暫估價的專業(yè)工程若干問題的思考約字

暫估價的專業(yè)工程若干問題的思考[摘要]在當前工程建設(shè)中，暫估價是較為常見的術(shù)語。但由于相關(guān)法規(guī)、政策等尚未形成完整的體系以及招標文件、施工合同中相關(guān)條款的缺失，暫估價在工程建設(shè)過程中往往引起諸多爭議或糾紛，特別是暫估價的專業(yè)工程，這就需要我們對暫估價的專業(yè)工程有全面的認識和理解。本文就工程建設(shè)實踐中出現(xiàn)的暫估價的專業(yè)工程的招標主體問題、如何組織共同招標問題、暫估價的專業(yè)工程的招標代理問題、招標代理費用問題、交易服務(wù)費問題和暫估價的專業(yè)工程轉(zhuǎn)為總包自行施工等問題進行了深入的思考與研究。[關(guān)鍵詞]施工總承包；暫估價的專業(yè)工程；分包管理；思考在當前工程建設(shè)中，暫估價是較為常見的術(shù)語。暫估價是指招標人在工程量清單中提供的用于支付必然發(fā)生但暫時不能確定價格的材料、工程設(shè)備的單價以及專業(yè)工程的金額。暫估價的專業(yè)工程設(shè)置，在專業(yè)工程圖紙不完備情況下，對于加快工程建設(shè)進度，保障投資收益等方面切實起到了積極作用。但由于相關(guān)法律法規(guī)、政策等尚未形成完整的體系以及招標文件、施工合同中相關(guān)條款的缺失，暫估價在工程建設(shè)過程中往往引起諸多爭議或糾紛，特別是暫估價的專業(yè)工程（在08清單規(guī)范前還有整項暫估、暫列項等提法），這就需要我們對暫估價的專業(yè)工程有全面的認識和理解。筆者工作在建筑施工企業(yè)，工作實踐中，在暫估價的專業(yè)工程招標管理、合同管理等方面也遇到了很多疑問，做了一些思考，現(xiàn)就施工總承包合同條件下的暫估價的專業(yè)相關(guān)問題予以討論。暫估價專業(yè)工程定義及來源在2003年2月17日，建設(shè)部以第119號公告批準的《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2003）中并沒有暫估價的名詞概念。2003年5月1日起施行的《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》（國家發(fā)展改革委、建設(shè)部、鐵道部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、水利部、中國民用航空總局聯(lián)合發(fā)文，第30號令）也沒有暫估價名詞。2005年3月1日起施行的《工程建設(shè)項目貨物招標投標辦法》（國家發(fā)展改革委、建設(shè)部、鐵道部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、水利部、中國民用航空總局聯(lián)合發(fā)文，第27號令）第五條第三款，提到了暫估價這一名詞，即“工程建設(shè)項目招標人對項目實行總承包招標時，以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的貨物達到國家規(guī)定規(guī)模標準的，應當由總承包中標人和工程建設(shè)項目招標人共同依法組織招標。雙方當事人的風險和責任承擔由合同約定?！?，但這個暫估價僅指貨物，該文件未對暫估價做具體的解釋。2007年11月1日，國家發(fā)展和改革委員會、財政部、建設(shè)部等九部委聯(lián)合頒布了第56號令《<標準施工招標資格預審文件>和<標準施工招標文件>試行規(guī)定》，《試行規(guī)定》中的《標準施工招標文件（2007年版）》施工合同通用條款中則最早出現(xiàn)了暫估價的概念，即其中的施工合同通用條款的詞語定義第.5條規(guī)定：“暫估價：指發(fā)包人在工程量清單中給定的用于支付必然發(fā)生但暫時不能確定價格的材料、設(shè)備以及專業(yè)工程的金額。”。與之相對應，自2008年12月1日起實施的國家標準《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500—2008）中也增加了關(guān)于“暫估價”的相關(guān)規(guī)定，即其中的規(guī)范術(shù)語第2.0.7條規(guī)定“暫估價：指招標人在工程量清單中提供的用于支付必然發(fā)生但暫時不能確定價格的材料的單價以及專業(yè)工程的金額”，但其中僅包括材料暫估單價和專業(yè)工程暫估價兩項，而不包括工程設(shè)備暫估價，2012年12月25日發(fā)布的《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500—2013）中在相應部分才增加了工程設(shè)備暫估價部分。