合伙企業(yè)法律制度

第三章合伙企業(yè)法律制度【學習目的與要求】通過本章學習，熟悉合伙企業(yè)的設立，違反合伙企業(yè)法的法律責任。了解個人獨資企業(yè)法的概念；了解合伙企業(yè)的概念及合伙企業(yè)法的概念?！局攸c與難點】重點內容有：合伙企業(yè)的設立條件、合伙協(xié)議的內容、合伙企業(yè)財產的轉讓、必須經全體合伙人一致同意的事項、合伙企業(yè)與第三人的關系、入伙人和退伙人的法律責任。難點問題是：合伙企業(yè)解散時清算人的組成和財產的清償順序的區(qū)別、合伙企業(yè)財產轉讓的限制要求、合伙企業(yè)與第三人關系的正確理解、合伙人入伙與退伙的條件及法律責任的承擔。【課前案例】江陰縣夏莊村村民夏志杰、夏志勇、楊松和宋小四于1997年5月28日商議，合伙辦輪窯廠，并就企業(yè)的名稱、出資、經營管理、利潤分配、虧損負擔等事項口頭達成一致意見。于6月先后將投資款繳齊，用于繳納土地使用費，購買機器設備，辦理申請登記等。8月1日，夏志勇到登記機關申請設立登記，工作人員指出四人沒有書面合伙協(xié)議，不予辦理。8月4日，四人請律師夏揚共同協(xié)商并簽訂了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定：合伙企業(yè)名稱為夏莊輪窯廠；合伙人以現(xiàn)金出資，夏志勇5萬元、夏志杰5萬元、楊松4萬元、宋小四3萬元；繳款期限為1997年6月底前；四人按出資比例分享利潤，分擔風險；合伙事務由四名合伙人共同負責；合伙企業(yè)存續(xù)期暫定五年。任一合伙人違反協(xié)議約定，破壞合伙經營或違反生產管理紀律，其他合伙人都可以提出退伙或將其除名。1997年8月29日，企業(yè)領取了營業(yè)執(zhí)照，開始投入生產經營。建廠初期，四人合作較好。但后來在諸多問題上出現(xiàn)分歧?？蛻襞c輪窯廠買賣成交后，均由夏志杰監(jiān)督下的夏莊村民負責將紅磚裝車并承運，一輛四輪車一般應裝2200塊紅磚，由于夏志杰監(jiān)督不利，有時甚至有意放縱村民每輛車少裝紅磚幾十塊，客戶很不滿意，致使輪窯廠的聲譽受到嚴重影響。楊松曾過問幾次，要求夏志杰加強管理。但夏卻說，這是我負責的事情，你無權干預。并繼續(xù)縱容村民扣減客戶的紅磚。當四名合伙人開會討論合伙事務時，楊松提出了夏志杰的問題，但夏志勇以“多裝少裝一點無所謂“為由對楊松提出的問題不予理睬。1998年年末，夏志杰將收到的紅磚款24000元未經其他合伙人同意擅自借給村民夏志清，并向夏志清稱此錢是自己的個人儲蓄，月利息480元，借期一年。1999年6月，楊松發(fā)現(xiàn)此事，要求夏志杰立即收回借給夏志清的24000元。楊松多次找到夏志清，要求夏志清立即還其借款。夏志清說，我借的是夏志杰個人的錢，我還付給他利息，合理合法，誰都無權要求我把錢還給輪窯廠。楊松在合伙人會議上提出夏志杰擅自借款一事，夏志勇見理虧，沒有對楊松的意見提出反對，但也沒有要求夏志杰返還輪窯廠24000元。楊松鑒于自己在企業(yè)生產經營管理中的權利屢受限制，且夏志杰違反協(xié)議，嚴重損害了自己的利益，提出退伙。夏志勇、夏志杰以企業(yè)正處于困難時期為由拒絕接受楊松退伙的要求，雙方發(fā)生糾紛。思考題：楊松可否對夏志杰在輪窯廠負責管理的事務提出異議？為什么？夏志杰是否有權處分輪窯廠的紅磚款，為什么？楊松的退伙要求是否合法？為什么？一、 概述（一） 合伙企業(yè)的概念所謂合伙企業(yè)是指依照合伙企業(yè)法在中國境內設立的，由各人訂閱合伙協(xié)議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織。（二） 合伙企業(yè)法的適用合伙企業(yè)法它適用于由工商行政管理機關登記管理的合伙企業(yè)。不適用合伙企業(yè)法的三種情形：該法不適用于不具備企業(yè)形態(tài)的契約型合伙。區(qū)別在于：（1）合伙企業(yè)必須具有營利目的，而契約型合伙不一定具有營利目的；（2）合伙企業(yè)具有較為長期穩(wěn)定的營業(yè)，而契約型合伙的營業(yè)往往是臨時性的；（3）合伙企業(yè)必須有自己的名稱，而契約型合伙則不一定有名稱；（4）設立合伙企業(yè)必須向企業(yè)登記機關申請登記，而契約型合伙則只要訂立合伙合同即為成立。該法規(guī)定的合伙企業(yè)，僅限于按照現(xiàn)行行政管理劃分規(guī)定，應由工商行政管理機關登記管理的企業(yè)。