技術合同糾紛訴訟實務

1技術合同糾紛訴訟實務北京知識產(chǎn)權法院審一庭彭文毅12主要內容技術合同的種類技術合同的主要條款實體審理簽約方主體資格合同效力及法律后果合同解除及法律后果技術合同的違約責任技術合同糾紛的成因分析2技術合同的種類技術開發(fā)合同：1．委托開發(fā)合同；2．合作開發(fā)合同；3．科技成果轉化合同（參照）；技術轉讓合同：1．專利申請權轉讓合同；2．專利權轉讓合同；3．專利實施許可合同；4．技術秘密轉讓合同；5．技術進出口合同；6．技術轉讓合同中關于讓與人向受讓人提供實施技術的專用設備、原材料或者提供有關的技術咨詢、技術服務的約定；7．當事人以技術入股方式訂立聯(lián)營合同，但技術入股人不參與聯(lián)營體的經(jīng)營管理，并且以保底條款形式約定聯(lián)營體或者聯(lián)營對方支付其技術價款或者使用費的，視為技術轉讓合同；8．其他技術轉讓合同，如植物新品種權轉讓合同、植物新品種許可合同等，可以參照合同法關于技術轉讓合同的規(guī)定。技術咨詢合同技術服務合同3技術合同條款（一）一、項目名稱項目名稱應當反映合同的技術特征和法律特征，應當與技術合同的內容相符。二、標的的內容、范圍、要求

1.技術開發(fā)合同標的：新技術、新產(chǎn)品、新工藝、新材料及其系統(tǒng)，包括當事人在訂立技術合同時尚未掌握的產(chǎn)品、工藝、材料及其系統(tǒng)等技術方案，但對技術上沒有創(chuàng)新的現(xiàn)有產(chǎn)品的改型、工藝變更、材料配方調整以及對技術成果的驗證、測試和使用除外；具有實用價值但尚未實現(xiàn)工業(yè)化應用的科技成果（包括階段性成果）。

2.技術轉讓合同標的：現(xiàn)有特定的專利、專利申請、技術秘密的相關權利。不包括尚待研究開發(fā)的技術成果（技術開發(fā)合同）和不涉及專利等知識產(chǎn)權或者技術秘密的知識、技術、經(jīng)驗和信息傳授（視具體內容歸入技術咨詢合同或者技術服務合同）。4技術合同條款（二）3.技術咨詢合同標的：對特定技術項目提供可行性論證、技術預測、專題技術調查、分析評價等服務項目，應載明咨詢項目的內容、咨詢報告和意見的要求。特定技術項目，包括有關科學技術與經(jīng)濟社會協(xié)調發(fā)展的軟科學研究項目，促進科技進步和管理現(xiàn)代化、提高經(jīng)濟效益和社會效益等運用科學知識技術手段進行調查、分析、論證、評價、預測的專業(yè)性技術項目。4.技術服務合同標的：為解決特定技術問題業(yè)服務項目，應載明技術服務項目的內容、工作成果和技術要求。特定技術問題，包括需要運用專業(yè)技術知識、經(jīng)驗和信息解決的改進產(chǎn)品結構、改良工藝流程、提高產(chǎn)品質量、降低產(chǎn)品成本、節(jié)約資源能耗、保護資源環(huán)境、實現(xiàn)安全操作、提高經(jīng)濟效益和社會效益等專業(yè)技術問題。5技術合同條款（三）三、履行計劃、進度、期限、地點、地域和方式合同履行計劃和進度：合同履行期限較長的，應載明總體計劃、年度計劃和執(zhí)行步驟。履行地點：由當事人約定或協(xié)商解決。協(xié)商不成的，技術開發(fā)合同在研究開發(fā)人所在地履行，技術轉讓合同在受讓人所在地履行；技術咨詢服務合同在受托人所在地履行，技術服務合同在委托人所在地履行。6技術合同條款（四）合同履行方式1、技術開發(fā)合同一般通過新技術、新材料、新產(chǎn)品、新工藝的研制和開發(fā)，樣品、樣機的試制，成套技術設備的試制、生產(chǎn)等多種方式來完成；2、技術轉讓合同一般通過讓與人提交技術圖紙、計算機軟盤、磁盤、磁帶、工藝或者材料配方、工藝規(guī)程、樣品、樣機、成套技術設備、動植物新品種、微生物菌種等形式完成；3、技術咨詢合同一般通過受托人向委托人提交可行性論證、技術預測、專題技術調研以及分析報告等方式完成；4、技術服務合同一般通過工藝產(chǎn)品結構的設計、新產(chǎn)品新材料性能的測試分析、新型或者復雜生產(chǎn)線的調試、非標準化的測試分析以及利用新技術和經(jīng)驗為特定項目服務等方式完成。7技術合同條款（五）

四、技術情報和資料的保密1、內容涉及國家安全和重大利益需要保密的技術合同，應載明國家秘密事項的范圍、密級和保密期限以及各方的責任。2、當事人一方要求對方承擔保密義務的商業(yè)秘密事項，應列出涉及技術秘密的資料、樣品、信息、數(shù)據(jù)和其他秘密事項的清單，保密期限以及違反保密義務的責任。3、當事人可以約定不論本合同是否變更、解除或者終止，合同保密條款不受其限制而繼續(xù)有效，各方均應繼續(xù)承擔保密的義務和責任。8技術合同條款（六）技術轉讓合同的受讓人應當按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術中尚未公開的秘密部分，承擔保密義務。