《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》采用這一價格形式，既保持了與發(fā)改委等九部委的56號令中發(fā)布的施工合同通用條款的定義一致性，又通過一系列規(guī)范條文對施工招標階段中一些無法確定價格的的材料、設(shè)備或?qū)I(yè)工程分包提出了更具有操作性的解決辦法。暫估價類似FIDIC合同條款中的PrimeCostItems，在招標階段遇見肯定要發(fā)生，只是因為標準不明確或者需要由專業(yè)承包人完成，暫時無法確定其價格或金額。設(shè)置暫估價的材料、設(shè)備或?qū)I(yè)工程的原因主要出于加快工程建設(shè)進度，保障投資收益等方面的考慮，這些暫估項的設(shè)置切實發(fā)揮了積極的作用。本文在此花一定的篇幅介紹暫估價的專業(yè)工程詞語定義及其來源，意欲表達的觀點是：對于暫估價這一較新的概念而言，特別是暫估價的專業(yè)工程，不論是建設(shè)工程行政主管部門還是建設(shè)單位、造價咨詢單位以及施工單位等，都需要在實踐過程中不斷深化對這一概念的認識并逐步完善其操作程序。二、暫估價的專業(yè)工程的招標主體問題在暫估價的專業(yè)工程的招標主體問題上，在工程建設(shè)過程中往往存在著各種主體，既有以建設(shè)單位（發(fā)包人）和承包人聯(lián)合招標的形式，又有以承包人為主體的形式，但在工程建設(shè)中應采取哪種形式成為了一個需要考慮的問題。2007年11月1日，國家發(fā)展和改革委員會、財政部、建設(shè)部等九部委聯(lián)合頒布了第56號令，《中華人民共和國標準施工招標文件（2007年版）》中的施工合同通用條款中涉及到了招標主體，即“發(fā)包人在工程量清單中給定暫估價的材料、工程設(shè)備和專業(yè)工程屬于依法必須招標的范圍并達到規(guī)定的規(guī)模標準的，由發(fā)包人和承包人以招標的方式選擇供應商或分包人。發(fā)包人和承包人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系在專用合同條款中約定。中標金額與工程量清單中所列的暫估價的金額差以及相應的稅金等其他費用列入合同價格?！保藰藴饰募疵鞔_招標主體。2008年12月1日實施的《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500—2008）第條第一款規(guī)定，“招標人在工程量清單中提供了暫估價的材料和專業(yè)工程屬于依法必須進行招投標的，由承包人和招標人共同通過招標確定材料單價和專業(yè)工程分包單價?！?，明確了由承包人和招標人（即發(fā)包人）共同招標，但這一條款又如何操作呢？《<建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范>（GB50500—2008）宣貫輔導教材》（以下簡稱宣貫輔導教材）是這樣宣傳的：“實踐中，如何進行共同招標，一直缺少統(tǒng)一的認識。共同招標很容易被理解為雙方共同作為招標人，最后共同與招標人簽訂合同。盡管這種做法很受一些工程建設(shè)項目招標人的歡迎，且也不是完全沒有可操作性，但是，卻與現(xiàn)行法規(guī)所提倡的責任主體一元化的施工總承包理念不相吻合，合同關(guān)系的線條也不清晰，不便于合同履行。恰當?shù)淖龇☉斒侨杂煽偝邪袠巳俗鳛檎袠巳?。……這樣做的原因有二：一是總包范圍內(nèi)的采購材料、設(shè)備的主體就應該是承包人；二是總包范圍內(nèi)的安全、質(zhì)量、工期責任的主體是一元化的，均歸于總包人。”，《宣貫輔導教材》明確了招標主體應為承包人，這種宣貫是符合《中華人民共和國建筑法》第四十五條“施工現(xiàn)場安全由建筑施工企業(yè)負責。實行施工總承包的，由總承包單位負責。分包單位向總承包單位負責，服從總承包單位對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)管理?！焙偷谖迨鍡l“建筑工程實行總承包的，工程質(zhì)量由工程總承包單位負責，總承包單位將建筑工程分包給其他單位的，應當對分包工程的質(zhì)量與分包單位承擔連帶責任。分包單位應當接受總承包單位的質(zhì)量管理。”的規(guī)定。