對采用合伙制的律師事務所、會計師事務所、醫(yī)生診所等組織，由于其歸其他行政主管部門登記管理，不適用合伙企業(yè)法。該法規(guī)定的合伙企業(yè)，僅限于以自然人為合伙人的企業(yè)，不包括企業(yè)法人之間的合伙型聯(lián)營。關于合伙的法律調整，大家注意一個是合伙企業(yè)法，97年的。另外是合伙法律規(guī)定是1986年的中華人民共和國民法通則。它對合伙關系，作了規(guī)定。二、 合伙企業(yè)的設立條件（一） 有兩個以上的合伙人（含2個），并且都是依法承擔無限責任者。合伙人應當為具有完全民事行為能力的人。無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為合伙企業(yè)設立時的合伙人（精神病、未成年人不能當合伙人）。合伙人18歲以上，或者是16周歲以上以自己勞動收入為主要生活來源的這樣健康的人。法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止從事營利性活動的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人。合伙人應當是依法承擔無限責任者。另外對合伙人每個人都要承擔連帶無限責任。（二） 有書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議應當依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。合伙協(xié)議應當載明事項（法定9個事項）。合伙協(xié)議生效后，全體合伙人可以在協(xié)商一致的基礎上，對該合伙協(xié)議加以修改或者補充。（三） 合伙人實際繳付的出資。合伙人繳付出資可以是貨幣、實物、土地使用權、知識產權及其他財產權利。出資要進行評估（可大家評，也可由中介機構評，與公司不同。合伙人對自己出資的財產、財產權應該有合法的處分權。合伙人不能將自己無權處分的財產權用于繳付出資。另外還有一點，特別重要的一點。經過全體合伙人的一致同意，合伙人也可以用勞務出資。我們后面會講公司法，我們公司法當中不準用勞務出資。但是在合伙企業(yè)法當中，經過全部合伙人同意可以拿勞務出資。比如說張三、李四、王五、周六設立一個合伙企業(yè)開一個餐館，那其周六是一個技術非常高的大師傅，炒菜的師傅，他可以拿他的勞務來出資。只要我們另外幾個人一致同意。經全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務出資。（只有合伙企業(yè)中存在“勞務出資“）（四） 有合伙企業(yè)名稱。在確定合伙企業(yè)的名稱時，應注意以下幾點：（1）企業(yè)名稱應當在企業(yè)申請登記時，由企業(yè)名稱登記主管機關即各級工商行政管理機關加以核定；（2）企業(yè)只準登記使用一個名稱，在登記主管機關轄區(qū)內不得與已登記的同行業(yè)其他企業(yè)的名稱相同或相近；（3）企業(yè)名稱一般應由企業(yè)所在地行政區(qū)劃分名稱、字號（商號）、行業(yè)或者經營特點、組織形式等部分組成；（4）合伙企業(yè)在其名稱中不得使用“有限“或者“有限責任“的字樣。（嚴格地講也不應叫“公司“）。（五）有經營場所和從事合伙經營的必要條件。三、 合伙企業(yè)的設立登記（一般了解）合伙企業(yè)設立登記。按照下列程序進行，第一個向企業(yè)登記機關提出申請。這個內容一般的了解。第二登記機關進行審核，做出是不是登記的決定。工商自收到申請30日內作出決定。合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照（不是法人營業(yè)執(zhí)照，不具有獨立法人資格）簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)的成立日期。合伙企業(yè)沒有領到營業(yè)執(zhí)照之前，合伙人不得以合伙企業(yè)的名義從事經營活動。它設分支機構的話，應該向分支機構所在地的企業(yè)登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。四、 合伙企業(yè)財產（一）合伙企業(yè)財產的構成（財產構成=出資+收益）由兩部分構成——合伙人的出資。當合伙人的出資轉入合伙企業(yè)時，就構成合伙企業(yè)的財產。