CPA經濟法3-合同法

合同法市場經濟就是契約經濟契約是當代社會進行各種經濟活動的基本法律形式合同法是經濟法中的重中之中

第一節(jié)合同法概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行第五節(jié)合同的變更、轉讓和終止第六節(jié)違約責任合同法第一節(jié)合同法概述一、合同的概念和特征二、合同的分類三、合同法的概念和適用四、合同法的基本原則合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變

更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。合同的概念（一）大陸法系的協(xié)議說：《法國民法典》：契約，為一人或數人對另一人或另數人承擔給付某物、作或不作某事的義務的合意?！兑獯罄穹ǖ洹罚浩跫s是雙方或多方當事人關于他們之間財產法律關系的設立、變更或消滅的合意。（二）英美法系的允諾說：美國《合同法重述》：“合同是這樣一種或一系列允諾，違反它法律將給予救濟，履行它法律將以某種方式確認某種義務?！庇恫涣蓄嵃倏迫珪罚骸昂贤强梢砸婪▓?zhí)行的諾言。這個諾言可以是作為，也可以是不作為?！?、廣義說：權利、義務關系(行政\勞動\身份……)2、狹義說：民事權利、義務關系3、最狹義說：債權、債務關系婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。第一節(jié)合同法概述

——合同的概念和特征1、是主體平等的行為

——合同當事人的法律地位平等，一方不得憑借行政權力或經濟實力將自己的意志強加給另一方。

2、是民事法律行為

——合同的目的是設立、變更和終止民事權利和義務關系，具有一定民事法律后果即相應的民事權利義務，對當事人具有法律約束力。

3、是雙方或多方當事人意思表示一致的行為

——主體必須兩個或兩個以上，合同的成立是當事人自愿，協(xié)商一致的結果。（當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。以欺詐等手段訂立合同無效。）4、是當事人合法的行為

——合同的訂立和內容必須合法第一節(jié)合同法概述

——合同的概念和特征合同的特征行政機關、跨國公司＝個人、小企業(yè)但“霸王合同”現在卻隨處可見當事人應當履約，不得擅自變更解除，與一般社交活動中的約定相區(qū)別。當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。案例甲公司與乙公司簽訂一份秘密從境外買賣免稅香煙并運至國內銷售的合同。甲公司依雙方約定，按期將香煙運至境內，但乙公司提走貨物后，以目前賬上無錢為由，要求暫緩支付貨款，甲公司同意。3個月后，乙公司仍未支付貨款，甲公司多次索要無果，遂向當地人民法院起訴要求乙公司支付貨款并支付違約金。試分析：（1）該合同是否具有法律效力？為什么？（2）應如何處理？（1）該合同屬于無效合同。依據《合同法》第52條的規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；③以合法形式掩蓋非法目的；④損害社會公共利益；⑤違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！保坠九c乙公司之間的買賣合同屬于違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同，故為無效合同。（2）由于合同為無效合同，合同自始、絕對、確定、永久沒有法律拘束力，因此法院應駁回甲公司的訴訟請求。同時，甲公司和乙公司的交易損害了國家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒收雙方用于交易的財產。1、單務合同、雙務合同

——當事人是否雙方互相享有權利和負有義務

2、有償合同、無償合同

——當事人是否需要為從合同中得到的利益付出代價3、諾成合同、實踐合同

——是否以交付標的物為生效要件第一節(jié)合同法概述——合同的分類如買賣、互易、租賃、承攬、運送、保險等合同為雙務合同。單務合同，是指當事人一方只享有權利，另一方只承擔義務的合同。如贈與、借用合同如贈與合同。有些合同既可以是有償的也可以是無償的，由當事人協(xié)商確定，如委托、保管等合同。雙務合同都是有償合同，單務合同原則上為無償合同，但有的單務合同也可為有償合同，如有息貸款合同。諾成合同，又叫不要物合同，是指當事人意思表示一致即可成立的合同如買賣、互易、租賃。實踐合同，又稱要物合同，是指除當事人意思表示一致外，還須交付標的物方能生效的合同。如保管、借用等合同。以案說法曹某與陳某兩人是好朋友，一日，曹某到陳某家作客，曹某見陳某家里有一幅畫很是喜歡，陳某見狀對曹某說讓我先掛幾天就送給你，曹某表示不信，陳某當即立據為憑，后因曹某與陳某兩人因事發(fā)生爭執(zhí)導致關系惡化，陳某一直也就沒有將畫給曹某，曹某很生氣，拿著陳某所立憑據找陳某索要畫不成，遂曹某起訴至法院，要求陳某承擔違約責任。試分析：（1）陳某與曹某所訂立的合同是那類合同？（2）法院會支持曹某的主張嗎？為什么？解答：（1）陳某與曹某所訂立的合同是贈與合同——諾成性合同。（2）法院會支持曹某的主張。因為首先，我國《合同法》上所規(guī)定的贈與合同屬于諾成合同，只要雙方協(xié)商一致，合同關系即可以成立，符合合同生效條件，即從成立之時起生效。其次，盡管《合同法》第186條第1款規(guī)定“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與?！钡景钢?，直至曹某起訴，陳某也沒有行使任意撤銷權，贈與合同仍有法律拘束力。所以陳某應對曹某承擔違約責任。以案說法錢某在外地工作，將兒子送入北京一學校上學，并托北京的同學孫某抽空去照顧兒子的生活，孫某非常盡心，常去照顧錢某的兒子的生活，錢某在感動之余，就決定將自己的一臺八成新的手提電腦送給對方。請思考下列問題：（1）如果錢某在贈與孫某手提電腦時，要求孫某在接受贈與的同時必須在以后的三年里一如既往地對自己的兒子盡到照顧義務，那么，合同的性質是什么？（2）如果孫某沒有按照約定照顧錢某的兒子，錢某在交付手提電腦后是否可以撤銷贈與？為什么？解答：（1）是屬于附義務的贈與。就不再是純粹的單務合同了。（2）附義務的贈與合同，在贈與物權利移轉后，如果接受者未履行約定義務，贈與人可以撤銷贈與合同。要式合同如公司成立，不動產轉讓、結婚等法律規(guī)定采用特定形式的或當事人約定采用特定形式的，應當采用特定形式。

第一節(jié)合同法概述——合同的分類4、要式合同、非要式合同

——是否需要符合法律規(guī)定的特定形式才能成立。

5、主合同、從合同

——是否需要以其他合同的存在為其前提。根據合同間是否有主從關系，可將合同分為主合同與從合同。

6、有名合同、無名合同

——法律是否對合同規(guī)定有確定名稱并設有專門規(guī)范主合同，是指不依賴其它合同而能夠獨立存在的合同。從合同，是指須以其它合同的存在為前提而存在的合同。合同法規(guī)定了15種有名合同是調整平等民事主體之間合同關系的法律規(guī)范的總稱第一節(jié)合同法概述

——合同法的概念和適用合同法概念我國合同立法1、自80年代起，隨著市場經濟的發(fā)展，我國開始注重經濟立法，其中合同法為重中之重，從1981年到1987年，陸續(xù)制定頒布了3部有關合同的法律：即經濟合同法；涉外經濟合同法；技術合同法。2、現行合同法于1999年3月頒布，10月1日起實行?，F行合同法結束了三分天下的局面——規(guī)則統(tǒng)一。適用于平等主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的民事合同。但并非所有的民事合同均屬于其調整范疇