該《宣貫教材》還對共同招標的原則予以了界定，即發(fā)包人具有招標文件的審批權(quán)，發(fā)包人具有派代表的評標權(quán)。2011年6月24日，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部發(fā)布了《關(guān)于進一步加強建筑市場監(jiān)管工作的意見》（建市〔2011〕86號），該文件強調(diào)了落實建設(shè)單位責任，嚴格依法發(fā)包工程，文件中明確要求“不得采用與總承包單位、分包單位簽訂“三方協(xié)議”的方式變相指定分包單位?！?，應該說該文件從形式上否定了聯(lián)合招標。2009年2月1日實施的，由北京市建設(shè)委員會和北京市工商行政管理局制定的《北京市房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工總承包合同》（BF—2008—0207）范本，通用條款24.1.3規(guī)定“根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件的要求應當通過招標而確定暫估價的專業(yè)分包工程分包人的，由承包人作為招標人，由發(fā)包人和承包人按下述約定共同組織招標確定暫估價的專業(yè)分包工程分包人”，用合同形式明確了暫估價的專業(yè)分包的招標人是承包人，這也是對《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500—2008）第條第一款規(guī)定的具體體現(xiàn)。北京市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會《關(guān)于進一步加強和規(guī)范建設(shè)工程招標投標工作的通知》（京建法[2011]12號）于2011年12月1日起實施，北京市建設(shè)工程招標投標管理辦公室制定了《關(guān)于貫徹落實<關(guān)于進一步加強和規(guī)范建設(shè)工程招標投標工作的通知>有關(guān)規(guī)定的實施細則》，該細則在招標文件編制部分明確了由總承包單位作為招標人實施招標，以政府文件的形式予以了明確。綜上所述，可以明確的是，建設(shè)工程施工總承包招標文件中以暫估價的形式列出的專業(yè)工程和設(shè)備、材料，在進行招標時，由建設(shè)單位（發(fā)包人）和承包人共同組織招標，由承包人作為招標人。三、暫估價的專業(yè)工程如何組織共同招標問題在明確了暫估價的專業(yè)工程應由承包人作為招標人這一問題后，又需要考慮的則是如何由建設(shè)單位（發(fā)包人）和承包人共同組織招標這一問題。首先可以明確，“共同招標”的組織存在操作性較差的缺陷。因為招標人和總承包中標人是不同的利益主體，具有狹義層面上相互對立的經(jīng)濟目標，因此對于達到強制招標規(guī)模的暫估價項目，不宜由建設(shè)單位（發(fā)包人）與總承包人共同作為招標方，從評標方法和中標條件的角度，建設(shè)單位（發(fā)包人）更加傾向于選擇價格低且綜合實力較強的專業(yè)承包人，而承包人（施工單位）在產(chǎn)品或?qū)I(yè)資質(zhì)能夠滿足項目要求的情況下，顯然更加關(guān)注所提供的專業(yè)服務(wù)（配合、服從總包管理）?！稑藴适┕ふ袠宋募返暮贤ㄓ脳l款在承、發(fā)包人對于暫估價項目供應商或分包人選擇的問題上，規(guī)定雙方“權(quán)利義務(wù)關(guān)系在專用條款中約定”，同樣沒有提供實操性強的做法。實踐中，如何進行共同招標，缺少統(tǒng)一的認識。共同招標很容易被理解為雙方共同為招標人，共同與分包中標人簽訂合同。在這種認識的引導下，勢必會產(chǎn)生兩個采購主體，雙方共同招標采購固然顧全了我國招投標法的立法本意，但是卻與現(xiàn)行《建筑法》等法律法規(guī)所提倡的責任主體一元化的施工總承包理論不相吻合，合同關(guān)系的線條也不清晰，不便于合同的履行。但如讓總承包人單獨組織專業(yè)工程的招標，則會讓代表國資（或者業(yè)主）一方的建設(shè)單位（發(fā)包人）對專業(yè)工程成本及質(zhì)量的失控，不符合招投標法強制招標的立法本意。恰當?shù)淖龇ㄊ牵阂环矫嫒杂煽偝邪俗鳛閷I(yè)工程招標人，并出面簽訂專業(yè)工程分包合同；另一方面建設(shè)單位（發(fā)包人）參與的所謂共同招標完全可以通過恰當?shù)耐緩襟w現(xiàn)其對這類招標組織的參與、決策和控制，實踐中能夠約束總承包人的最佳途徑就是通過合同約定相關(guān)的程序?！