或認(rèn)可的，由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的各種行為規(guī)范的總和。法律——廣義：同“法”狹義：由國家權(quán)力機(jī)關(guān)制定和頒布的各種行為規(guī)范總和。法學(xué)——研究法律現(xiàn)象及其規(guī)律的一門學(xué)科。2.法律關(guān)系：法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中所形成的人們之間權(quán)利與義務(wù)關(guān)系.(一般包含主體、客體和內(nèi)容)第一章國際商法導(dǎo)論一、國際商法的概念二、國際商法的淵源三、西方國家的兩大法系四、中國商事法律制度一、國際商法的概念1、國際商法的含義和內(nèi)容：

1.商法

調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)中商事主體在商事交易中形成的社會(huì)關(guān)系的總和。

商法，又稱商事法是指調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系，即商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。調(diào)整對(duì)象——商事主體＋商事活動(dòng)商事主體——指所有從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營的企業(yè)或個(gè)體。商事活動(dòng)——即營利性經(jīng)營行為。2.國際商法調(diào)整商事組織內(nèi)部的各種關(guān)系及商事組織之間從事國際商事活動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的各種關(guān)系(商事關(guān)系）的法律規(guī)范的總稱。

*一切跨越國界的商事關(guān)系“International” ·政治意義—國家與國家之間

·地理意義—跨越國界國際商事交易國際商事組織主體主體主體主體公司、企業(yè)等，而不是國家3、國際商法的內(nèi)容有關(guān)調(diào)整國際貨物買賣方面的法律規(guī)范

如：合同法、商事組織法、買賣法、代理法、產(chǎn)品責(zé)任法等有關(guān)國際商事交易方面的法律規(guī)范

如：國際技術(shù)貿(mào)易法、工業(yè)產(chǎn)權(quán)法、國際投資法、國際融資法、國際工程承包和國際租賃法等

有關(guān)處理國際商事爭議方面的法律規(guī)范

如：國際商事仲裁法、國際投資仲裁法和各國商事訴訟法等

Notice:本課程側(cè)重介紹與國際貨物買賣有關(guān)的法律制度國際商法與國際貿(mào)易法國際貿(mào)易法是指調(diào)整國際貿(mào)易關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。國際商法屬于私法領(lǐng)域，而國際貿(mào)易法既包括國家管理商事活動(dòng)的公法內(nèi)容，也包括傳統(tǒng)商法的私法內(nèi)容。包括與貿(mào)易有關(guān)的其他關(guān)系，如運(yùn)輸與保險(xiǎn)、國際銀行業(yè)務(wù)、進(jìn)出口管制等。國際貿(mào)易關(guān)系的調(diào)整1、各國調(diào)整對(duì)外貿(mào)易活動(dòng)的民商法（合同法，買賣法，票據(jù)法等）2、各國管制對(duì)外貿(mào)易活動(dòng)的法律（外貿(mào)法，海關(guān)法，進(jìn)出口許可法等）3、關(guān)于國際貿(mào)易的國際規(guī)范國際商法和國際經(jīng)濟(jì)法國際經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國際的和一國具有涉外因素的經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)關(guān)系和組織協(xié)調(diào)與管理關(guān)系的原則、規(guī)則(規(guī)范)制度的總和,簡單說就是調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。兩者都是調(diào)整跨國之間商事活動(dòng)的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和。主要區(qū)別在于調(diào)整的主體不同。國際商法和國內(nèi)商法國內(nèi)商法適用某國內(nèi)部的商事關(guān)系，而不適合調(diào)整涉外的商事關(guān)系，國際商法則調(diào)整跨越國界的商事關(guān)系。二、國際商法的淵源法的淵源是指法律規(guī)范產(chǎn)生的根據(jù)、來源及的表現(xiàn)形式。1、國際條約1）國際條約是兩國或多國為設(shè)定、變更或終止他們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系而達(dá)成的協(xié)議。2）國際條約是調(diào)整國家之間關(guān)系的法律。對(duì)締約國具有法的約束力。3）有關(guān)國際商法的國際條約*調(diào)整國際貨物買賣關(guān)系的條約：1974年《國際貨物買賣時(shí)效期限條約》、1980年《國際貨物銷售合同公約》最主要淵源*調(diào)整國際海上貨物運(yùn)輸關(guān)系的公約：1924年《海牙規(guī)則》、1968年《維斯比規(guī)則》、1978年《漢堡規(guī)則》*調(diào)整國際航空運(yùn)輸關(guān)系的國際條約：1929年《華沙公約》、1955年《海牙議定書》、1961年《瓜達(dá)拉哈拉公約》*調(diào)整國際鐵路運(yùn)輸關(guān)系的國際條約：