（不強調過戶）以合伙企業(yè)名義取得的收益。這兩部分是這個企業(yè)的財產。假如說我和張三訂立一合同，成立一個合伙企業(yè)開一家餐館，我投資2萬元，張三投資1萬元，那么這3萬元構成合伙人的出資了。另外這合伙企業(yè)在餐館在經營過程當中進行營業(yè)，假如在取得了2萬元這樣一些收益的話，一共來講這個合伙企業(yè)的財產在5萬元。（二） 合伙企業(yè)財產的性質合伙企業(yè)的財產只能由全體合伙人共同管理和使用。在合伙企業(yè)存續(xù)期間，除非有合伙人退伙，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產。合伙企業(yè)的合伙財產，具有共有財產性質，即由合伙人共同共有。對合伙財產的占有、使用、收益和處分，均應當依據(jù)全體合伙人的共同意志進行。（三） 合伙企業(yè)財產的轉讓合伙企業(yè)財產的轉讓是指合伙人將自己在合伙企業(yè)中的財產份額轉讓予他人。合伙企業(yè)法對合伙企業(yè)財產的轉讓作了以下限制性規(guī)定：合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。包括三層意思：（1）凡在合伙企業(yè)存續(xù)期間，屬于合伙企業(yè)財產組成部分的，合伙人對其所占有的份額，如果轉讓予合伙人以外的他人時，則須經其他合伙人同意；（2）其他合伙人的同意，必須是一致同意，而不是少數(shù)服從多數(shù)的決定;（3）合伙人所轉讓的合伙財產，無論是全部轉讓還是部分轉讓，都必須取得其他合伙人的一致同意。合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。這一規(guī)定適用于合伙企業(yè)財產在合伙人之間的內部轉讓。合伙人依法轉讓其財產份額時，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。由于合伙人以財產份額出質導致該財產份額依法發(fā)生權利轉移，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意。未經其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，其行為無效，或者作為退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。假若我的出資在整體合伙企業(yè)當中占1/5份額，那么現(xiàn)在我到工商銀行貸款，工商銀行讓我進行質押。我把我的那一份財產的份額作為一個質物，質押給工商銀行。在這情況之下我也要經過其他的合伙人的一致同意。如果沒有經過同意就處置出資的話，要么質押行為無效，要么作為退伙處理?！疤幹谩皩嶋H上是我們后面合同法介紹的“設定擔保“（出質：擔保法中的規(guī)定，出質人要將擔保物交給質權人），就是你拿一個東西當質押品，抵押品這里主要是指質押品，質押給銀行然后銀行給你貸款這樣的一種行為。那么大家注意，假如因為我把我出資的動產，撤回來拿到銀行去質押，那么餐館可能辦不下去了。那么給其他合伙人造成損失的話，我還要賠償責任。另外經全體合伙人同意，合伙人以外的人依法受讓合伙企業(yè)財產份額時，經修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)新的合伙人。五、合伙企業(yè)的事務執(zhí)行（一） 合伙事務執(zhí)行的形式合伙執(zhí)行合伙企業(yè)事務，有兩種形式：第一，全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務。在采取這種形式的合伙企業(yè)中，按照合伙協(xié)議的約定，各個合伙人都直接參與經營，處理合伙企業(yè)的事務，對外代表合伙企業(yè)。第二，委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務。委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表合伙企業(yè)?！皥?zhí)行合伙事務“主要是指，享有執(zhí)行權的人他對外有權代表這個合伙企業(yè)以這個合伙企業(yè)的名義，對外進行活動。