最高人民法院《關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第31條第2款規(guī)定，當事人對技術咨詢合同委托人提供的技術資料和數(shù)據(jù)或者受托人提出的咨詢報告和意見未約定保密義務，當事人一方引用、發(fā)表或者向第三人提供的，不認定為違約行為，但侵害對方當事人對此享有的合法權益的，應當依法承擔民事責任。9技術合同條款（七）五、風險責任的承擔載明研究開發(fā)風險的范圍、歸責和負擔辦法。約定科研風險由雙方分擔的，載明各方負擔的份額或者比例。風險責任的負擔：（1）當事人有約定的從約定；（2）當事人沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》第61條仍不能確定的，風險責任由當事人合理分擔。（3）當事人一方發(fā)現(xiàn)可能致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的情形時，應當及時通知另一方并采取適當措施減少損失。沒有及時通知并采取適當措施，致使損失擴大的，應當就擴大的損失承擔責任。這種科研風險應當具備三個條件：一是看研究開發(fā)課題本身在國際和國內現(xiàn)有技術水平下是否具有足夠的難度；二是看當事人在研究開發(fā)工作中是否充分發(fā)揮了主觀努力并已取得實質性進展；三是對同行業(yè)專家來說，因科研風險導致的這次失敗是否屬于合理的失敗。10技術合同條款（八）六、技術成果的歸屬和收益的分成辦法技術成果，是指利用科學技術知識、信息和經(jīng)驗作出的涉及產(chǎn)品、工藝、材料及其改進等的技術方案，包括專利、專利申請、技術秘密、計算機軟件、集成電路布圖設計、植物新品種等。合同當事人就履行技術合同過程中所產(chǎn)生的技術成果的歸屬、使用權、轉讓權、利益分配辦法和改進技術的分享辦法等問題約定明確，即明確知識產(chǎn)權和技術權益歸誰所有，如何使用和轉讓，以及由此產(chǎn)生的利益怎樣分配。11技術成果的歸屬和分享當事人以技術成果向企業(yè)出資但未明確約定權屬，接受出資的企業(yè)享有該技術成果。但是，該技術成果價值與該技術成果所占出資額比例明顯不合理損害出資人利益的除外。當事人對技術成果的權屬約定有比例的，視為共同所有，其權利使用和利益分配，按共有技術成果的有關規(guī)定處理，但當事人另有約定的，從其約定。當事人對技術成果的使用權約定有比例的，可以視為當事人對實施該項技術成果所獲收益的分配比例，但當事人另有約定的，從其約定。當事人對技術轉讓合同中約定實施專利、使用技術秘密后續(xù)技術成果的權屬和分享辦法有約定的，從約定。沒有約定或者約定不明確，依法仍不能確定的，一方后續(xù)改進的技術成果，其他各方無權分享。12技術開發(fā)合同——成果歸屬委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權的，委托人可以免費實施該專利。研究開發(fā)人轉讓專利申請權的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權利屬于合作開發(fā)的當事人共有。當事人一方轉讓其共有的專利申請權的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。當事人一方聲明放棄其共有的專利申請權的，可以由另一方單獨申請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利權的，放棄專利申請權的一方可以免費實施該專利。合作開發(fā)的當事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。13技術開發(fā)合同——成果分享委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術秘密成果的使用權、轉讓權以及利益的分配辦法，由當事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》第61條的規(guī)定仍不能確定的，當事人均有使用和轉讓的權利，即當事人均有不經(jīng)對方同意而自己使用或者以普通使用許可的方式許可他人使用技術秘密，并獨占由此所獲利益的權利。