缎炤o導教材》中寫到，具體約定應體現(xiàn)下列內(nèi)容：“1、由總包人作為采購或者專業(yè)分包項目的招標人；2、建設(shè)項目招標人參與主要體現(xiàn)在對相關(guān)項目招標文件、評標標準和方法等能夠體現(xiàn)招標目的和招標要求的文件進行審批，未經(jīng)審批不得發(fā)出招標文件，甚至可在招標文件中明確規(guī)定相關(guān)招標項目的招標文件只有經(jīng)過建設(shè)項目招標人審批并加蓋法人印章后才能生效；3、評標時，建設(shè)項目招標人可以委派代表進評標委員會參與評標，否則中標結(jié)果對建設(shè)項目招標人沒有拘束力，并且建設(shè)項目招標人有權(quán)拒絕對相應的項目撥付工程款，對相關(guān)的工程拒絕驗收?！保@種方法既可以使建設(shè)項目招標人實現(xiàn)共同招標的愿望，也兼顧了施工總承包責任主體的一元化，合同關(guān)系線條清晰，且便于操作。北京市建設(shè)工程招標投標管理辦公室制定的《關(guān)于貫徹落實<關(guān)于進一步加強和規(guī)范建設(shè)工程招標投標工作的通知>有關(guān)規(guī)定的實施細則》中規(guī)定“四、招標文件編制（五）依法必須進行招標的建設(shè)工程項目，建設(shè)工程總承包招標文件中以暫估價和暫列金額列項的專業(yè)分包工程和設(shè)備、材料，暫估價和暫定項目的合計金額占預計合同金額的比例不得超過30％。屬于依法必須招標范圍且達到國家和本市規(guī)定的必須招標的規(guī)模標準的，應當按照總承包招標方式或有關(guān)項目審批部門核準的招標方式進行招標：1、由總承包單位作為招標人實施招標；2、招標過程中的各類可能影響招標結(jié)果的文件（包括招標公告、資格預審文件、資格預審結(jié)果、招標文件、招標投標書面報告等）應當經(jīng)過建設(shè)單位審批同意并加蓋公章；3、評標（評審）委員會中的招標人代表應當由建設(shè)單位和總承包單位對等選派，建設(shè)單位或總承包單位主動棄權(quán)的除外。相關(guān)文件中應設(shè)置“建設(shè)單位審批意見欄”，未經(jīng)建設(shè)單位審批蓋章的，建設(shè)工程招標投標監(jiān)管部門不予備案?！?，這些規(guī)定即符合《宣貫輔導教材》的精神，并做了進一步的明確?！侗本┦蟹课萁ㄖ褪姓A(chǔ)設(shè)施工程施工總承包合同》（BF—2008—0207）范本總包合同通用條款24.1.3（1）“在暫估價的專業(yè)分包工程招標工作啟動前，承包人應當在合同文件約定的時間內(nèi)編制招標工作計劃并直接報送發(fā)包人審批，招標工作計劃應當包括招標工作的時間安排、擬采用的招標方式、擬采用的資格審查方式、主要招標過程文件的編制內(nèi)容、對投標人的資格條件要求、評標標準和方法、評標委員會組成、是否編制招標控制價（如編制時，招標控制價編制原則）。發(fā)包人應當在收到承包人報送的招標工作計劃后，在合同文件約定時間內(nèi)給予批準或者提出修改意見，承包人應當嚴格按照經(jīng)過發(fā)包人批準的招標工作計劃開展招標工作。”，也早以合同形式明確了共同組織招標的具體內(nèi)容。綜上所述，共同組織招標的具體操作方式應是：1、由總承包單位作為招標人實施招標；2、招標過程中的各類可能影響招標結(jié)果的文件（包括招標公告、資格預審文件、資格預審結(jié)果、招標文件(特別是工程量清單、招標控制價或標底、技術(shù)標準和要求、合同中的付款條件等）、招標投標書面報告等）應當經(jīng)過建設(shè)單位審批同意并加蓋公章；3、評標（評審）委員會中的招標人代表應當由建設(shè)單位和總承包單位對等選派，建設(shè)單位或總承包單位主動棄權(quán)的除外。四、暫估價的專業(yè)工程的招標代理相關(guān)問題作為暫估價的專業(yè)分包招標人，承包人是否可以自由的選擇招標代理或者不選擇招標代理呢？這又是實踐中值得探討和解決的問題。在實踐中，往往存在的情形是，建設(shè)單位（發(fā)包人）在進行施工總承包、監(jiān)理、設(shè)計、項目管理或造價咨詢等服務(wù)招標時，就已確定了招標代理機構(gòu)，在暫估價的專業(yè)招標時又要求承包人與已確定的招標代理機構(gòu)簽訂招標代理協(xié)議，承包人沒有任何的選擇權(quán)，只能被動接受，甚而有的建設(shè)單位（發(fā)包人）在總包合同內(nèi)以合同的形式予以明確，而建設(shè)單位（發(fā)包人）最好的理由是該招標代理機構(gòu)熟悉招標項目，項目招標要具有一貫性。