合伙企業(yè)的下列事務必須經全體合伙人一致同意：（1） 處分合伙企業(yè)的不動產；（2） 改變合伙企業(yè)名稱；（3） 轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利；（4） 向企業(yè)登記機關申請辦理變更登記手續(xù)；（5） 以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；（6） 聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員；（7） 合伙協(xié)議協(xié)定的有關事項。（二） 合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利和義務合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利（5個權利，內容看）包括五項內容（核心是平等）——⑴合伙人平等享有合伙事務執(zhí)行權。⑵執(zhí)行合伙事務的合伙人對外代表合伙企業(yè)。代理權源于被代理人的授權，合伙企業(yè)執(zhí)行人權利來于法律的直接規(guī)定。⑶不參加執(zhí)行事務的合伙人的監(jiān)督權。⑷合伙人查閱賬簿權。⑸合伙人提出異議權和撤銷委托執(zhí)行事務權。提出異議，暫停該事務執(zhí)行；如果發(fā)生爭議，可由全體合伙人共同決定。合伙在執(zhí)行合伙事務中的義務。（1） 執(zhí)行合伙事務執(zhí)行人向不參加執(zhí)行合伙事務合伙人報告情況。（2） 合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。（3） 合伙協(xié)議另有約定或者是經全體合伙人同意的除外，（4） 合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。（三） 合伙事務執(zhí)行的決議辦法（3種方式要看）一般情況是實行一人一票的表決辦法。它這一點跟我們的公司法不一樣。公司法是按照出資比例，按照股份的比例來行式表決權。而這個合伙企業(yè)不管你出的錢是多是少，除了特別的約外，原則上每人一票。這就是它的特殊之處。（四） 合伙企業(yè)的損益分配1.合伙損益。合伙損益包括兩方面的內容：（1）合伙利潤。（2）合伙虧損。合伙損益分配原則。（重點把握）主要內容2點——（1） 合伙損益由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔。（2） 合伙協(xié)議未約定合伙損益分配比例的，由各合伙人平均分配和分擔。（法定比例）（3） 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部責任。這是合伙損益分配的公平原則。（不得約定事項）合伙損益分配具體形式。（五） 非合伙人參與經營管理（經營管理三種方式：共同執(zhí)行、委托、非合伙人）聘任非合伙人的經營管理人員必須經全體合伙人同意，被聘任的經營管理人員，僅是合伙企業(yè)的經營管理人員，不是合伙企業(yè)的合伙人，因而不具有合伙人的資格。六、合伙企業(yè)與第三人關系合伙企業(yè)與第三人關系，實際上是指合伙人的對外關系。這里解釋一下，法律上規(guī)定第三人不是指張三、李四、王五三個人三方這種關系。它是指首先改變一個系統(tǒng)。系統(tǒng)之外的另外一個人就是我們所講的第三人，那么在合伙企業(yè)當中來講這個合伙企業(yè)，他這個系統(tǒng)實際上凡是合伙企業(yè)當中的合伙人都是這個系統(tǒng)當中的人，那么除了合伙企業(yè)當中的，另外一個人，那就是第三人。（一）對外代表權的效力對外代表權的效力，大家注意執(zhí)行合伙事務的合伙人。對外代表合伙企業(yè)，誰代表合伙企業(yè)誰就是執(zhí)行權的。這樣的合伙人才能對外代表合伙企業(yè)。那么有三個情況。（1） 由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，全體合伙人都有權對外代表合伙企業(yè)，即全體合伙人都取得了合伙企業(yè)的對外代表權。（2） 由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，只有受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務的那一部分合伙人有權對外代表合伙企業(yè)，而不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人則不具有對外代表合伙企業(yè)的權利。