——具有人身屬性的合同如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護協(xié)議等，不屬于合同法的調整對象第一節(jié)合同法概述

——合同法的概念和適用合同法適用即調整的范圍1、平等——當事人法律地位平等，無論大小強弱。2、自愿——當事人自主選擇交易對象、內容，協(xié)商一致3、公平——各方權利義務合理、等值，不得欺詐、脅迫或乘人之危4、誠信——遵守商業(yè)道德，遵守合同約定5、守法——遵守法律、行政法規(guī)，不得擾亂社會經濟秩序，不得損害社會公共利益。第一節(jié)合同法概述

——合同法的基本原則五項基本原則案例某山區(qū)農民趙某家中有一清朝花瓶，系趙某祖父所留。李某通過他人得知此事，遂上門索購。趙某不知該花瓶真實價值，李某用15000元買下。隨后，李某將該花瓶送至某古董店，賣得價款11萬元。趙某在一個月后得知此事，認為李某欺騙了自己，通過許多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以買賣花瓶是雙方自愿的，不存在欺騙，拒絕趙某的請求。經人指點，趙某到李某所在地人民法院提起訴訟，請求撤銷合同，并請求李某返還該花瓶。請問：

1）本合同是否存在問題？

2）趙某的訴訟請求有無法律依據？為什么？

3）法院應如何處理？（1）不符合意思表示一致的要求；（2）趙某的訴訟請求有法律依據。李某與趙某之間的合同屬于顯失公平的買賣合同，非趙某真實意思；系由于趙某欠缺交易經驗所致，因此趙某有權依據《合同法》的規(guī)定，請求法院撤銷合同。買賣合同一旦被撤銷，合同即自始沒有法律約束力，依據《合同法》的規(guī)定，趙某有權請求李某返還財產。（3）法院應根據《合同法》的規(guī)定撤銷該買賣合同。并依法要求李某將花瓶退還給趙某，趙某將收到的花瓶款退還給李某。若李某愿意支付與該花瓶價值相當的價款，趙某也同意接受，趙某可以不用撤銷該合同，由李某補齊余下的價款即可。第一節(jié)合同法概述

——合同法的歷史沿革1、古代合同制度（特點）（1）諸法合體，未形成獨立的合同法（習慣、習慣法、成文法）（2）合同主體受到嚴格地限制（3）注重合同形式（4）合同責任帶有人身性（以刑罰手段制裁違約行為）2、自由資本主義時期的合同法（基本原則）（1）契約自由（訂立合同、選擇合同對方、決定合同內容、選擇訂約方式）（2）契約神圣（合同優(yōu)于法律，約定必須遵守）3、現代西方國家的合同法基本原則的變化（1）從契約自由轉為契約限制（主體、內容、形式）（2）

誠實信用成為最重要的原則

（3）情勢變更原則在許多國家得到確認本節(jié)要點一、合同的概念合同的特征二、合同的分類三、合同法的概念合同法的適用四、合同法的基本原則平等主體；民事權利義務關系平等；法律行為；意思一致；合法6種分法調整民事主體間合同關系的法律并非所有的民事合同均屬于其調整范疇5條1、平等——當事人法律地位平等，無論大小強弱。2、自愿——當事人自主選擇交易對象、內容，協(xié)商一致3、公平——各方權利義務合理、等值，不得欺詐、脅迫或乘人之危4、誠信——遵守商業(yè)道德，遵守合同約定5、守法——遵守法律、行政法規(guī)，不得擾亂社會經濟秩序，不得損害社會公共利益。第二節(jié)合同的訂立一、合同訂立的形式二、合同訂立的程序三、締約過失責任四、合同的主要條款以案說法甲企業(yè)經理與乙企業(yè)經理為多年好友，一日相遇，酒桌上達成口頭協(xié)議，由乙企業(yè)在半年之內供應甲企業(yè)50噸鋼材。三個月后，乙企業(yè)以原定鋼材價格過低為由要求加價，并提出，如果甲企業(yè)表示同意，雙方立即簽訂書面合同，否則，乙企業(yè)將不能按期供貨。甲企業(yè)表示反對，并聲稱，如乙企業(yè)到期不履行協(xié)議，將向法院起訴。試分析：此案中，雙方當事人簽訂的合同有無法律效力？為什么？訂立的形式解答要點：雙方當事人簽訂的口頭合同具有法律約束力。依據《合同法》第10條的規(guī)定，當事人訂立合同可以采用口頭形式，但法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。買賣合同在《合同法》上屬于不要式合同，不采取書面形式對買賣合同效力沒有影響。依據《合同法》第44條的規(guī)定，依法成立的合同，自成立之時起生效。本案中雙方當事人之間的買賣合同屬于生效的買賣合同，雙方當事人理應按照《合同法》合同必須嚴格遵守的規(guī)則，履行自己的合同義務以案說法合同還有什么形式呢？第二節(jié)合同訂立的形式第一，口頭形式，是指當事人只以口頭意思表示達成協(xié)議的合同。

第二，書面形式，是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現所載內容的形式。第三，公證形式，是當事人約定或者依照法律規(guī)定，以國家公證機關對合同內容加以審查公證的方式，訂立合同時所采取的一種合同形式。第四，鑒證形式，是當事人約定或依照法律規(guī)定，以國家合同管理機關對合同內容的真實性和合法性進行審查的方式訂立合同的一種合同形式。第五，登記形式，是指當事人約定或依照法律規(guī)定，采取將合同提交國家登記主管機關登記的方式訂立合同的一種合同形式。當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。公證機關一般均以合同的書面形式為基礎，對合同內容的真實性和合法性進行審查確認后，在合同書上加蓋公證印鑒，以資證明。經過公證的合同具有最可靠的證據力，當事人除有相反的證據外，不能推翻。鑒證是國家對合同進行管理和監(jiān)督的行政措施，只能由國家行政主管機關進行。鑒證的作用在于加強合同的證明，提高合同的可靠性。登記形式一般常用于不動產的買賣合同。某些特殊的動產，如船舶等，在法律上視為不動產，其轉讓也采取登記形式。第二節(jié)合同訂立的程序1）要約的概念2）要約邀請3）要約的生效時間4）要約的撤回5）要約的撤銷6）要約的失效要約承諾

1）承諾的概念2）承諾成立的條件3）承諾的到達4）承諾對要約內容的變更5）承諾的生效6）承諾的撤回7）遲延承諾1）內容具體確定。即應包括合同的主要條件如名稱、價格、數量等2）要約人愿意按照要約中提出的條件與對方訂立合同，亦即一經受要約人同意，合同即告成立，要約人應受要約的約束，無需再確認要約的概念是希望和他人訂立合同的意思表示。

——一般向特定人發(fā)出◎要約邀請——不特定人要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如：——

寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。合同成立啦電話書面第二節(jié)合同訂立的程序——要約1、要約應符合下列規(guī)定：OK撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：

1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。4、要約的撤銷要約可以撤銷第二節(jié)合同訂立的程序——要約采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數據電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。3、要約的撤回要約可以撤回2、要約的生效時間要約到達受要約人時生效1）拒絕要約的通知到達要約人；

