2023年商法多選題解析

全國司法考試歷年真題下載：2023年商法多項選擇題2023-07-2315:48【大中小】【我要糾錯】68.甲、乙、丙設(shè)立一，制定了公司章程。以下哪些約定是合法的？〔〕A.甲、乙、丙不按照出資比例分配紅利B.由董事會直接決定公司的對外投資事宜C.甲、乙、丙不按照出資比例行使表決權(quán)D.由董事會直接決定其他人經(jīng)投資而成為公司股東【答案】ABC【解析】此題考核公司章程。選項A正確。?公司法?第35條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。選項B正確。?公司法?第16條第1款規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。選項C正確。?公司法?第43條規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。選項D錯誤。?公司法?第44條第2款規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。據(jù)此可知，公司通過增資來增添新股東的，需要股東會的特別多數(shù)決。69.華昌有8個股東，麻某為董事長。2023年5月，公司經(jīng)股東會決議，決定變更為股份公司，由公司全體股東作為發(fā)起人，發(fā)起設(shè)立華昌股份公司。以下哪些選項是正確的？〔〕A.該股東會決議應(yīng)由全體股東一致同意B.發(fā)起人所認購的股份，應(yīng)在股份公司成立后兩年內(nèi)繳足C.變更后股份公司的董事長，當(dāng)然由麻某擔(dān)任D.變更后的股份公司在其企業(yè)名稱中，可繼續(xù)使用“華昌〞字號【答案】BD【解析】此題考核公司形式的變更。選項A錯誤。?公司法?第44條第2款規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。據(jù)此可知，變更為股份公司的，須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，而非全體股東一致同意。選項B正確。根據(jù)?公司法?第84條第1款的規(guī)定，采用發(fā)起方式設(shè)立股份的，可以采取分期方式繳納出資。該法第26條規(guī)定，公司采取分期方式繳納出資的，其余出資自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。此題中沒有提到華昌股份公司是投資公司，按照一般公司處理，2年內(nèi)繳足所認購的股份。選項C錯誤。?公司法?第110條第1款規(guī)定，董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。選項D正確。變更后的股份公司可以繼續(xù)使用原“華昌〞的字號，對此?公司法?并沒有限制性或禁止性規(guī)定。70.李方為平昌公司董事長。債務(wù)人姜呈向平昌公司歸還40萬元時，李方要其將該款打到自己指定的個人賬戶。隨即李方又將該款借給劉黎，借期一年，年息12%.以下哪些表述是正確的？〔〕A.該40萬元的所有權(quán)，應(yīng)歸屬于平昌公司B.李方因其行為已不再具有擔(dān)任董事長的資格C.在姜呈為善意時，其履行行為有效D.平昌公司可要求李方返還利息【答案】CD【解析】此題考核董事長的任職資格、職責(zé)。選項A錯誤。貨幣比擬特殊，其所有權(quán)占有即所有。該40萬元最終為劉黎占有，即所有權(quán)歸屬劉黎。選項B錯誤。李方擅自將公司資金對外提供借貸，不是其不具有擔(dān)任董事長資格的禁止條件。選項C正確。姜呈作為外部善意第三人，其與平昌公司的交易行為當(dāng)然有效。選項D正確。根據(jù)?公司法?第149條第2款的規(guī)定，李方違法將公司資金存入個人賬戶并擅自出借給劉黎的所獲收益應(yīng)當(dāng)歸入公司。71.甲、乙、丙于2023年成立一家普通合伙企業(yè)，三人均享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)。2023年3月1日，甲被法院宣告為無民事行為能力人。3月5日，丁因不知情找到甲商談一筆生意，甲以合伙人身份與丁簽訂合同。以下哪些選項是錯誤的？〔〕A.因丁不知情，故該合同有效，對合伙企業(yè)具有約束力B.乙與丙可以甲喪失行為能力為由，一致決議將其除名C.乙與丙可以甲喪失行為能力為由，一致決議將其轉(zhuǎn)為有限合伙人D.如甲因喪失行為能力而退伙，其退伙時間為其無行為能力判決的生效時間【答案】ABD【解析】此題考核合同的效力、退伙、合伙企業(yè)形式的轉(zhuǎn)化。選項A說法錯誤。?民法通那么?第58條第1款第〔一〕項規(guī)定，無民事行為能力人實施的民事行為無效。據(jù)此可知，甲作為無民事行為能力人與丁簽訂的生意合同無效。選項B說法錯誤。?合伙企業(yè)法?