（3） 特別事務的處理:由于特別授權在單項合伙事務上有執(zhí)行權的合伙人，依照授權范圍可以對外代表合伙企業(yè)。合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。（與前面一樣，理解）。合伙人執(zhí)行合伙事務的權利和對外代表合伙企業(yè)的權利，都會受到一定的內部限制?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。然后這一段的最后一句，如果第三人與合伙企業(yè)事務執(zhí)行人惡意串通、損害合伙企業(yè)利益，則不屬善意的情形。所以在這里我們提醒同志們注意，善意第三人這個限制就是跟我們所講的私人獨資企業(yè)那句話是一樣的。那就是我們十個辦了合伙企業(yè)，然后我們授權給張三、李四、王五去執(zhí)行合伙企業(yè)的對外代表權。但是到時候我們十個人訂協(xié)議的時候就是說你張三、李四、王五單個人代表企業(yè)對外搞采購的時候，你的權限只是5000元以下的你可以單獨決定。如果超過5000元的就要求我們大家商量決定去辦。張三對外搞采購的時候的看中了一個東西覺得很好，對這個企業(yè)很有益處。買回來一個8000元的東西。那么在這種情況下，另外的一個人賣東西給他的人，就是什么人，就是我們這里所講的第三人。賣東西給他的人就是第三人。如果這個第三人不知道我們對他有這種限制，那他就是善意。假如那個第三人賣給他，假如那個經常給我們企業(yè)做生意的，而且他明明知道我們這個合伙企業(yè)對他有種超過5000元就要一起決定的限制，或者說它就是為跟張三兩方勾結起來做成這筆買賣，然后有意的損害合伙企業(yè)利益的話，那么在這種情況下賣東西的那一方，他就不是善意的第三人。不是善意第三人的話，那這個時候合同就是無效的合同。如果說是善意第三人的話那么大家注意，張三超越權限的訂立的合同，但是我們認為這個合同還是有效，為什么認為他還是有效，這樣的話有利于保護善意第三人的利益。所以這個善意第三人，規(guī)定實際跟個人獨資企業(yè)是一樣的。（二）合伙企業(yè)和合伙人的債務清償合伙企業(yè)的債務清償與合伙人的關系（1） 合伙人的連帶清償責任。合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償。合伙企業(yè)財產不足清償?shù)狡趥鶆盏?，各合伙人應當承擔無限連帶清償責任。含義：第一，債務清償?shù)臉说谋仨毷呛匣锲髽I(yè)到期債務。第二，債務清償?shù)捻樞?，必須是先以合伙企業(yè)的全部財產進行清償，只有當合伙企業(yè)財產不足清償時，才由合伙人以其個人財產進行清償。第三，各合伙人承擔無限連帶清償責任。各合伙人所有個人的財產，除去依法不可執(zhí)行的財產，如合伙人及其家屬的生活必需品、已設定抵押權的財產等，均可用于清償。（2） 合伙人之間的債務分擔和追償。合伙協(xié)議約定的，按照合伙協(xié)議約定的比例分擔；合伙協(xié)議未約定的，由各合伙人平均分擔。以企業(yè)財產清償不足的部分，由合伙人按合伙企業(yè)分擔虧損的比例，用其企業(yè)以外的財產承擔清償責任。合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。如果合伙人實際支付的清償數(shù)額超過了其依照既定比例所應承擔的數(shù)額，該合伙人有權就該超過部分，向其他未支付或者足額支付應承擔數(shù)額的合伙人追償。追償?shù)臄?shù)額不得超過追償人超額清償?shù)牟糠趾捅蛔穬斎宋醋泐~清償部分。怎么樣還債，我給你們來舉一個例子來說明這一段話。合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關系規(guī)定：這里有三種情況，（1） 合伙企業(yè)中某一合伙人的債權人，不得以該債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。。（2） 合伙人個人負有債務，其債權人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利。（代位權：與合伙人身份相關的權利，不能隨便取代）那么注意什么是代位權，我們后面學合同法就會知道。