委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前，將研究開發(fā)成果轉讓給第三人。14技術合同條款（九）七、驗收標準和方法驗收標準既可以是技術合同標的所約定的各項內容，也可以是當事人約定的國家標準、行業(yè)標準、企業(yè)標準或者其他驗收標準。技術合同的驗收方法，可以采用技術鑒定會、專家論證會等方法驗收，也可以是由委托方或者受讓方單方認可即為驗收的方法。最終，應當由驗收方出具驗收證明或者文件，作為合同驗收通過的依據(jù)。基于驗收時的方法及認知水平導致質量缺陷未產(chǎn)生或被發(fā)現(xiàn)，驗收不能視為客戶對項目或設備的內在質量缺陷不持異議，只能視為產(chǎn)品達到當時的檢驗標準。但如果驗收（合理）期限內，接收方未通知對方驗收，則視為產(chǎn)品質量合格。15技術合同條款（十）八、價款、報酬或者使用費及其支付方式考慮的因素：（1）技術商品的轉讓次數(shù)；（2）技術商品的研究開發(fā)成本，包括直接成本和間接成本；（3）技術商品的成熟程度；（4）技術商品的使用期限；（5）技術商品價款等費用的支付方式；（6）技術商品的經(jīng)濟效益；（7）技術商品的使用范圍、風險責任大小、技術后續(xù)改進回授等因素。最高人民法院《關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規(guī)定，對技術合同的價款、報酬和使用費，當事人沒有約定或者約定不明確的，人民法院可以按照以下原則處理：（一）對于技術開發(fā)合同和技術轉讓合同，根據(jù)有關技術成果的研究開發(fā)成本、先進性、實施轉化和應用的程度，當事人享有的權益和承擔的責任，以及技術成果的經(jīng)濟效益等合理確定；

（二）對于技術咨詢合同和技術服務合同，根據(jù)有關咨詢服務工作的技術含量、質量和數(shù)量，以及已經(jīng)產(chǎn)生和預期產(chǎn)生的經(jīng)濟效益等合理確定。技術合同價款、報酬、使用費中包含非技術性款項的，應當分項計算。16技術合同條款（十一）最高人民法院《關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第31條第1款規(guī)定，當事人對技術咨詢合同受托人進行調查研究、分析論證、試驗測定等所需費用的負擔沒有約定或者約定不明確的，由受托人承擔。最高人民法院《關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第35條第1款規(guī)定，當事人對技術服務合同受托人提供服務所需費用的負擔沒有約定或者約定不明確的，由受托人承17技術合同條款（十二）九、違約金或者損害賠償額的計算方法違約金不得超過合同的價款、報酬或者使用費的總額。損害賠償額的計算方法，不能顯失公平。一般情況下，違約方支付違約金后，不再計算和賠償損失。但是，如果合同特別約定違約方給對方造成的損害超過違約金時，應當補償違約金不足部分的除外。當事人沒有約定違約金和損害賠償計算方法的，應當根據(jù)違約方的違約情況及其給對方造成的實際損失，由違約方承擔對方的實際損失。十、爭議解決的辦法：1、協(xié)商；2、仲裁；3、訴訟。十一、名詞和術語的解釋對合同涉及的重要概念、關鍵用語和定義、不特定的表述進行特別的界定，確保當事人準確實施技術合同。十二、合同附件：包括有關的技術資料、可行性論證和技術評價報告、項目任務書和計劃書、技術標準、技術規(guī)范、原始設計和工藝文件，以及其他技術文檔、表格、數(shù)據(jù)和照片等。18案例：普華中心訴華效公司

技術合同糾紛基本案情：涉案實用新型專利為“一種中低溫余熱蒸汽/熱水閃蒸復合發(fā)電裝置”，專利權人普華中心。2001年至2002年，普華中心與華效公司約定，以華效公司的名義經(jīng)營項目工程，普華中心作為技術負責單位，共同對外開展業(yè)務；合作期限與涉案專利有效期限相一致。2003年1月16日，華效公司向普華中心支付了8萬元技術服務費。2004年3月4日，普華中心與華效公司就華豐項目簽訂《技術服務合同》，約定：華效公司承擔項目實施工作，雙方進行技術合作，華效公司使用涉案實用新型專利技術，普華中心提供相關的技術服務。華效公司分五期向普華中心支付對價260萬元。合同簽訂后，普華中心根據(jù)華效公司提交的華豐項目的余熱參數(shù)出具了6套《優(yōu)化設計方案》供專家評審，最終專家及業(yè)主同意實施優(yōu)化方案1。