第49條第1款規(guī)定，合伙人有以下情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：〔一〕未履行出資義務(wù)；〔二〕因成心或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；〔三〕執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；〔四〕發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。據(jù)此可知，普通合伙人喪失行為能力不屬于除名退伙的條件。選項C說法正確。?合伙企業(yè)法?第48條第2款規(guī)定，合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。選項D說法錯誤。根據(jù)?合伙企業(yè)法?第48條第2款的規(guī)定可知，普通合伙人喪失行為能力，并不當(dāng)然導(dǎo)致退伙。因此，退伙事由實際發(fā)生之日才是退伙生效之日。72.甲、乙、丙、丁以合伙企業(yè)形式開了一家餐館。就該合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行，以下哪些表述是正確的？〔〕A.如合伙協(xié)議未約定，那么甲等四人均享有對外簽約權(quán)B.甲等四人可決定任命丙為該企業(yè)的對外簽約權(quán)人C.不享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，以企業(yè)名義對外簽訂的合同一律無效D.不享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，經(jīng)其他合伙人一致同意，可擔(dān)任企業(yè)的經(jīng)營管理人【答案】ABD【解析】此題考核合伙事務(wù)的執(zhí)行。選項A正確。?合伙企業(yè)法?第26條第1款規(guī)定，合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。據(jù)此可知，如合伙協(xié)議未約定，那么甲等四人均享有對外簽約權(quán)。選項B正確。?合伙企業(yè)法?第26條第2款規(guī)定，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。據(jù)此可知，甲等四人可決定任命丙為該企業(yè)的對外簽約權(quán)人。選項C錯誤。?合伙企業(yè)法?第37條規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。選項D正確。?合伙企業(yè)法?第31條第〔六〕項規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。據(jù)此可知，既然都可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任經(jīng)營管理人，那么讓不享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人擔(dān)任經(jīng)營管理人就更沒有問題了。73.2023年3月，債權(quán)人甲公司對債務(wù)人乙公司提出破產(chǎn)申請。以下哪些選項是正確的？〔〕A.甲公司應(yīng)提交乙公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的證據(jù)B.甲公司應(yīng)提交乙公司資產(chǎn)缺乏以清償全部債務(wù)的證據(jù)C.乙公司就甲公司的破產(chǎn)申請，在收到法院通知之日起七日內(nèi)可向法院提出異議D.如乙公司對甲公司所負債務(wù)存在連帶保證人，那么其可以該保證人具有清償能力為由，主張其不具備破產(chǎn)原因【答案】AC【解析】此題考核破產(chǎn)申請。選項A正確，選項B錯誤。?破產(chǎn)法解釋〔一〕?第6條第1款規(guī)定，債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)提交債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的有關(guān)證據(jù)。債務(wù)人對債權(quán)人的申請未在法定期限內(nèi)向人民法院提出異議，或者異議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法裁定受理破產(chǎn)申請。選項C正確。?破產(chǎn)法?第10條第1款規(guī)定，債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對申請有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起十日內(nèi)裁定是否受理。選項D錯誤。債務(wù)人是否具備破產(chǎn)原因的認定與連帶保證人是否具有清償能力沒有任何關(guān)系。