1890年《國際貨約》、1951年《國際貨協(xié)》*有關(guān)國際貨物多式聯(lián)合運(yùn)輸?shù)膰H條約：1980年《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》*調(diào)整國際票據(jù)關(guān)系的國際條約：1930年、1931年《日內(nèi)瓦公約》 *關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國際條約：1883年《巴黎公約》、1891年《馬德里協(xié)定》等*關(guān)于國際商事仲裁的國際條約：1976年《聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會(huì)仲裁規(guī)則》2、國際慣例1）國際慣例指那些在國際商事活動(dòng)的長期實(shí)踐中形成并被普遍接受和遵循的，規(guī)范國際商事活動(dòng)當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的習(xí)慣做法。2）國際慣例的效力被各國在立法中予以認(rèn)可或接受。我國《民法通則》第124條規(guī)定，我國法律和我國參加的國際公約，沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。在長期國際貿(mào)易實(shí)踐中逐漸形成，并為從事特定貿(mào)易的商人們所共知的行為規(guī)則。（CIF,FOB價(jià)格條件）有明確的內(nèi)容，能確定合同當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，因而被有關(guān)國家和當(dāng)事人接受為法律。當(dāng)事人根據(jù)“意思自治”原則在合同中明示或默示適用某項(xiàng)慣例時(shí)，該慣例才產(chǎn)生法律約束力。一般做法習(xí)慣慣例3）國際商事活動(dòng)中影響較大的國際慣例

國際法協(xié)會(huì)1932年《華沙—牛津規(guī)則》國際商會(huì)制定的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》，《跟單信用證統(tǒng)一慣例》國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)制定的《國際商事合同通則》NOTICE：

不是法律，不具有法律的普遍的約束力，但如果當(dāng)事人在合同中采用某項(xiàng)慣例，該慣例就對(duì)其有確定的約束力。3、各國國內(nèi)立法是指一國為調(diào)整國際商事關(guān)系所進(jìn)行的國內(nèi)立法。——重要補(bǔ)充《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第7條第2款指出，凡本公約未明確解決的屬于本公約范圍的問題，應(yīng)按照本公約所依據(jù)的一般原則來解決，在沒有一般原則的情況下，則應(yīng)按照國際私法規(guī)定適用的法律來解決。指有關(guān)國家的國內(nèi)法，主要指各國的民商法三、西方國家的兩大法系所謂法系是指比較法學(xué)家按照法的歷史傳統(tǒng)和形式上的某些特征,對(duì)世界各國法律體系所做的分類。一般劃分為五大法系：對(duì)世界各國法律制度和國際商法影響最大的是大陸法系和英美法系.歐洲大陸法系英美法系伊斯蘭法系印度法系中華法系大陸法系