然而，該優(yōu)化方案實施后該機組的發(fā)電功率未達到性能保證要求，且未能達到設計發(fā)電量。華效公司已向普華中心實際支付了98萬元合同款項。一審法院認為雙方簽訂的《技術服務合同》合法有效，根據(jù)該合同的約定，普華中心是在給定熱源參數(shù)條件下，確保該系統(tǒng)達到優(yōu)化設計中所確定的發(fā)電功率及相關技術性能指標。優(yōu)化方案1的實施未達到設計發(fā)電量，主要責任在于華效公司確定的余熱參數(shù)不準確，普華中心對此不應承擔責任。但是，普華中心在《優(yōu)化設計方案》中未詳細闡述和分析六套設計方案的利弊，可能誤導專家對優(yōu)化方案的評審和確定，普華中心出具的《優(yōu)化設計方案》存在明顯瑕疵。因此，根據(jù)公平原則，普華中心和華效公司對涉案項目的失敗均應承擔相應責任。普華中心主張華效公司支付尚欠的技術服務費162萬元應予支持，但對其有關華效公司應承擔100萬元違約金的主張不予支持。二審法院認為根據(jù)《技術服務合同》約定，余熱發(fā)電系統(tǒng)熱源的參數(shù)應經(jīng)華效公司與普華中心共同認可，故優(yōu)化方案1的實施未達到設計發(fā)電量，雙方應共同承擔責任。從雙方關系來看，華效公司主要負責技術的市場推廣工作，普華中心主要負責技術工作，故作為技術提供方的普華中心推薦的優(yōu)化方案1對該方案最終被采用具有重大影響，其對優(yōu)化方案1的實施未達到設計發(fā)電量亦應承擔相應責任。（原審法院有關優(yōu)化方案1的實施未達到設計發(fā)電量的主要責任在于華效公司確定的余熱參數(shù)的不準確。）雙方當事人對合同目的未最終完全實現(xiàn)負有同等法律責任，華效公司應向普華中心支付合同總價款260萬元的一半。鑒于華效公司已向普華中心實際支付了98萬元的合同價款，故華效公司應繼續(xù)向普華中心支付32萬元合同價款。

22實體審理——主體資格技術成果的持有人與合同當事人之間的法律關系，是確定技術合同當事人主體資格的前提。審核權屬證據(jù)，確定簽約方是否有能力開發(fā)技術或者有權處分技術成果，從而確定簽約雙方與合同標的之間的法律關系，進而審核原被告的訴訟主體資格。注意：技術合同當事人的主體資格與知識產(chǎn)權合同糾紛的訴訟主體資格并非同一概念，能夠簽署知識產(chǎn)權合同的當事人未必能夠成為訴訟主體。技術合同的主體特點：一方必然是擁有技術成果或者具備技術開發(fā)、服務和接受咨詢能力的權利人或被許可人；另一方基本沒有限制，但法律另有規(guī)定的除外。如新藥技術轉讓，轉讓方必須為持有新藥證書的藥品生產(chǎn)企業(yè)，受讓方則必須為符合法定條件的藥品生產(chǎn)企業(yè)。2223主體資格《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第7條：所謂不具有民事主體資格的科研組織，包括法人或者其他組織設立的從事技術研究開發(fā)、轉讓等活動的課題組、工作室等。經(jīng)法人或者其他組織授權或者認可的科研組織所簽合同，由法人或者其他組織承擔責任，訴訟主體為法人或者其他組織；未經(jīng)授權或者追認的，由該科研組織共同承擔責任，訴訟主體應為科研組所有成員。但法人或者其他組織因該合同受益的，應當在其受益范圍內承擔相應責任，即法人或者其他組織因受益可成為訴訟主體。2324案例A公司研發(fā)部與B公司簽署技術開發(fā)合同，約定研發(fā)部為B公司開發(fā)應用系統(tǒng)，后應用系統(tǒng)出現(xiàn)故障經(jīng)催告未能排除，B公司應該起訴研發(fā)部。本案的被告應該是A公司，研發(fā)部無獨立財產(chǎn)，不具備獨立承擔民事責任的能力，因此，研發(fā)部不能作為本案訴訟主體。如果研發(fā)部是A公司下屬取得營業(yè)執(zhí)照的分支機構，則研發(fā)部與A公司應該作為共同被告。目前，只有金融機構、保險公司的各分支機構可以作為訴訟主體單獨參加訴訟（最高院司法解釋）。24職務技術成果——概念《合同法》第326條規(guī)定，職務技術成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務，或者主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件所完成的技術成果。