在以合伙人的財產份額清償其個人債務的情況下，需要注意以下兩點——第一，這種清償必須通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序進行，債權人不得自行接管債務人在合伙企業(yè)中的財產份額；第二，在強制執(zhí)行個別合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額時，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。合伙人對企業(yè)債務的承擔對外一一連帶責任合伙人不能用合伙之間按份性對抗其對外所承擔的連帶責任對內 按份責任合伙人之間也不能用合伙人已承擔了連帶責任對抗內部的按份責任七、入伙與退伙入伙入伙的條件和程序經全體合伙人一致同意。合伙企業(yè)接納新的合伙人入伙，涉及到合伙企業(yè)的出資比例、盈余分配比例、債務分擔比例等的變動，需要對原有的合伙協(xié)議進行重大的變更。因此，新合伙人入伙，必須取得全體合伙人的一致同意。每個合伙人都有權基于原有的合伙協(xié)議，對是否接納他人入伙作出意思表示。因此，經全體合伙人一致同意，是新合伙人入伙的實質性要件。訂立書面入伙協(xié)議。入伙協(xié)議是新合伙人與原合伙人在平等自愿的基礎上，就新合伙人的入伙問題以及入伙后的權利義務問題所達成的協(xié)議。入伙協(xié)議應當包括哪些內容，法律未作具體的規(guī)定，由新合伙人和原合伙人協(xié)商確定。一般應包括以下內容：入伙的條件、程序、方式及時間、入伙的出資比例、盈余分配比例、債務分擔比例等。入伙協(xié)議需采用書面形式。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當履行告知義務，告之的內容主要是原合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況。合伙企業(yè)登記事項因入伙發(fā)生變更，應當于發(fā)生變更事由之日起15日內，向企業(yè)登記機關辦理有關登記手續(xù)。入伙的法律后果合伙企業(yè)作為人合企業(yè)，其事務由全體合伙人共同執(zhí)行。各合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務享有同等的權利。入伙人經全體合伙人同意，并簽訂了書面入伙協(xié)議后就成為正式的合伙人。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。退伙退伙的原因退伙的兩種原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。(1)自愿退伙，可以分為協(xié)議退伙和通知退伙兩種。協(xié)議退伙：合伙協(xié)議約定了合伙企業(yè)經營期限時的聲明退伙。合伙人在下列情形出現(xiàn)時，可以聲明退伙：(1)合伙協(xié)議約定的退伙事由發(fā)生；(2)經全體合伙人同意退伙；(3)發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；(4)其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。通知退伙：合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經營期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。三項條件必須同時具備，缺一不可。法定退伙分為兩類：一是當然退伙；二是除名。當然退伙：并非基于合伙人的自愿而是由法律明確規(guī)定的事由而退伙。合伙人有下列情形之一的，當然退伙：第一，死亡或者被依法宣告死亡；第二，被依法宣告為無民事行為能力人；第三，個人喪失償債能力；第四，被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產份額。當然退伙以法定事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。除名退伙：合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：第一，未履行出資義務；第二，因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失；第三，執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為；第四，合伙協(xié)議約定的其他事由。