大陸法系，又稱羅馬法系。是指歐洲大陸大部分國家從19世紀(jì)初以羅馬法為基礎(chǔ)建立起來的，以1804年頒布的《法國民法典》和1900年頒布的《德國民法典》為代表的法律制度以及這種法律制度的其他國家或地區(qū)的法律制度的總稱。代表國家：法國、德國適用范圍：比利時(shí)、意大利、荷蘭、瑞士、西班牙、葡萄牙、奧地利等，還包括拉丁美洲大部分國家，非洲的埃及、剛果、阿爾及利亞、摩洛哥等國，亞洲的泰國，日本等國。（美國的路易斯安娜州、加拿大的魁北克?。ㄒ唬?、大陸法系(1)、大陸法系以成文法為主要標(biāo)志。不承認(rèn)判例的正式效力。(2)、公法和私法的區(qū)分是大陸法系的一個(gè)歷史傳統(tǒng)。(3)、以理性注意為哲學(xué)基礎(chǔ)，重視法理研究，強(qiáng)調(diào)成文法規(guī)。成文法，即指制定法，是指具有書面形式的，經(jīng)立法機(jī)關(guān)依法定程序通過的法律。公法指處理社會(huì)公共事務(wù)的法律，（憲法、刑法、行政法、訴訟程序法）私法指處理私人之間關(guān)系的法律，（民法、商法）1、大陸法系的特點(diǎn)2、大陸法系的商法特點(diǎn)民商合一瑞士，意大利民法為基本法，商法為特別法。民商分立法國，德國商法是獨(dú)立于民法之外的部門法。1、商事關(guān)系和民事關(guān)系的主體，客體和內(nèi)容不相同。2、商法中的一些制度適用于商事關(guān)系，不適用民事關(guān)系（如，破產(chǎn)制度）3、商法受習(xí)慣法和國際商業(yè)慣例影響較大。3、民法與商法的適用規(guī)則特別法優(yōu)于普通法，商法應(yīng)得到優(yōu)先適用。商法未做規(guī)定的事項(xiàng)，應(yīng)適用民法的一般原則。商法的效力優(yōu)先于民法。4、我國的商法情況我國立法采用民商合一的體制，以民法通則作為基本法。1922年11月《海商法》1993年12月《公司法》1995年6月《保險(xiǎn)法》1997年2月《合伙企業(yè)法》作為民法的補(bǔ)充，仍然是特別法。法國商事法《法國商法典》是近代世界上第一步資產(chǎn)階級(jí)商法典，開創(chuàng)了民商分立的立法先例。德國商事法1839年《特門伯格商法草案》1849年《法蘭克福商法草案》1900年《德國商法典》，《德國民法典》（二）、英美法系

英美法系又稱普通法系，是指英國從11世紀(jì)起主要以源于日耳曼習(xí)慣法的普通法為基礎(chǔ)逐漸形成的一種獨(dú)特的法律制度，以及仿效英國的其他一些國家和地區(qū)的法律制度的總稱。代表國家：英國，美國適用范圍：英美法國家主要是英國及其過去的殖民地：英國、美國、加拿大、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞、印度、巴基斯坦等。（美國的路易斯安娜州、加拿大的魁北克?。ǘⅲ┯⒚婪ㄏ?、英美法系的特點(diǎn)(1)、判例法是英美法系的一個(gè)最顯著的特點(diǎn)(2)、以經(jīng)驗(yàn)主義為哲學(xué)基礎(chǔ)，重視判例的作用，強(qiáng)調(diào)“法官制定法律”。判例法普通法衡平法指與成文法相對(duì)的“法官創(chuàng)造的”一般法律指15世紀(jì)始于英國，根據(jù)“橫平”（公平、合理與正義）原則，為彌補(bǔ)普通法的不足而形成的一種判例。所謂判例法，就是基于法院的判決而形成的具有法律效力的判定，這種判定對(duì)以后的判決具有法律規(guī)范效力，能夠作為法院判案的法律依據(jù)。2、英美法系的商法特點(diǎn)(1)、英國商事法英國是傳統(tǒng)的判例法國家。19世紀(jì)以來，英國在公司、合伙、破產(chǎn)、票據(jù)及保險(xiǎn)等方面出現(xiàn)一系列的商事成文法。公司制度和票據(jù)制度，以成文法為主，而判例僅在解釋該成文法時(shí)才發(fā)生作用。(2)、美國商事法法官對(duì)成文法有較大的解釋權(quán)，可以憑以往的判例對(duì)成文法進(jìn)行重新解釋?！督y(tǒng)一商法典》除了保持大陸法系的路易斯安那州，其他各州均已通過州立法適用了這部法典。商法的很多內(nèi)容并未在《統(tǒng)一商法典》中體現(xiàn)，如公司法、保險(xiǎn)法等。兩大法系的區(qū)別大陸法系英美法系法律淵源強(qiáng)調(diào)成文法強(qiáng)調(diào)判例法法律結(jié)構(gòu)公法和私法普通法和衡平法法官權(quán)限只能適用法律，而不能創(chuàng)造法律不僅適用法律，也在一定的范圍內(nèi)創(chuàng)造法律代表國家法、德、日、荷、意、盧、葡、西等英、美、加、澳、新加坡、巴基斯坦等四、中國商事法律制度我國商法的范圍主要由規(guī)范商事主體和商事行為的八種法律規(guī)范構(gòu)成。商業(yè)登記法公司法合同法票據(jù)法保險(xiǎn)法海商法破產(chǎn)法證券法一、中國商事法