最高法院《關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定，《合同法》第326條第2款所稱“執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務”，包括：（一）履行法人或者其他組織的崗位職責或者承擔其交付的其他技術開發(fā)任務；（二）離職后一年內繼續(xù)從事與其原所在法人或者其他組織的崗位職責或者交付的任務有關的技術開發(fā)工作，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。法人或者其他組織與其職工就職工在職期間或者離職以后所完成的技術成果的權益有約定的從約定。25職務技術成果——概念最高法院《關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定，《合同法》第326條第2款所稱“物質技術條件”，包括資金、設備、器材、原材料、未公開的技術信息和資料等。最高法院《關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條規(guī)定，《合同法》第326條第2款所稱“主要利用法人或者其他組織的物質技術條件”，包括職工在技術成果的研究開發(fā)過程中，全部或者大部分利用了法人或者其他組織的資金、設備、器材或者原材料等物質條件，并且這些物質條件對形成該技術成果具有實質性的影響；還包括該技術成果實質性內容是在法人或者其他組織尚未公開的技術成果、階段性技術成果基礎上完成的情形。但下列情況除外：（一）對利用法人或者其他組織提供的物質技術條件，約定返還資金或者交納使用費的；（二）在技術成果完成后利用法人或者其他組織的物質技術條件對技術方案進行驗證、測試的。26職務技術成果——歸屬職務技術成果的使用權、轉讓權屬于單位，單位有權就職務技術成果訂立技術合同，其使用、轉讓的收益歸單位。根據(jù)尊重知識、尊重人才和落實知識作為要素參與分配的政策，法人或者其他組織應從使用和轉讓職務技術成果所獲得的收益中提取合理的比例作為給予完成職務技術成果的個人的獎勵和報酬。法人或者其他組織訂立技術合同轉讓職務技術成果時，職務技術成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。最高法院《關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第5條規(guī)定，個人完成的技術成果，屬于執(zhí)行原所在法人或者其他組織的工作任務，又主要利用了現(xiàn)所在法人或者其他組織的物質技術條件的，應當按照該自然人原所在和現(xiàn)所在法人或者其他組織達成的協(xié)議確認權益。不能達成協(xié)議的，根據(jù)對完成該項技術成果的貢獻大小由雙方合理分享。27非職務技術成果非職務技術成果是個人利用自己的物質技術條件所完成的技術成果?！逗贤ā返?27條規(guī)定，非職務技術成果的使用權、轉讓權屬于完成技術成果的個人，完成技術成果的個人可以就該項非職務技術成果訂立技術合同。28完成技術成果的個人——概念最高法院《關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定，《合同法》第326條、第327條所稱完成技術成果的“個人”，包括對技術成果單獨或者共同作出創(chuàng)造性貢獻的人，也即技術成果的發(fā)明人或者設計人。人民法院在對創(chuàng)造性貢獻進行認定時，應當分解所涉及技術成果的實質性技術構成。提出實質性技術構成并由此實現(xiàn)技術方案的人，是作出創(chuàng)造性貢獻的人。提供資金、設備、材料、試驗條件，進行組織管理，協(xié)助繪制圖紙、整理資料、翻譯文獻等人員，不屬于完成技術成果的個人。29完成技術成果的個人——權利精神權利——身份權和榮譽權，即表明自己是技術成果完成者的權利和取得榮譽證書的權利。技術成果完成者對技術成果擁有的身份權、榮譽權等，不因成果轉讓而轉讓，也不因他人侵犯而喪失；經(jīng)濟權利——取得獎勵的權利。完成職務技術成果的個人，有權要求法人或者其他組織從使用和轉讓該項職務技術成果所取得的收益中提取一定比例給予獎勵或者報酬。優(yōu)先受讓權。法人或者其他組織訂立技術合同轉讓職務技術成果時，職務技術成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。30技術成果的權屬及利益分配當事人以技術成果向企業(yè)出資但未明確約定權屬，接受出資的企業(yè)享有該技術成果。但是，該技術成果價值與該技術成果所占出資額比例明顯不合理損害出資人利益的除外。當事人對技術成果的權屬約定有比例的，視為共同所有，其權利使用和利益分配，按共有技術成果的有關規(guī)定處理，但當事人另有約定的，從其約定。當事人對技術成果的使用權約定有比例的，可以視為當事人對實施該項技術成果所獲收益的分配比例，但當事人另有約定的，從其約定。當事人對技術轉讓合同中約定實施專利、使用技術秘密后續(xù)技術成果的權屬和分享辦法有約定的，從約定。沒有約定或者約定不明確，依法仍不能確定的，一方后續(xù)改進的技術成果，其他各方無權分享。3132實體審理——合同效力審查合同效力：合同成立合同生效效力待定合同可撤銷可變更的合同；無效合同；3233合同