顯然，這種方式違反了《招標投標法》第十二條“招標人有權(quán)自行選擇招標代理機構(gòu)，委托其辦理招標事宜。任何單位和個人不得以任何方式為招標人指定招標代理機構(gòu)。”的規(guī)定；另外，作為具備一定資質(zhì)的施工總承包企業(yè)，特別是施工總承包特級和一級企業(yè)，是具有編制招標文件和組織評標能力的，可以自行辦理招標，具有相關(guān)技術(shù)經(jīng)濟方面的專業(yè)人員。符合《中華人民共和國招標投標法實施條例》第十條的規(guī)定，在《招標投標法》的第十二條里規(guī)定“招標人具有編制招標文件和組織評標能力的，可以自行辦理招標事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標代理機構(gòu)辦理招標事宜。依法必須進行招標的項目，招標人自行辦理招標事宜的，應當向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案?！?。既然如此，建設(shè)單位（發(fā)包人）就應為自己的違法行為承擔后果，應承擔《招標投標法》第六十二條的違法責任，即“任何單位違反本法規(guī)定，限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標的，為招標人指定招標代理機構(gòu)的，強制招標人委托招標代理機構(gòu)辦理招標事宜的，或者以其他方式干涉招標投標活動的，責令改正；對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予警告、記過、記大過的處分，情節(jié)較重的，依法給予降級、撤職、開除的處分。個人利用職權(quán)進行前款違法行為的，依照前款規(guī)定追究責任?！薄＞C上所述，建設(shè)單位（發(fā)包人）指定招標代理機構(gòu)、或剝奪承包人（施工單位）選擇招標代理機構(gòu)、自行招標權(quán)利的，屬于違法行為。但從共同組織招標、既定的招標代理機構(gòu)熟悉招標項目，項目招標具有一貫性的角度講，這種行為又有其合理性，顯然新制定的《中華人民共和國招標投標法實施條例》未考慮此種特例，在新的司法解釋未出臺前仍建議建設(shè)單位（發(fā)包人）慎重采取指定招標代理機構(gòu)的行為，而作為承包人（施工單位）也可據(jù)理力爭。五、招標代理費用及交易服務(wù)費問題如果暫估價的專業(yè)工程招標時選擇了以招標代理方式辦理招標事宜，必然會產(chǎn)生招標代理服務(wù)費用，這筆費用應由誰來支付又成為了一個問題。對于招標代理服務(wù)收費,國家發(fā)展計劃委員會2002年10月15日頒布的《招標代理服務(wù)收費管理暫行辦法》（計價格[2002]1980號）第三條的規(guī)定是，“指招標代理機構(gòu)接受招標人委托,從事編制招標文件（包括編制資格預審文件和標底）,審查投標人資格,組織投標人踏勘現(xiàn)場并答疑,組織開標、評標、定標,以及提供招標前期咨詢、協(xié)調(diào)合同的簽訂等業(yè)務(wù)所收取的費用。”，遵循的是“誰委托，誰付費”原則。2003年09月15日，國家發(fā)展和改革委員會《關(guān)于招標代理服務(wù)收費有關(guān)問題的通知》（發(fā)改辦價格〔2003〕857號）第二條對收費原則進行了修改，即將“招標代理服務(wù)實行‘誰委托誰付費’”，修改為“招標代理服務(wù)費用應由招標人支付，招標人、招標代理機構(gòu)與投標人另有約定的，從其約定”。對于暫估價的專業(yè)工程招標代理服務(wù)費用，施工總承包單位在總承包服務(wù)費中是不應考慮和不包括的。一般采取的辦法是在由承包人和招標代理服務(wù)機構(gòu)簽訂合同的時候，在招標代理服務(wù)費的支付中約定是由分包中標人支付；在分包招標時，在分包招標文件中合同部分將招標代理服務(wù)費明確為由分包人支付，當然這種做法是符合國家發(fā)改委發(fā)改辦價格〔2003〕857號“《關(guān)于招標代理服務(wù)收費有關(guān)問題的通知》精神的。但對于分包中標人而言，這筆費用也明顯是不應由其承擔的，作為暫估價的專業(yè)工程招標代理服務(wù)費，其性質(zhì)和歸屬應為建設(shè)單位管理費，故我們的建議是分包人在投標時，將該筆費用列入措施項目清單，或在建設(shè)單位（發(fā)包人）編制工程控制價時，在措施費中考慮此筆費用，形成轉(zhuǎn)移支付。