74.尚友因經(jīng)營管理不善，決定依照?破產(chǎn)法?進行重整。關(guān)于重整方案草案，以下哪些選項是正確的？〔〕A.在尚友公司自行管理財產(chǎn)與營業(yè)事務(wù)時，由其自己制作重整方案草案B.債權(quán)人參加討論重整方案草案的債權(quán)人會議時，應(yīng)按法定的債權(quán)分類，分組對該草案進行表決C.出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整方案草案，即為該組通過重整方案草案D.三分之二以上表決組通過重整方案草案，重整方案即為通過【答案】AB【解析】此題考核重整。選項A正確。?破產(chǎn)法?第80條第1款規(guī)定，債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整方案草案。選項B正確。?破產(chǎn)法?第82條規(guī)定，以下各類債權(quán)的債權(quán)人參加討論重整方案草案的債權(quán)人會議，依照以下債權(quán)分類，分組對重整方案草案進行表決：〔一〕對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)；〔二〕債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的根本養(yǎng)老保險、根本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；〔三〕債務(wù)人所欠稅款；〔四〕普通債權(quán)。人民法院在必要時可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對重整方案草案進行表決。選項C錯誤。?破產(chǎn)法?第84條第2款規(guī)定，出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整方案草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過重整方案草案。選項D錯誤。?破產(chǎn)法?第86條第1款規(guī)定，各表決組均通過重整方案草案時，重整方案即為通過。75.關(guān)于匯票的表述，以下哪些選項是正確的？〔〕A.匯票可以質(zhì)押，當(dāng)持票人將匯票交付給債權(quán)人時質(zhì)押生效B.如匯票上記載的付款人在承兌之前即已破產(chǎn)，出票人仍須承當(dāng)付款責(zé)任C.匯票的出票人既可以是銀行、公司，也可以是自然人D.如匯票上未記載出票日期，該匯票無效【答案】BCD【解析】此題考核匯票的質(zhì)押、匯票上的記載事項、匯票的無效。選項A錯誤。?票據(jù)法?第35條第2款規(guī)定，匯票可以設(shè)定質(zhì)押；質(zhì)押時應(yīng)當(dāng)以背書記載“質(zhì)押〞字樣。被背書人依法實現(xiàn)其質(zhì)權(quán)時，可以行使匯票權(quán)利。據(jù)此可知，匯票可以質(zhì)押，但是質(zhì)權(quán)并非自匯票交付給債權(quán)人時生效。選項B正確。根據(jù)?票據(jù)法?第61條第2款第〔三〕項的規(guī)定，承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動的，持票人也可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。選項C正確。匯票的出票人可以是任何人，只有本票的出票人限定只能是銀行。選項D正確。?票據(jù)法?第22條規(guī)定，匯票必須記載以下事項：〔一〕說明“匯票〞的字樣；〔二〕無條件支付的委托；〔三〕確定的金額；〔四〕付款人名稱；〔五〕收款人名稱；〔六〕出票日期；〔七〕出票人簽章。匯票上未記載前款規(guī)定事項之一的，匯票無效。76.甲公司交納保險費為其員工張某投保人身保險，投保單由保險公司業(yè)務(wù)員代為填寫和簽字。保險期間內(nèi)，張某找到租用甲公司槽罐車的李某催要租金。李某與張某發(fā)生爭執(zhí)，張某打碎車窗玻璃，并擋在槽罐車前。李某怒將張某撞死。關(guān)于保險受益人針對保險公司的索賠理由的表述，以下哪些選項是正確的？〔〕A.投保單雖是保險公司業(yè)務(wù)員代為填寫和簽字，但甲公司交納了保險費，因此保險合同成立B.張某的行為不構(gòu)成犯罪，保險公司不得以此為由主張免責(zé)C.張某的行為屬于合法的自助行為，保險公司應(yīng)予理賠D.張某的死亡與張某的行為并無直接因果關(guān)系，保險公司應(yīng)予理賠【答案】ABD【解析】此題考核人身保險合同。選項A正確。?保險法解釋〔二〕?第3條第1款規(guī)定，投保人或者投保人的代理人訂立保險合同時沒有親自簽字或者蓋章，而由保險人或者保險人的代理人代為簽字或者蓋章的，對投保人不生效。但投保人已經(jīng)交納保險費