成立合同成立：合同法第25條規(guī)定，承諾生效時合同成立。第32條規(guī)定，當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。合同未成立，當事人只能要求過錯方承擔締約過失責任，而非違約責任。締約過失責任：合同法第四十二條規(guī)定，當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為。3334案例：王正鉉訴加拿大亨通國際有限公司專利權轉讓合同糾紛案件被告國內辦事處利用專利權人急于促成交易的心理，先簽署所謂的合作意向書，然后以報國外公司審批為名要求專利權人支付相關費用（至少二、三萬元）在其指定的公司進行一系列鑒定、審計活動，最終以專利未通過國外企業(yè)考察為名拒絕締約，導致專利權人遭受巨大經(jīng)濟損失。王正鉉以收購意向書主張對方賠償。法院：收購意向書不具備合同要件，以締約過失為名判令對方承擔王正鉉的部分經(jīng)濟損失。34案例：楊某、王某訴禾馬公司計算機網(wǎng)絡域名轉讓合同糾紛案件甲方（禾馬公司）與乙方（楊、王）簽字確認的《合作協(xié)議》約定：雙方合作建設運營商務平臺及相關平臺，乙方作為甲方電子商務項目的創(chuàng)業(yè)團隊及核心管理團隊成員，并持有甲方該項目5％的股份；乙方同意將自身持有的、等五個域名所有權益轉歸甲方永久性擁有(其永久性指：不受中止條款限制的包括但不限雙方合作期限的永久使用權)，域名一經(jīng)轉讓，其所有權益的歸屬均歸甲方永久性擁有，乙方不再擁有其任何歸屬權；甲乙雙方利用自己資源優(yōu)勢共同建設、推廣以上述域名為站點的商業(yè)服務網(wǎng)站。乙方作為甲方的電子商務項目董事會成員享有甲方該項目其他董事應享有的所有法定權益；該項目將由甲方投資成立項目公司，獨立核算，乙方的項目股份將自動轉為該項目公司的公司股份。35案例：楊某、王某訴禾馬公司計算機網(wǎng)絡域名轉讓合同糾紛案件一審法院：合同標的、數(shù)量、價款等是合同的必要條款，當事人對上述條款未達成合意，合同不成立。本案中，雙方在合同中未就合作成立商務平臺等項目及后續(xù)成立的公司的業(yè)務范圍、投資數(shù)額、成立期限等相關內容進行約定。審理過程中，雙方仍無法就上述內容達成合意，故認定合同未成立。二審法院：合同法解釋（二）第1條第1款的規(guī)定，除法律另有規(guī)定或者當事人另有約定外，能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量的合同一般應當認定為已經(jīng)成立。根據(jù)合同的約定，楊、王的主要義務系將涉案域名轉讓于禾馬公司，禾馬公司的主要義務系成立電子商務項目，并將其5％的股份轉讓于楊、王，合同的標的已經(jīng)能夠予以確定。雖然合同中未就合作成立商務平臺等項目及后續(xù)成立的公司的具體事宜進行約定，但上述內容并非合同的必備條款，其欠缺與否不影響合同的成立。因此，根據(jù)《合作協(xié)議》的約定，能夠確定合同的當事人和標的，且雙方當事人均已在合同上簽字或蓋章，就合同條款的意思表示亦達成一致，故該合同應認定為已經(jīng)成立。36合同生效（一）一般要件合同法第44條第1款規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。民法通則第55條規(guī)定的民事法律行為應該具備的要件，是合同的一般生效要件，具體為：合同當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力；合同當事人的意思表示真實；合同內容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或者社會公共利益。合同生效（二）法定生效的特別要件法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，自批準、登記時生效。