對合伙人的除名決議應當通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名有異議的，接到通知30內向法院起訴。退伙的效果合伙企業(yè)中的財產份額和民事責任的歸屬變動。分為兩類情況：一是財產繼承一一要有合伙協(xié)議的約定或全體合伙的一致同意；二是退伙結算。合伙企業(yè)法對退伙結算所作規(guī)定：(4點規(guī)定)合伙人退伙的，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙的合伙企業(yè)的財產狀況進行結算，退還退伙人的財產份額。退伙時有未了結的合伙企業(yè)事務的，待了結后進行結算。退伙人在合伙企業(yè)中財產份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物。合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產少于合伙企業(yè)債務的，如果合伙協(xié)議約定虧損分擔比例的，退伙人應當按照約定的比例分擔虧損；如果合伙協(xié)議未約定虧損分擔比例的，退伙人應當與其他合伙人平均分擔虧損。合伙人退伙以后，并不能解除對于合伙企業(yè)既往債務的連帶責任。退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承擔連帶責任。八、合伙企業(yè)解散與清算合伙企業(yè)的解散是指合伙企業(yè)因某些法律事實的發(fā)生而使其民事主體資格歸于消滅的行為。致使合伙企業(yè)解散的法律事實稱為合伙企業(yè)解散的事由。根據(jù)合伙企業(yè)解散是否出于自愿，合伙企業(yè)解散的事由，分為兩類：一類是任意解散事由；一類是強制解散事由。前者是基于合伙人的自愿而解散，后者是基于法律或行政法規(guī)的規(guī)定而被迫解散。合伙企業(yè)有下列情形之一時，應當解散：合伙協(xié)議約定的經營期限屆滿，合伙人不愿意繼續(xù)經營的；合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；全體合伙人決定解散；合伙人已不具備法定人數(shù)；合伙協(xié)議約定的合伙目的已經實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。合伙企業(yè)清算合伙企業(yè)清算是指合伙企業(yè)宣告解散后，為了終結合伙企業(yè)現(xiàn)存的各種法律關系，依法清理合伙企業(yè)債權債務的行為。合伙企業(yè)的清算主要包括以下程序：確定清算人、通告?zhèn)鶛嗳?、清理財產并編制文件、處理未了事務、清繳所欠稅款、清理債權與債務、處理剩余財產、辦理注銷登記等。清算人的確定清算人是在合伙企業(yè)解散過程中依法產生的專門負責清理合伙企業(yè)債權債務的人員。合伙企業(yè)解散，清算人由全體合伙人擔任。未能由全體合伙人擔任清算的，經全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散后15日內指定一名或數(shù)名合伙人，或者委托第三人擔任清算人。15日內未確定清算人的，合伙人或者其他利害關系人可以申請人民法院指定清算人。清算人的職責清算人在清算期間執(zhí)行下列事務：（1） 清理合伙企業(yè)財產，分別編制資產負債表和財產清單；（2） 處理與清算有關的合伙企業(yè)未了結的事務；（3） 清理所欠稅款；（4） 清理債權債務；（5） 處理合伙企業(yè)清償債務的剩余財產；（6） 代表合伙企業(yè)參與民事訴訟活動。（三） 清償順序合伙企業(yè)的財產首先用于支付合伙企業(yè)的清算費用。清算費用包括：一是管理合伙企業(yè)財產的費用，如倉儲費、保管費、保險費等。二是處分合伙企業(yè)財產的費用，如聘任工作人員的費用等，三是清算過程中的其他費用，如通告?zhèn)鶛嗳说馁M用、調查債權的費用、咨詢費用、訴訟費用等。合伙企業(yè)的財產清償順序如下：合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動保險費用；合伙企業(yè)所欠稅款；合伙企業(yè)的債務；返還合伙人的出資。