招標交易服務(wù)費是指工程建設(shè)項目（設(shè)計、施工、監(jiān)理及設(shè)備采購），在各地住建委交易市場進行招標的項目，需要給交易中心（有形市場）繳納的費用。全國各地在收費標準上不盡一致，以北京為例，北京市建設(shè)工程發(fā)包承包交易中心（一般是施工總包市場）按中標價的1.1‰收取，招標方（建設(shè)單位）交納其中的60％，中標方（施工單位）交納其中的40％；北京市建設(shè)工程專業(yè)勞務(wù)發(fā)包承包交易中心（一般是專業(yè)和勞務(wù)市場），收費標準為中標價的3‰，發(fā)包方交納其中的30%，承包方（分包方）交納其中的70%。下表是假定某工程施工總承包中標價為10000萬元，暫估價的專業(yè)工程分包為30%時，按上述收費標準在施工總承包市場和施工專業(yè)市場交納招標交易服務(wù)費金額的計算（單位：萬元）。中標價（收費基數(shù)數(shù)）發(fā)包人承包人分包人總計施工總承包市場自行施工部分70004.623.08暫估價部分30001.981.32合計100006.604.4011.00施工專業(yè)承包市場場30002.706.309.00通過上表我們可以看出，總包市場招標時有一部分暫估價（3000萬元）計入了招標交易服務(wù)費的計費基數(shù)，在專業(yè)市場招標時再次交費。根據(jù)北京市統(tǒng)計局的統(tǒng)計，2006-2012年以來，北京市地區(qū)建筑施工企業(yè)的利潤率分別為4.23%、3.45%、2.19、4.28%、4.05%、2.90%、3.60%，行業(yè)整體平均利潤3.52%，整體利潤率并不高。作為施工總承包單位，在暫估價的專業(yè)工程管理上要投入切實的服務(wù)（包括質(zhì)量、安全、造價等各類專業(yè)管理、協(xié)調(diào)、配合，投入安全防護、垂直運輸或腳手架等措施性服務(wù)），雖然收取了總承包服務(wù)費，其費率一般為3%-5%，計費基數(shù)還要剔除重要材料設(shè)備，施工總承包企業(yè)還要為暫估價的專業(yè)工程分包單位承擔質(zhì)量、安全等各類問題的連帶責任，收取的總承包服務(wù)費不足以滿足其支持，拉低了企業(yè)利潤率。因此，在建筑施工企業(yè)整體履約率不高的情況下，我們建議重新制定招標交易服務(wù)費的標準，避免重復交費，在總包市場收取招標交易服務(wù)費時，在收費基數(shù)上考出剔除暫估價的專業(yè)分包和暫定金額項目部分。另外，從承包人的角度看，在專業(yè)承包市場繳納的交易服務(wù)費屬于替代建設(shè)單位的招標行為，招標交易服務(wù)費也屬建設(shè)管理費范疇，因此，此部分發(fā)生的招標交易服務(wù)費應由建設(shè)單位予以支付。六、暫估價的專業(yè)工程轉(zhuǎn)為總包自行施工的問題暫估價的專業(yè)分包工程是否一定分包還是由施工總承包單位轉(zhuǎn)為自行施工，也是涉及暫估價專業(yè)工程的一個重要問題，在工程的實施過程中存在著各種爭論。2007年9月1日起施行的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(中華人民共和國建設(shè)部，部令第159號)第六條規(guī)定“取得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)（以下簡稱施工總承包企業(yè)），可以承接施工總承包工程。施工總承包企業(yè)可以對所承接的施工總承包工程內(nèi)各專業(yè)工程全部自行施工，也可以將專業(yè)工程或勞務(wù)作業(yè)依法分包給具有相應資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)或勞務(wù)分包企業(yè)。”，作為施工總承包范圍內(nèi)的暫估價的專業(yè)工程，按照該規(guī)定的理解，施工總承包單位當然可以對承包范圍內(nèi)的全部工程自行施工?！侗本┦蟹课萁ㄖ褪姓A(chǔ)設(shè)施工程施工總承包合同》（BF—2008—做了如下的約定“如果承包人具備實施某項暫估價的專業(yè)分包工程資格和條件，在不違背現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件的前提下，經(jīng)發(fā)包人和承包人協(xié)商一致，該暫估價的專業(yè)分包工程在本合同中可轉(zhuǎn)變?yōu)槌邪俗孕惺┕さ墓ぷ鳌Ｔ诖饲闆r下，與之對應的總包管理、協(xié)調(diào)、配合、服務(wù)費用應當在承包人的合同價款中相應扣除?！?