2）要約人依法撤銷要約；

3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

4）受要約人對要約的內容作出實質性變更。第二節(jié)合同訂立的程序——要約5、要約的失效有下列情形之一的，要約失效：受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。以案說法甲廠向乙單位去函表示：“本廠生產的W型電話機，每臺單價90元。如果貴單位需要，請與我廠聯系。”乙單位回函：“我部門愿向貴廠訂購W型電話機500臺，每臺單價85元。”2個月后，乙單位收到甲廠發(fā)來的500臺電話機，但每臺價格仍為90元，于是拒收。為此甲廠以乙單位違約為由起訴于法院。試分析：乙單位是否違約？為什么？解題要點：乙單位不違約。因為合同還未成立。乙單位對甲廠的回函是一個附條件的新要約，因其對甲廠的要約作出了實質性變更，這一行為并不是承諾，而是一個新要約。《合同法》第30條規(guī)定“承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約?！币覇挝坏幕睾瘜讖S電話機的報價提出異議，屬于實質性變更，故為新要約。因此，該合同沒有成立，乙單位并不承擔任何違約責任。1）必須由受要約人向要約人做出作出

2）必須在有效期限內作出

3）必須與要約的內容完全一致第二節(jié)合同訂立的程序——承諾承諾的概念是受要約人同意要約全部條件的意思表示承諾應當以通知的方式作出，但根據交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。2、承諾作出的方式1、承諾成立的條件1、約定期限的承諾。

承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。

2、未約定期限的承諾。

要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：

1）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另

有約定的除外；

2）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。

3、承諾期限的計算。

要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。第二節(jié)合同訂立的程序——承諾３、承諾的到達承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效——發(fā)運貨物或支付貨款第二節(jié)合同訂立的程序——承諾1、實質性變更

承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的——新要約。

2、非實質性變更

承諾對要約的內容作出非實質性變更的——除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。４、承諾對要約內容的變更５、承諾的生效有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更

1、一般遲延承諾

受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

2、意外遲延承諾

受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。第二節(jié)合同訂立的程序——承諾6、承諾的撤回７、遲延承諾承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。案例分析某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆青峰農場、杏花農場、紅星農場發(fā)出一份函電：“因我市市場西瓜脫銷，不知貴方能否供應。如有充足貨源，我公司欲購十個冷凍火車皮。望能及時回電與我公司聯系協(xié)商相關事宜?！比肄r場受到函電后都先后向果品公司回復了函電，表明有貨并注明價格（不含運費）及可到貨時間，而青峰農場因西瓜豐收，正愁沒有銷路，在復函同時，立即組織十個車皮貨物給果品公司發(fā)去，并隨即回電：“十個車皮的貨已發(fā)出，請注意查收?！痹谠撆鞴纤瓦_之前，果品公司了解到杏花農場的西瓜質量好，且價格合理，于是向該農場回電：“我公司愿購10車皮，盼速發(fā)貨，運費我公司負擔”。同時向青峰農場復電：“已購杏花農場西瓜，貴方發(fā)來的貨，我公司不能接收，望能通知承運方立即停發(fā)?！钡蜇浳镆呀浧疬\，農場不能改賣他人。次日上午即接到杏花農場回電，稱當日可發(fā)貨。下午，青峰農場西瓜送到，為此，果品公司拒收，青峰農場指責果品公司違約，并向法院起訴。

試分析：１、果品公司向三家農場分別發(fā)函的行為，屬于什么行為？本案中誰是要約人？誰又是承諾人？果品公司與杏花農場的合同是否成立，為什么？

2、果品公司與青峰農場的合同是否成立？果品公司是否有義務接受其貨物？本案中青峰農場的損失應由誰承擔？

3、合同訂立的程序包括那幾個階段？1、要約與要約邀請的區(qū)別，邀請不受約束。果品公司的函電并沒有包含合同主要條款，價格等故為邀請。三家農場則內容具體明確，為要約。第二份向杏花農場的函電內容符合承諾的要件。且函電次日，杏花農場以回電當日發(fā)貨，說明承諾通知到達要約人，合同生效。2、果品公司給青峰農場的傳真是詢問農場是否有貨源，雖然該公司在給農場的傳真中提出了具體數量和品種，但同時希望農場回電通報情況。因此，果品公司的傳真具有要約邀請的特點。農場沒有按果品公司的傳真要求通報情況，在直接向果品公司發(fā)貨后，才向果品公司回電的行為，因沒有要約而不具有承諾的性質，相反倒具有要約的性質。果品公司并未承諾，故合同不成立。青峰發(fā)貨非履約行為，果品公司無義務接受。其損失只能自己承擔。如果果品公司接收這批貨，這一行為就具有承諾性質，合同就成立。但由于果品公司拒絕接收貨物，故此買賣沒有承諾，合同不成立。3、合同的訂立主要包括要約與承諾兩個階段，承諾生效，合同即告成立。案例分析1999年10月5日，翠華商廈函告元迅公司，要求購買200臺VCD，單價為每臺1300元，如能滿足要求，于接信后10天內電復或函復告之。元迅公司于10月7日接到此信函。因當時市場VCD銷售勢頭良好，元迅公司認為單機訂購價格太低，就沒有立即答復。孰料，10月17日，元迅公司突然探聽到國內VCD生產大公司欲于10月20日挑起VCD降價大戰(zhàn)，單機價格馬上會降至1000元左右，以擴大其市場份額。這必然會引起其它廠商的競相降價。元迅公司于是開始作出反應，于17日下午電復翠華商廈，同意其所提條件，保證供貨。然而，翠華商廈也同時探聽到此信息，其于17日下午亦電告元迅公司，撤銷其于5日作出的要約。雙方均于18日上午才收到對方的電報，于是就承諾是否生效，雙方產生了糾葛。

請分析

1、翠華商廈的函電是否屬于要約？若是，是否有效？（10天內有效）2、元迅公司17日的函電屬于什么行為？（新要約）倘使翠華商廈當即表示接受呢？（承諾）[VCD購銷案]以案說法甲對乙表示，自己有一批新型的電腦，可以出售給乙，價金每臺3000元，總價50萬元。乙看了樣品后，表示滿意，進而希望看看全部的貨，雙方約定過幾天再聯系簽訂合同。次日，丙與乙聯系，以單價2900元，總價45萬元出售給乙同型號同數量的電腦。乙表示看樣品后再說，丙見乙誠意不大，于是轉與丁聯系后成交；但甲在第四天提出，自己意思表示錯誤，要求撤銷與乙的買賣契約。這樣，乙就兩頭落空，喪失了與丙訂立有利契約的機會。乙向甲要求5萬元損害的賠償。乙的要求是否于法有據呢？如果有，根據是什么呢？締約過失責任介紹4方面內容締約過失責任的概念指在合同訂立過程中當事人因違反法律規(guī)定，違背誠信原則，致使合同未能成立，并給對方造成損失，而應承擔的損害賠償責任。1、當事人在訂立合同過程中有違反先合同義務的行為。第二節(jié)合同的訂立——過失責任發(fā)生在合同訂立過程中，即合同締結階段。合同締結階段是指一方發(fā)出要約，另一方作出承諾以前的階段，即雙方合意形成以前的階段。先合同義務是指當事人在訂立合同過程中負有因誠實信用原則而產生的附隨義務，即誠信義務。一般情況下是不作為，如應盡協(xié)助、告知、照顧、保護義務而不進行協(xié)力、告知、照顧、保護；也可以是作為，如泄露或不正當的使用他人的商業(yè)秘密等?！`反行為，過錯、利益損害、因果關系構成要件第二節(jié)合同的訂立——過失責任2、違反先合同義務的當事人具有過錯。締約上的過失是指行為人的行為違反了依據誠實信用原則所謂的信賴利益，就是指一方基于對另一方將與其訂立合同的合理信賴所產生的利益。信賴利益的損失，是指因另一方的締約過失行為而使合同不能成立和生效，導致信賴方所支付的各種費用和其他損失不能得到彌補。3、造成他人信賴利益的損失。民事責任一般以損害事實的存在為構成要件，締約過失責任亦同。當事人在為締約而進行協(xié)商之際，已由一般的普通關系進入一種特殊的信賴關系，盡管此時合同尚未成立，但依照誠實信用原則，當事人之間仍然產生了互相協(xié)助、通知、照顧、保護、忠實等附隨義務。這些義務基于誠實信用原則而產生的，它是合同成立或生效前的義務