合伙企業(yè)財產依法清償后仍有剩余，對此剩余的財產，如果合伙協(xié)議有約定，則依約定的比例進行分配。合伙協(xié)議未約定分配比例的，則由各合伙人平均分配。（四） 合伙企業(yè)清算后資不抵債的處理合伙企業(yè)清算后，其全部財產不足清償其債務的，處理方法包括合伙人與債權人的外部關系和合伙人之間的內部關系兩方面內容。就外部關系而言，合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償，不足部分，由各合伙人承擔無限連帶清償責任。就內部關系而言，當合伙企業(yè)財產清償債務時，其不足的部分，由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分擔，合伙協(xié)議未約定分擔比例的，由各合伙人平均分擔。合伙企業(yè)解散后，原合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務仍承擔連帶責任。但這種責任的承擔是有期限的，即合伙企業(yè)解散后的五年之內。如果債權人在合伙企業(yè)解散后的五年內沒有主張債權，原合伙人的清償責任自動消滅。九、合伙企業(yè)注銷登記清算結束，清算人應當編制清算報告，經全體合伙人簽名、蓋章后，在15日內向企業(yè)登記機關報送清算報告，辦理合伙企業(yè)注銷登記?！菊n后練習題】【案情】甲、乙共同出資合伙買了一頭母牛共同喂養(yǎng)，共同使用，次年母牛生下了一頭小母牛。后甲、乙兩人因他事發(fā)生了矛盾，乙賭氣再也沒有照料過牛，兩頭牛均由甲一人照料。甲、乙二人一直沒有提及這兩頭牛的歸屬問題。幾年后，兩頭母牛在甲精心喂養(yǎng)下又生了兩頭小牛，至此，甲已喂養(yǎng)了四頭牛。因為草料不足，甲日漸年邁，再加上老母年又有傷人傷物的壞毛病，于是甲便決定將兩頭牛賣掉。在農貿市場，丙以5000元的價格購得這兩頭牛。甲沒有將老母牛的毛病告訴丙，第二年春耕時，丙趕著兩頭牛下地干活，老母牛突然掙脫韁繩逃跑，丙及其子丁便在后邊緊緊追趕，老母牛踢傷了在后追的丁，踩壞了戊精栽培的龍柏樹苗，為此丁花去醫(yī)藥費200元，賠償戊的樹苗款50元。丙擔心以后再出現(xiàn)類似事故，便決定干脆把兩頭掉都賣掉算了。春耕過后，丙便將這兩頭牛趕到農村集貿市場上出賣。在集貿市場上買菜的乙正巧碰致到市場上賣牛的丙，乙認出了丙的兩頭牛系其與甲共同飼養(yǎng)的牛，便向丙謊稱都買了，乙遂將兩頭牛牽到家中，丙隨后跟到乙家中要錢，不料到家以后，乙卻說：“幾年前，這兩頭牛是我和甲共同飼養(yǎng)的，這兩頭牛各下了一個牛犢，現(xiàn)兩個牛犢歸甲，這兩頭牛就歸我了?！氨麆t認為，這兩頭牛是其從甲手中花5000元購得，現(xiàn)這兩頭牛歸自己所有，如乙想要牛，應退回其購牛所花的5000元并賠償老母牛傷人毀物所花費的250元。乙不同意付款，也不同意還牛，丙遂起訴人民法院。試問：1.甲將兩頭牛出售給丙的行為是否違法？為什么？丙能否取得這兩頭牛的所有權，為什么？乙是否有權向丙索要這兩頭牛？老母牛傷人毀物花費的250元錢應由誰來承擔？為什么？人民法院應如何處理此案？【案情】楊某、李某、陳某三人經多次協(xié)商，達成協(xié)議，集資2萬元，共同開辦某商店，其中楊某出資1萬元，李某、陳某各出5000元。三人約定按出資比例分享盈利、分攤虧損。該商店經當?shù)毓ど绦姓芾頇C關核準登記，領取營業(yè)執(zhí)照，并于1988年10月1日正式開業(yè)。同年12月，年終結算，略有盈利，三人按照出資比例對利潤進行了分配。1989年3月開始，三人發(fā)生意見分歧。李某于同年6月提出退伙，征得楊、陳二人的同意，取走其出資5000元，但當進對合伙的盈虧未作結算，李某于6月30日正式提出退伙。同年年底結算，該商店共虧損8000元，這時陳某也要求退伙，合伙難以繼續(xù)經營。1989年底，商店關閉、合伙宣告解散。楊某、陳某要求李某分攤商店的虧損，李某則以自己早已退伙，與商店經營無關為由，拒絕分攤。之后，楊某、陳某對商店的商品進行了清算，各分得價值3000元和1500元的商品，但對商店的債務未作處理。1990年1月初，與該商店有業(yè)務往來的某商品批發(fā)經營部獲悉商店關閉以后，即找到楊某，要求，楊某清償該店欠該批發(fā)部的1989年3月的貨款8000元。楊某認為，按合伙協(xié)議只承擔債務的50%，其余部分應由