例如，中國單位或者個人向外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織轉讓專利申請權或者專利權的，應當依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)。轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。合同法解釋（一）第9條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結前當事人已經(jīng)辦理批準手續(xù)的，人民法院應當認定該合同已生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力。合同生效（三）約定生效要件附生效條件合同，自條件成就時生效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就。不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。附生效期限合同，自期限屆至時生效。合同未生效與合同無效是兩個不同的法律概念，未生效是指合同已成立，但因某些法定條件或約定條件未成就而暫時不能生效，待條件成就時合同即生效。而無效是指合同自始沒有法律約束力。40案例原告陳某訴北京市紅星線材廠專利實施許可合同糾紛案，合同所附生效條件為“先交付五萬元，本合同生效”，表明合同成立，但未生效，且被告未實際履行合同，因此，本院認定合同未生效，駁回原告的訴訟請求。原告蘇某訴北京志恒達科技有限公司專利實施許可合同糾紛案，原告主張撤銷合同，本院認為合同所附生效條件未成就，合同并未生效，且合同內容無顯失公平之處，也無脅迫行為，故駁回原告的訴訟請求。40案例：匯源公司訴中醇公司

專利權轉讓合同糾紛基本案情：2006年4月3日，匯源公司、王汝琳與中醇公司簽訂《專利收購協(xié)議》，約定中醇公司以中國醇油集團在美國上市公司的股票125萬股（原始股價值6美元/股）出資購買匯源公司和王汝琳共同擁有的名稱為“煤炭地下氣化工藝”的第97100204.5號發(fā)明專利技術。

2006年4月5日，中國醇油集團在美國內華達州申請創(chuàng)辦。經(jīng)公證認證的文件表明中國醇油集團是內華達州一家經(jīng)營良好企業(yè)。2006年11月15日/2007年7月25日，中國醇油集團總裁簽發(fā)向賀廣祥、陳靜分別出具的股份證書/股份證書（粉單），載明賀、陳分別為中國醇油集團87500股、12500股（共100萬股）已經(jīng)實繳全部股本的普通股份所有人；該股份可以在本人或者其正式授權的代理人上交經(jīng)適當背書的本證書后通過公司的指令記錄本進行過戶；每股面值0.001美元。案例：匯源公司訴中醇公司

專利權轉讓合同糾紛2006年12月13日，匯源公司、王汝琳和賀廣祥向國家知識產(chǎn)權局遞交了《變更專利權人協(xié)議》，約定涉案專利的專利權人由匯源公司和王汝琳變更為匯源公司和賀廣祥。2006年12月18日，賀廣祥聲明放棄涉案專利權。2007年1月5日，國家知識產(chǎn)權局核準涉案專利的專利權人變更為中醇公司。2007年2月2日，國家知識產(chǎn)權局向中醇公司發(fā)送《繳費通知書》，要求其繳納涉案專利第11年年費4000元及滯納金。2月9日，中醇公司向國家知識產(chǎn)權局繳納了上述費用。雙方訴求匯源公司：中醇公司欺詐，用不具上市交易屬性的虛假股票以交換我方專利，致使我公司在長達4年的時間里未獲得收益，尚欠費用1077萬余元。涉案專利已由中醇公司占用4年，中醇公司利用涉案專利為其宣傳獲取了巨額利益，而涉案專利的再轉讓價值已不及4年前，至少損失2000萬元。請求人民法院判令：1、解除《專利收購協(xié)議》；2、中醇公司返還涉案專利權；3、中醇公司賠償經(jīng)濟損失1000萬元。中醇公司：我公司交付匯源公司的股票是在粉單市場上市并且可以流通的，并非虛假股票，中國醇油集團主體也存在。股票價值并非一成不變的，匯源公司應自行承擔股票價值減損所帶來的后果。請求法院應駁回匯源公司的訴訟請求。一審法院認為《專利收購協(xié)議》有效。中國醇油集團簽約后才在美國內華達州申請創(chuàng)辦，中國醇油集團總裁向匯源公司指定持股人簽發(fā)的股份證書時間已經(jīng)超過協(xié)議中約定的交付股票期限。且現(xiàn)有證據(jù)無法證明中醇公司向匯源公司交付的股票與《專利收購協(xié)議》中約定的股票價值相符。