，北京市范本從合同的角度肯定了暫估價專業(yè)工程轉(zhuǎn)為總包自行施工的可能。《中華人民共和國招標投標法實施條例》第二十九條規(guī)定：“招標人可以依法對工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)全部或者部分實行總承包招標。以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的工程、貨物、服務(wù)屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規(guī)定規(guī)模標準的，應當依法進行招標?！?，如果應當招標而不招標將承擔《中華人民共和國招標投標法》第四十九條的法律責任，即“違反本法規(guī)定，必須進行招標的項目而不招標的，將必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標的，責令限期改正，可以處項目合同金額千分之五以上千分之十以下的罰款；對全部或者部分使用國有資金的項目，可以暫停項目執(zhí)行或者暫停資金撥付；對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分?！保勒沾藯l，可以理解為暫估價的專業(yè)分包在達到國家規(guī)定規(guī)模標準的，應當依法進行招標。但《中華人民共和國招標投標法實施條例》第五十九條規(guī)定：“中標人應當按照合同約定履行義務(wù)，完成中標項目。中標人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標項目，也不得將中標項目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。中標人按照合同約定或者經(jīng)招標人同意，可以將中標項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應當具備相應的資格條件，并不得再次分包?！?，第七十六條規(guī)定：“中標人將中標項目轉(zhuǎn)讓給他人的，將中標項目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的，違反招標投標法和本條例規(guī)定將中標項目的部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人的，或者分包人再次分包的，轉(zhuǎn)讓、分包無效，處轉(zhuǎn)讓、分包項目金額5‰以上10‰以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；可以責令停業(yè)整頓；情節(jié)嚴重的，由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。”。《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》第82條做了相同的表述，依照第59條和76條，可以解讀為將主體、關(guān)鍵性工作分包的，是無效的。在現(xiàn)實中的實踐中，很多暫估價的專業(yè)工程涉及工程主體或是關(guān)鍵性工作，這樣就與《中華人民共和國招標投標法實施條例》的相關(guān)規(guī)定形成了悖論，列為暫估價的專業(yè)工程如為主體或關(guān)鍵性工作招標是違法的，不招標也是違法的，并且都要承擔法律責任?？梢妴栴}的關(guān)鍵是什么樣的專業(yè)工程才能以暫估價的形式出現(xiàn)，什么樣的專業(yè)工程屬關(guān)鍵性工作，需要建設(shè)行政主管部門給予一個明確的實施意見，比如房屋建筑工程中的鋼結(jié)構(gòu)工程、機電安裝工程等專業(yè)工程的屬性。七、結(jié)語囿于篇幅和時間，除上述問題外，我們還在考慮和暫估價的專業(yè)工程有關(guān)的其他問題，包括暫估價的專業(yè)工程工程量清單編制及標底（招標控制價）編制相關(guān)問題、暫估價的專業(yè)工程付款問題（即合同的相對性問題及總包合同價款支付）、稅金問題、總包管理費的記取比例和總包合同義務(wù)問題、暫估價的專業(yè)工程中再次設(shè)置暫估價的材料設(shè)備問題、《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013)中給定的總包轉(zhuǎn)化身份，重新競爭經(jīng)投標后成為分包工程施工人實操問題以及EPC合同條件下暫估價的專業(yè)工程管理等問題。綜上所述，在肯定暫估價的專業(yè)