信賴利益的構成必須符合三個條件：⑴當事人之間為訂立合同進行實際的接觸；⑵一方的行為足以使另一方相信合同的成立即產生合理的信賴；⑶一方由于信賴另一方而支出一定的費用，包括放棄一定的機會。第二節(jié)合同的訂立——過失責任4、違反先合同義務的行為與信賴利益的損失之間存在因果關系。只有當信賴利益的損失與締約過失責任行為有因果關系的情況下，信賴人才能要求過錯方承擔締約過失責任。

如果從客觀的事實中，不能對合同的成立或生效產生信賴，即使當事人已經支付了大量的費用，也不能視為信賴利益的損失。而假使一方有過錯，但過錯與損失無關，也不能構成締約過失責任。以案說法霍夫曼希望購買紅貓頭鷹店的特許權，紅貓頭鷹店提出霍夫曼必須具備足夠的經驗，并投資18000美元?；舴蚵鼮榇速u掉了其面包店，購買了一個小雜貨店，搬進另一個城市，并購買了一塊地，這些行為都獲得了紅貓頭鷹店的贊同。但由于紅貓頭鷹店要求霍夫曼增加投資，遭到霍夫曼的拒絕，雙方未能締約。霍夫曼要求紅貓頭鷹店賠償損失。法院認為霍夫曼不能根據“允諾不得反悔”原則要求紅貓頭鷹店必須與其訂約，但霍夫曼可以要求紅貓頭鷹店賠償因其行為而給霍夫曼造成了信賴利益的損失。在此案中，雙方的實際接觸已經臨近合同的承諾，霍夫曼基于對合同簽訂的信任賣掉自己的小店，并購買的土地，付出了許多的精力和費用，但最終因為紅貓頭鷹店未能及早告知需要增加費用的原因，未能締約，霍夫曼為此而付出的費用無法得到彌補。因此紅貓頭鷹店構成了締約過失責任。第二節(jié)合同的訂立——過失責任1、假借訂立合同，惡意進行磋商2、故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；3、泄露或者不正當的使用在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，給對方造成損失的4、其他違背誠實信用原則的行為締約過失責任的適用范圍《合同法》規(guī)定在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔締約過失責任如違反告知義務，當事人在締約之際根據誠實信用原則的要求應盡告知、照顧、保護等必要的注意義務，然而其卻違反此項義務并因此而致他人財產損失從而所應承擔的締約過失責任。例如，甲答應將房屋賣給乙，約定乙于某日前往甲處看房，但甲在幾天前已將該房屋賣給了他人，又未告知乙，致使乙徒勞往返，支出了一定的費用。對此，甲應負賠償責任?！凹俳琛本褪歉静幌肱c對方訂立合同，與對方進行磋商只是個借口，目的是損害對方或他人的利益，或者說一方本來并沒有打算和對方磋商，進行磋商是為了拖延時間或為了使對方喪失商業(yè)機會。第二節(jié)合同的訂立——過失責任

賠償范圍為信賴利益的損失。包括直接損失和間接損失

締約過失責任的賠償范圍違約責任的賠償范圍是履行利益或期待利益，履行利益既包括可得利益，也包括履行本身，目的在于使受害人達到合同如期履行一樣的狀態(tài)；對信賴利益的保護，目的在于使受害人因信賴合同能夠成立、履行而支付的各種費用得到賠償，從而使當事人回到合同訂立之前的狀態(tài)。締約過失責任所要賠償的是信賴利益的損失，這種利益的損失不是現有財產的毀損滅失，也不是履行利益的喪失，而是因為相信合同的有效成立而導致的信賴利益損失，包括訂約費用、準備履約費用等。以案說法地毯商店中的一名顧客，欲看架上的一卷，搭梯抽此卷地毯時，上面的數卷滾下壓傷該顧客。締約過失責任的產生具有兩個前提條件：一是締約雙方為締結合同已形成了一種實際接觸和磋商的關系；二是因為這種接觸使當事人形成了一種特殊的信賴關系或者說是一種法律上的特殊結合關系。因為這種特殊的結合關系就產生了締約過失責任。在當事人沒有形成接觸和信賴關系的情況下而遭受損害，由于顧客與商店并未形成訂約的實際接觸和信賴關系，所以案1不能按照締約過失責任處理。締約過失行為當事人違反的是依據誠實信用原則而產生的保護、通知、協(xié)力、說明、忠實、照顧、保密等先合同義務，案2、3裝放行李和抽看地毯，是為了乘車或交易，車站和商店有義務依據誠實信用保護顧客，顧客裝放或看貨無過錯某人進商場購貨時，因為商場門口的地面很滑而不小心摔傷，或者進商場時因商場正在施工而不小心掉進一深坑中受傷。丁某到車站乘車，在裝放行李的過程中，被另外一輛車上掉下的一包貨物砸傷。丁即提起人身損害賠償訴訟，要求車站和搬運工賠償其醫(yī)療、傷殘等費用５萬余元。以案說法甲公司與乙公司訂立一份合同，約定由乙公司在十天內，向甲公司提供新鮮蔬菜6000公斤，每公斤蔬菜的單價1元。乙公司在規(guī)定的期間內，向甲公司提供了小白菜6000公斤，甲公司拒絕接受這批小白菜，認為自己是職工食堂所消費的蔬菜，炊事員有限，不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。雙方為此發(fā)生爭議，爭議的焦點不在價格，也不涉及合同的其他條款，唯有對合同的標的雙方各執(zhí)一詞，甲公司認為自己的食堂從來沒有買過小白菜，與乙公司是長期合作關系，經常向其購買蔬菜，每次買的不是大白菜就是蘿卜等容易清洗的蔬菜，乙公司應該知道這種情況，但是其仍然送來了我公司不需要的小白菜，這是曲解了合同標的。乙公司稱合同的標的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并沒有說清楚要什么樣的蔬菜，合同的標的規(guī)定是新鮮蔬菜，而小白菜最新鮮，所以我公司就送了小白菜過去，這沒有違反合同的規(guī)定，甲公司稱蔬菜就是大白菜或蘿卜的說法太過牽強附會，既沒有合同依據也沒有法律依據，不足為憑。

試分析：（1）什么是合同的標的？（2）合同的標的應該如何約定？作為合同應該具備哪些條款？（1）合同約定的權利義務所指向的目標即為合同的標的。（2）標的應該明確具體地約定，本案的爭議就在于標的約定不具體類與種不清。①如何解決呢，標的爭議應當按照合同的條款的意思或者訂立合同的目的或交易習慣原則來解釋。②乙公司對合同做出的解釋有點過于按照自己的意思解釋合同，但是嚴格按照合同的條款看，其并無太大的過錯。但是，乙公司的行為與合同法中規(guī)定的誠實信用原則不太符合，按照誠實信用原則的精神，當事人對合同條款不清楚之處應當本著協(xié)商的精神履行合同，而不應該自己單方面解釋合同，給對方造成被動。③甲公司的主張也缺少法律依據和合同依據，只是強調自己的炊事員少并不能成為自己單方面指定合同標的的理由。但是根據甲公司與乙公司長期合作的事實，乙公司應當考慮到甲公司的具體情況，在提供蔬菜前征求甲公司的意見，如果不能達成一致意見的，應該適用交易習慣原則解釋，按照交易習慣原則，甲公司與乙公司經常有提供蔬菜的合作關系，平常時如何供應蔬菜的，在本合同爭議中也應當參照平時的交易習慣確定合同的標的。作為一個完備的合同，其條款應當具備如下：1）當事人的名稱或者姓名和住所；

2）標的——權利義務共同指向的對象。應當明確具體。物、行為、智力產品、貨幣。

3）數量——必須按國家法定計量單位計量

4）質量——包括標的的品種、規(guī)格、型號、標準、技術要求等

5）價款或者報酬；

6）履行期限、地點和方式——期限是衡量履行是否如期或延遲的標準；地點關系到司法管轄；方式包括交貨、結算、運輸的方式

7）違約責任——包括繼續(xù)履行；補救措施；賠償損失等

8）解決爭議的方法——和解、調解、仲裁、訴訟。

第二節(jié)合同的訂立——三、主要條款合同的主要條款p114二、格式條款的訂立1、遵循公平原則——提供格式條款2、提請對方注意義務——注意免責或限制其責任的條款3、給予說明的義務——按照對方的要求說明免責條款第二節(jié)合同的訂立——格式條款一、格式條款合同指當事人為了重復使用而預先制定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商，由不特定的第三人所接受的，具有定型化條款的合同。三、格式條款的無效

1、格式條款具有合同法規(guī)定的無效和免責條款情形的；2、提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。四、格式條款的爭議

1、對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按通常理解予以解釋。

2、對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。

3、格式條款和非格條式款不一致的，應當采用非格式條款最近，因保險公司出臺了關于車損險新辦法而引起了社會的關注500元以下免賠第三節(jié)合同的效力一、合同的生效二、合同的無效三、合同的撤銷或變更四、合同效力待定已經成立的合同在當事人之間產生了一定的法律約束力

成立

＝

生效第三節(jié)合同的效力——生效合同的生效1、依法成立的合同，自成立起生效。2、規(guī)定應當報批的，自批準或登記時生效3、附條件的合同，自條件具備時生效；4、附生效期限的合同，自期限已屆時生效1、承諾生效時（承諾通知到達要約人時）2、雙方簽字或者蓋章時（最后一方簽字時間）3、簽訂確認書時。成立的時間

生效時間

生效要件1、民事行為能力。2、意思表示真實3、合法；4、內容確定和可能買紅酒保質期3年，但買月餅就不可能了成立的地點1、承諾生效的地點為合同成立的地點。2、采用數據電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。3、當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。第四節(jié)合同的效力——生效成立的特別規(guī)定1、應采用而未采用書面形式法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。2、未在合同書上簽字、蓋章采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。某制衣廠（以下簡稱甲方）為生產高檔毛衣向某機械廠（以下簡稱乙方）訂購一套機織設備。雙方本應按照約定簽訂書面合同，但由于乙方說沒關系，表示肯定能夠在兩個月內送貨上門，并安裝調試至順利生產，故雙方沒有簽訂書面合同。兩個月后，乙方準時將設備送到甲方，并進行了安裝調試。在安裝完畢之后的試生產過程中，機器出現故障。甲方請乙方的專業(yè)人員又進行了兩次調試，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用法律規(guī)定的書面形式為由，要求認定合同不成立，并退貨。試分析：（1）甲方的要求認定合同不成立的請求有無法律依據？為什么？（2）此案應如何處理？案例分析案例分析解題要點：（1）甲方的請求沒有法律依據。在此案中，雙方雖然沒有按法律規(guī)定簽訂書面合同，但是合同當事人乙方已經履行了主要義務，而甲方也接受了。（其法律依據是合同法第36條）因此雙方達成的協(xié)議已經成立。（2）至于機器沒有調試成功，乙方應當繼續(xù)調試。如果多次調試均不成功，設備的確存在質量問題，可以認為乙方沒有按合同的要求履行，甲方可以請求換貨；如果乙方的確不可能提供合格產品，也可以請求解除合同，但不能請求認定合同不成立。全部無效部分無效第三節(jié)合同的效力——無效無效合同指嚴重欠缺有效要件，國家法律不予承認和保護的合同。無效合同自訂立起就無效種類1、手段不合法——欺詐、脅迫，損害國家利益2、惡意串通——損害國家、集體或第三人利益3、目的非法——形式合法，內容違法4、損害公益——有損于社會公共利益5、違反法律——內容違反了法律的強制性規(guī)定免責條款的無效：造成對方人身傷害的；因故意或重大過失造成對方財產損失的買賣舊冰箱，賣方明知時有漏電現象，為了不擔責任，不說明卻寫了免責條款一級茶價格購買三級茶案例案例分析李女，某事業(yè)單位工作，因結婚需要購房，但苦于資金有限，一日得知同辦公室張男有一套經濟適用房名額，但其業(yè)已有房，不打算再購，于是，與張男商量，可否使用該名額，張男同意，于是，李女籌款以張男的名義購得經濟適用房一處。但半年后，張男與其妻生嫌，其妻要求離婚，在離婚調解中，其妻偶知李女使用張男經濟適用房名額一事，便向法院起訴，主張該房所有權。法庭上李女出示了該房款為自己所籌措的證據，如自己從銀行提款的憑證；其母資助款的郵寄憑證，朋友借款的借據等等。張男在法庭上也證明了購房款完全為李女所有。只是因為購買的是經濟適用房，因名額原因，購房發(fā)票上才具上自己的名字。請談談大家對此案的看法，法院應該支持誰？例題1、（多選）根據我國合同法的規(guī)定，下列哪些合同是無效合同？

A．一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同

B．惡意串通、損害國家、集體或者第三人的利益而訂立的合同

C．以合法形式掩蓋非法目的的合同

D．損害社會公共利益的合同2、（單選）下列合同條款無效：

A、約定因過錯造成對方財產損失免責的

B、以脅迫手段使對方在違反真實意思的情況下訂立的

C、格式合同條款排除對方主要權利的

D、無處分權的人處分他人財產的以案說法某商場新進一種CD機，價格定為2598元。柜臺組長在制作價簽時，誤將2598元寫為598元。趙某在瀏覽該柜臺時發(fā)現該CD機物美價廉，于是用信用卡支付1196元購買了兩臺CD機。一周后，商店盤點時，發(fā)現少了4000元，經查是柜臺組長標錯價簽所致。由于趙某用信用卡結算，所以商店查出是趙某少付了CD機貨款，找到趙某，提出或補交4000元或退回CD機，商店退還1196元。趙某認為彼此的買賣關系已經成立并交易完畢，商店不能反悔，拒絕商店的要求。商店無奈只得向人民法院起訴，要求趙某返還4000元或CD機。請大家想一想：（1）商店的訴訟請求有法律依據嗎？為什么？（2）應如何處理？以案說法解題要點：（1）商店的訴訟請求有法律依據。本案屬于重大誤解本案中，當事人因對標的物的價格的認識錯誤而實施了商品買賣行為。這一錯誤不是出賣人的故意造成，而是因疏忽標錯價簽造成，按此價格出售并非出賣人的真實意思表示，屬于重大誤解的民事行為按照《合同法》第54條規(guī)定，因重大誤解訂立的合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或撤銷合同。按照第58條規(guī)定：合同被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還，……基于上述理由，商店的訴訟請求有法律依據。（2）法院可根據《合同法》第58條規(guī)定，裁決趙某將CD機返還給商店，由柜臺組長對由此造成趙某的損失承擔責任。那么，那些合同可以依法撤銷呢？撤銷的規(guī)定和后果又是什么呢？對下列合同，當事人一方有權請求撤銷或變更第三節(jié)合同的效力——撤銷或變更1、重大誤解——對重要條款2、顯失公平——利用優(yōu)勢或沒有經驗3、欺詐、脅迫或乘人之危法院仲裁違背真實意思行使撤銷權期限：1年內可撤銷的合同，在撤銷前仍有效無效合同或被撤銷的合同自始就無效合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效合同無效、被撤銷或終止的，有關解決爭議的條款仍然有效1、返還財產；2、賠償損失；3、追繳財產；無效或撤銷的法律后果合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價賠償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。案例分析1999年12月29日，江西省高安市人陳桂林和陳春生合伙收購一車生豬，請羅柳根運到福建晉江石獅市銷售，賣得豬款59250元。返回時，陳桂林將豬款藏于貨車臥鋪底下，但未告之羅柳根。到家后，陳桂林發(fā)現車臥鋪底下的豬款不見了，即向公安機關報案，公安機關認為證據不足，未予立案。三人經當地干部調解，簽訂了一份承擔豬款損失的協(xié)議，協(xié)議約定：豬款丟失的責任，由陳桂林承擔30000元，陳春生承擔19250元，羅柳根承擔10000元的損失。協(xié)議簽訂后，羅柳根反悔，認為自己不應該承擔豬款丟失的責任，陳桂林遂訴至法院。問題：1、如果你是法官，你會支持原告的訴訟請求嗎？為什么？2、羅柳根可以采取什么方法維護自己的利益呢？

案例分析原告陳桂林將豬款藏放于被告羅柳根車上，但并未向被告告之此事，因而被告不負有保管豬款的義務，對豬款的丟失不負任何賠償責任，故原、被告之間簽訂的協(xié)議顯失公平，屬無效協(xié)議，據此，法院應判決駁回原告的訴訟請求。根據合同法第54條規(guī)定，在訂立合同時顯失公平的，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。以案說法某礦泉水廠（以下簡稱甲方）為便于聯系業(yè)務，擴大銷路，聘請某機關后勤部門干部朱某當業(yè)務顧問并支付津貼。朱某未通過單位有關領導私自以單位的名義，與甲方簽訂了一份購銷礦泉水合同，并采取欺騙手段偷蓋了單位印章。合同簽訂后，朱某又拿著合同到機關下屬單位要求按合同購買礦泉水。不久，為此，甲乙雙方發(fā)生糾紛，甲方以乙方不履行合同為由起訴到人民法院，要求乙方履行合同義務并賠償損失。試分析：（1）本合同生效了嗎？為什么？（2）假如某機關（簡稱乙方）領導得知此事，指令機關下屬單位拒絕收貨?？梢詥?？（3）如果乙方不予追認，對甲方的損失，誰來承擔呢？以案說法解題要點：（1）屬于效力待定合同。此案中的朱某雖然是乙方的干部，但他不是乙方的法定代表人或負責人，他若以乙方名義與他人簽訂合同，必須由乙方的法定代表人授予其代理權方可。但朱某在沒有取得代理權的情況下，私下代表乙方與甲方簽訂合同，該行為是無權代理行為。（2）對該代理行為，乙方有權決定是否追認。（3）甲方的損失，應由行為人朱某自行承擔。乙方不承擔任何法律責任。什么叫效力待定合同？此類合同如何處理？1、限制民事行為能力人訂立的合同2、無權代理人以他人名義訂立的合同3、無處分權人訂立的處分他人財產的合同第三節(jié)合同的效力——效力待定效力待定合同指欠缺有效要件，是否有效處于不確定狀態(tài)，尚待有權人的追認或否定的合同。種類1、經法定代理人追認有效，未作表示，則無效；

2、追認有效；未經追認，行為人承擔責任

3、追認則自始有效，否則無效，但該無效不能對抗善意第三人相對人可在1個月內催告有權人；合同被追認前，善意相對人有撤銷權——通知方式處理繼母將繼子受遺囑所得房屋出賣1、履行的原則2、履行的規(guī)則3、履行的抗辯權4、合同的保全第四節(jié)合同的履行應當按合同規(guī)定的標的履行，不得代替；不得違約或以賠償代替履行第四節(jié)合同的履行——原則實際履行誠實信用全面履行按照合同的規(guī)定，逐條履行。價格、數量、地點、期限等，換言之，當事人一方在履行中對合同約定義務的任何一個環(huán)節(jié)的違反，都是違反了全面履行原則。守信用、諾言，并履行通知、協(xié)助、保密等義務合同的履行，是當事人各自承擔約定義務的實施階段應當遵守的原則按國家或行業(yè)標準，沒有的，按照市面通用標準履行第四節(jié)合同的履行——規(guī)則合同對有關事項約定不明確的，按交易習慣履行，仍不能確定的按下列規(guī)則履行。價款報酬質量要求地點期限方式費用負擔給付貨幣的，在接受地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行可隨時履行，但應當給對方必要的準備時間按照有利于實現合同目的的方式履行由履行義務一方負擔按履行地市場價格履行；應執(zhí)行政府定價的按定價履行購買黃沙案例30車，5個月以案說法甲公司與乙公司簽訂一份買賣木材合同，合同約定買方甲公司應在合同生效后15日內向賣方乙公司支付40%的預付款，乙公司收到預付款后3日內發(fā)貨至甲公司，甲公司收到貨物驗收后即結清余款。乙公司收到甲公司40%預付款后的2日即發(fā)貨至甲公司。甲公司收到貨物后經驗收發(fā)現木材質量不符合合同約定，遂及時通知乙公司并拒絕支付余款。試分析：（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司的行為若合法，法律依據是什么？（3）甲公司行使的是什么權利？若行使該權利必須具備什么條件？合同的履行——抗辯權以案說法解題要點：（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。（2）《合同法》第67條規(guī)定“當事人互負債務，又先后順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。”乙公司雖然將木材如期運至甲公司，但其木材質量不符合合同約定的質量，根據第67條的規(guī)定，甲公司有權拒絕支付余款。（3）甲公司行使的是后履行抗辯權。合同的履行——抗辯權什么叫抗辯權，抗辯權有哪些種類？各自的條件是什么？第四節(jié)合同的履行——抗辯權抗辯權概念指在雙務合同中，一方享有的對抗或否認對方權利主張的權利種類三種抗辯權1、

后履行抗辯權

——應先履行義務的一方當事人未履行時，后履行一方當事人有拒絕對方請求自己履行合同的權利。

1）適用條件：

~互負債務；

~有先后履行順序；

~先履行方未履行或履行不合格。

2）權利人：后履行方使當事人在法定情況下，可以對抗對方的請求權，使自己拒絕履行行為不構成違約案例分析某糧油公司（以下簡稱甲方）引進一套生產食用色拉油的設備，在還未開工時，2000年11月20日，某工廠（以下簡稱乙方）因年終要給職工分發(fā)一些福利用品，找到甲方購買色拉油。因甲方要一個月以后才能正式生產，所以甲方與乙方簽訂的合同明確規(guī)定在一個月后生效；乙方要求甲方在12月30日前必須交貨。到了12月30日，乙方未收到甲方的色拉油，便去電話詢問，要求甲方最遲在2001年1月1日必須交貨，否則即解除合同。甲方答復到時保證送貨。但1月3日，甲方才將乙方需要的色拉油送到乙方。乙方拒收，甲方認為乙方違約，向法院起訴，要求乙方收貨并支付貨款。試分析：甲方的請求有無法律依據？為什么？

解題要點：甲方的請求無法律依據。此案涉及到附期限的合同，當事人之間的合同于合同簽訂后1個月生效。其法律依據是合同法第46條。合同約定的甲方交貨期限是1998年12月30日，甲方未按時交貨，構成遲延履行。并且在乙方確定的寬限期到來時仍未交貨，甲方有權解除合同，拒收貨物。第四節(jié)合同的履行——抗辯權2、

同時履行抗辯權

——一方在對方未履行前，有權拒絕對方請求自己履行合同

1）適用情形雙方明確約定應同時履行的；雙方未約定履行先后順序的，應推定同時履行。

2）適用條件

~互負債務；

~無先后履行順序；

~雙方未履行或履行不合格；1）權利人：先履行方2）行使權利的兩個階段：

中止履行權：先履行人能夠證明對方有法定情形之一的，可行使此權

解除合同權：中止履行后，應及時通知對方，對方提供了擔保后，先履行人應恢復履行；只有對方在合理期限內未恢復履行能力且未提供擔保的，先履履行人方可行使此權。第四節(jié)合同的履行——抗辯權中止履行的法定情形：

1）經營狀況嚴重惡化

2）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；

3）喪失商業(yè)信譽；

4）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形當事人無確切證據中止履行，應當承擔違約責任3、

不安抗辯權

——應先履行一方，有證據證明對方不能或可能不能履行合同義務，在對方未履行合同或未提供擔保之前有暫時中止履行合同的權利。案例分析甲乙兩公司簽訂鋼材購買合同，合同約定：乙公司向甲公司提供鋼材，總價款500萬元。甲公司預支價款200萬元。在甲公司即將支付預付款前，得知乙公司因原材料供給等問題，生產能力驟減，已經拖欠丙公司鋼材數月，無法按約定數量交付自己鋼材，并有拖欠丙公司鋼材的證據證明。于是，甲公司拒絕支付預付款，除非乙公司能提供一定的擔保，乙公司拒絕提供擔保。為此，雙方發(fā)生糾紛并訴至法院。試分析：（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司的行為若合法，法律依據是什么？（3）甲公司行使的是什么權利？若行使該權利必須具備什么條件？應承擔什么義務？（4）假如乙公司提供了擔保呢？案例分析（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。（2）《合同法》第68條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有……，可以中止履行。本案中甲公司作為先為給付的一方當事人，在對方于締約后生產狀況明顯惡化，且未提供適當擔保，可能危及其債權實現時，可以中止履行合同，保護權益不受損害。（3）甲公司行使的是不安抗辯權。不安抗辯權的適用條件是：①須是同一雙務合同所產生的互為對價給付的債務。②互為對價給付的雙務合同規(guī)定有先后履行順序，且應先履行債務的一方的履行期屆至。③應后履行債務的一方當事人，在合同依法成立之后，出現喪失或有可能喪失對待履行債務的能力。④應后履行債務的當事人未能為對待給付或為債務的履行提供適當的擔保。甲公司的義務是應及時通知對方，對方提供了擔保后，先履行人應恢復履行；（4）提供了擔保，甲公司就應該支付預付款，履行合同之約。（一）經營狀況嚴重惡化；（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。……”例題1、甲、乙雙方互負債務，沒有先后履行順序，一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求，一方在對方履行債務不符合約定時有權拒絕其相應的履行要求。這在我國合同法理論上稱作什么權利？

A．先履行抗辯權B．先訴抗辯權C．同時履行抗辯權D．不安抗辯權

2、（多選）下列情況下，債務人可以中止履行合同義務：

A．應當先履行債務的當事人有確切證據證明對方經營狀況嚴重惡化的；

B．有確切證據證明對方喪失商業(yè)信譽的；

C．債權人變更住所未通知債務人使履行債務發(fā)生困難的；

D．聽說對方轉移財產的；

以案說法甲公司為開發(fā)新項目，急需資金。2000年3月12日，向乙公司借錢15萬元。雙方談妥，乙公司借給甲公司15萬元，借期6個月，月息為銀行貸款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司為乙公司出具了借據。甲公司因新項目開發(fā)不順利，未盈利，到了9月12日無法償還欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促還款無果，但得到一信息，某單位曾向甲公司借款20萬元，現已到還款期，某單位正準備還款，但甲公司讓某單位先不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請求甲公司以某單位的還款來償還債務，甲公司辯稱該債權已放棄，無法清償債務。試分析：（1）甲公司的行為是否構成違約？為什么（2）乙公司可以采取什么方法來保護自己的利益呢？以案說法（1）甲公司的行為已構成違約。甲與乙的借貸合同關系，系自愿訂立，無違法內容，又有書面借據，是合法有效的。甲系債務人，負有按期清償本息的義務；其因新項目開發(fā)不順利，不能如約履行清償義務，構成違約。（2）乙公司可行使撤銷權。請求法院撤銷甲公司的放棄債權行為。債權人對于自己享有的債權，完全可以根據自己的意志，決定行使或者放棄。但是，當該債權人另外又系其他債權人的債務人時，如果他放棄債權的行為使他的債權人的權利無法實現時，他的債權人享有依法救濟的權利。本案中，甲公司放棄對某單位享有的債權，表面上是處分自己的權益，但實際上卻損害了乙公司的債權，依照我國合同法的規(guī)定，乙公司可以行使撤銷權，撤銷甲公司放棄債權的行為。（3）乙公司可以行使代位權。根據《合同法》第73條的規(guī)定，債權人可享有代位權，在債務人怠于行使自己的到期債權，危及債權人的權利時，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的權利，實現自己的債權。乙公司可以直接向某單位行使代位權。這兩種權利屬于合同的履行中的保全成立要件：

1、到期債權——債權人與債務人、債務人與第三人之間的債權均為到期債權；

2、債務人怠于行使權利；（應該且能夠行使而不行使）

3、債務人已遲延履行其義務

4、債務人的債權是合法有效且非專屬自身的債權

5、債權人有保全債權的必要，且以其債權為限；

6、債權人以自己的名義向法院請求代位行使債務人的債權。第四節(jié)合同的履行——保全

保全概念指為防止因債務人的財產不當減少而給債權人的債權帶來危害，允許債權人采取一定的法律措施，以保護其債權的法律制度。代位權撤銷權——債務人怠于行使其對第三人的權利，而危害到債權的債權時，債權人可以向法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。代位權行使撤銷權的情形：

債務人有以下三種行為時1、放棄到期債權；2、無償轉讓財產；3、以明顯不合理低價轉讓財產，侵害債權人債權，且受讓人知道該情形的指債權人對債務人實施的危及債權人利益的減少財產行為，可以請求法院予以撤銷的權利。撤銷權撤銷權的行使范圍以債權為限在一年內行使（知道或應當知道之日起計算）自債務人行為發(fā)生之日起5年內沒有行使，撤銷權消滅。第四節(jié)合同的履行——保全債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。

訴訟當事人的地位：債權人為原告，債務人為被告，受益人或受讓人為第三人例題1、債權人以對自己造成損害為由，請求人民法院予以撤消債務人的下列那些行為的，人民法院應予支持？

A債務人怠于行使其到期債權

B債務人放棄其到期債權

C債務人無償將財產贈與他人

D債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，但受讓人不知該情形

2、甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，現丙公司欠甲公司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權。對甲公司的這一行為，乙公司可以采取以下那些措施？A行使代位權，要求丙償還20萬元B請求人民法院撤消甲放棄債權的行為C乙行使權利的必要費用可向甲主張D乙應在知道或應當知道甲放棄債權2年內行使權利例題2、BC。第74條撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。

第75條

撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。1、BC。第74條

因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。A是合同債權人行使代位權的情形之一

《合同法解釋（一）》第二條規(guī)定：債權人行使撤消權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔以案說法甲方向乙方訂購1000臺電腦，分兩批交貨，時間為該年的3月30日和6月30日，每次500臺。由于該電腦市場需求量很大，甲方提出要求乙方3月30日一次性交付1000臺電腦。但是乙方貨源很緊張，經過雙方反復協(xié)商，乙方僅答應根據當時的貨源情況，盡量滿足甲方的要求。到3月30日，乙方交付500臺電腦，甲方指摘乙方違約。雙方關于變更交付電腦臺數的協(xié)商屬于什么行為？乙方是否違約？為什么？由于雙方當事人對3月30日具體的交貨數量沒有明確作出變更的約定，所以，在這種情況下推定為合同未變更。甲方無權要求乙方在3月30日交付1000臺電腦，乙方在3月30日交付500臺電腦不構成違約

什么叫合同的變更，變更的要求什么？1、合同變更的含義

——廣義：指合同內容和主體發(fā)生變化；

——狹義：僅指合同內容的變更。

——主體的變更一般稱之為合同的轉讓，合同的變更主要限于內容的變更。第五節(jié)合同的變更、轉讓和終止2、合同變更的前提：有效成立的合同是指在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，當事人因協(xié)商或法定事由就合同內容予以修改或補充。當事人意思表示一致，經協(xié)商以協(xié)議的方式變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。第五節(jié)合同的變更、轉讓和終止3、合同變更一般為協(xié)議變更和法定變更兩種發(fā)生法定的可以變更合同的事由時，經一方當事人的要求而對合同內容作出的變更。如合同存在欺詐、重大誤解等導致權利義務不公平、不對等。4、合同變更的要求變更的內容應約定明確，不明確的，推定為未變更。不得單方擅自或任意變更合同；變更協(xié)議以原合同形式為準。1）不改變原合同的權利義務內容；

2）發(fā)生合同主體的變化；（導致原合同關系的消滅，產生新合同關系。）

3）義務的轉讓應取得原合同當事人另一方的同意。

權利的轉讓應及時通知原合同當事人另一方。第五節(jié)合同的變更、轉讓和終止指合同當事人一方依法將其合同的權利和義務全部或部分地轉讓給第三人。當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務1、特點——2、主體變更不破除權利義務——張三的倉庫改成李四了存放的東西不變，每平米租金價格不變1）依合同性質不得轉讓——基于特定當事人的身份關系訂立的合同，如因撫養(yǎng)協(xié)議而產生的債權；當事人基于信任關系訂立的委托合同、雇傭合同及贈與合同等

2）當事人約定不得轉讓；3）依照法律規(guī)定不得轉讓——

撫養(yǎng)費請求權、退休金債權、勞動保險金債權以及（建筑法》規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人第五節(jié)合同的變更、轉讓和終止法律法規(guī)規(guī)定轉讓應當辦理批準、登記手續(xù)的，辦理完畢轉讓生效。3、轉讓的限制：比如贈與合同的贈與人明確表示將贈與的錢用于某貧困地區(qū)希望小學的建設，受贈人如果將受贈的權利轉移給他人，用來建造別的項目。案例分析1999年10月15日，甲公司與乙公司簽訂合同，合同約定由乙公司于2000年1月15日向甲公司提供一批價款為50萬元電腦配件，1999年12月1日甲公司因銷售原因，需要乙公司提前提供電腦配件，甲公司要求提前履行的請求被乙公司拒絕，甲公司為了不影響銷售，只好從外地進貨，隨后將乙公司的電腦配件轉讓給了丙公司，但未通知乙公司。丙公司于2000年1月15日去乙公司提貨時遭拒絕。試分析：（1）乙公司拒絕丙公司提貨有無法律依據？為什么？（2）甲公司與丙公司的轉讓合同是否有效？如何處理。（3）如果是乙公司因故不能提供電腦配件，而改由丁公司向甲公司提供，按照法律規(guī)定，乙公司應該怎樣做呢？（4）假如甲公司在接收了該批電腦配件后，尚未付款之前，與他人合并，該筆款項由誰來支付呢？案例分析答題要點：（1）乙公司拒絕丙公司的提貨有法律依據。我國《合同法》第80條規(guī)定：“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力?！北景钢?，甲公司將債權轉讓給丙公司，但未通知乙公司，因而對乙公司不發(fā)生效力（2）依《合同法》第79條的規(guī)定，甲公司與丙公司的債權轉讓合同有效。丙公司的履行要求被拒絕，應當由甲公司對丙公司承擔責任。（3）乙公司應該征得對方同意，并簽訂變更協(xié)議（4）主體變更不破除權利義務例題1、甲公司對外負債200萬元，另有50萬元的貨款未予追回（欠款人為丁公司）。1997年3月，甲公司經全體股東同意分立為乙、丙兩個公司，由乙承受原公司的全部債權債務，并辦理變更登記與公告。同年4月，乙、丙簽訂一協(xié)議，約定原由甲公司對丁公司50萬元債權由丙享有。同年5月，丙向法院起訴丁，要求歸還50萬元貨款。有關該案的正確表述是：A乙丙之間的協(xié)議有效，丁應當向丙償還50萬元貨款B乙丙之間的協(xié)議有效，丙