中醇公司逾期履行且履行不符合約定的違約行為，致使匯源公司始終無法獲得轉讓涉案專利權的對價，從而無法實現(xiàn)其所簽《專利收購協(xié)議》的合同目的。一審結論：1、解除協(xié)議；2、匯源公司應將其指定陳靜和賀廣祥持有的所謂中國醇油集團股份證書返還中醇公司。股份證書返還事宜需要辦理的相關必要手續(xù)所產(chǎn)生的相應費用，中醇公司理應承擔。3、考慮中醇公司占有涉案專利權的實際持續(xù)時間、涉案專利權的應用領域、中醇公司收購涉案專利權的支付對價、涉案專利權被收購時的權利期限情況、匯源公司因本案訴訟產(chǎn)生的合理費用等因素，全額支持匯源公司主張的1000萬經(jīng)濟損失。二審法院認為匯源公司、王汝琳與中醇公司于2006年4月3日簽訂的《專利收購協(xié)議》系各方真實意思的表示，未違反相關法律、法規(guī)之規(guī)定，合法有效，各方均應依約履行。依據(jù)協(xié)議，中醇公司以向匯源公司支付股票的形式作為獲得涉案專利權的對價，但是中醇公司應支付的股票有一個相對確定的參考價值。事實上，中醇公司交付的股票價值與《專利收購協(xié)議》中約定的股票價值相差懸殊。中醇公司主張股票價值通常會隨股市行情波動，但其并未舉證證明交付給匯源公司的股票曾達到或接近過《專利收購協(xié)議》中約定的價值，據(jù)此，中醇公司未依約完成給付獲得涉案專利權對價的主要合同義務，其行為已構成根本違約。二審結論：駁回上訴，維持原判。46效力待定合同（一）效力待定的合同：權利人明示承認才能生效。如果權利人僅承認部分合同條款，相對人也表示同意，可使合同部分有效，而其余部分確認無效。限制民事行為能力人訂立的合同：10周歲以上不滿18周歲的未成年人和不能完全辯認自己行為的精神病人未經(jīng)法定代理人的事先同意，限制民事行為能力人獨立實施的民事行為，按如下情形區(qū)別處理：單方民事行為當然無效，如拋棄財產(chǎn)。雙方民事行為，如與他人訂立合同，則相對人可以在規(guī)定的期限內，催告其法定代理人追認。如果法定代理人事后不予追認，則該民事行為無效。純利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。如接受贈予46案例貧困山區(qū)12周歲小學生甲接受乙捐贈的5000元助學款。甲的老師丙將其中的2000元轉贈給另一個小學生，并寫信將此事告知了乙，乙表示贊同。甲接受贈與的行為有效，雖然甲是限制民事行為能力人，但贈予合同為純利益合同，無需其法定代理人追認。丙的轉贈行為無效，其無權處理甲受贈的助學款。（原則上，未經(jīng)交付或未履行的贈予合同可以撤銷。但是，贈予合同的標的物是為了救災或者具有公益目的，或者是為了扶貧和履行公共道德的，贈與合同不可撤銷。）48效力待定合同（二）無權代理人訂立的合同合同法第48條規(guī)定：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。無權處分的合同：未得到權利人的追認，或者無權處分人在合同成立后沒有取得處分權，除法律規(guī)定的善意取得情形外，合同應被宣告無效。在追認和取得權利以前，如果買受人得知出賣人無處分權，則應當催告真正的權利人作出是否承認的意思表示，而不應當實際履行合同。否則，買受人將構成惡意。關注：買受人具有惡意是否影響該買賣合同的效力?權利人追認或無權處分人事后取得權利，合同有效，不受惡意影響。

無權處分的合同已履行，買受人的惡意將影響善意取得制度的適用。買受人簽約前或履約前存在惡意，則不能適用善意取得制度。知識產(chǎn)權領域基本不適用善意取得，僅技術秘密的善意取得有相應的司法解釋。理論界和實務界對此也存在不同看法。4849效力待定合同的催告與撤銷針對效力待定合同的第1、2種情形，即限制行為能力人訂立合同和無權代理人訂立合同，合同法規(guī)定合同相對人享有催告權和撤銷權。相對人催告權利人追認的催告期為1個月。權利人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。案例：楊某訴龍和公司專利權轉讓合同糾紛案龍和公司并非涉案專利的專利權人，其轉讓涉案專利亦未取得專利權人的同意，該合同亦未取得專利權人的追認，因此，法院最終認定專利權轉讓合同無效。4950可變更可撤銷合同（一）因重大誤解訂立的合同（合同法第54條）重大誤解，是指誤解者作出意思表示時，對涉及合同法律效果的重要事項存在認識上的顯著缺陷，其后果是使誤解者的利益受到較大的損失，或者達不到誤解者訂立合同的目的。誤解的對象包括：合同性質；合同當事人；合同標的物種類；合同標的物質量，足以影響合同目的或者重大利益的。誤解既可以是單方面的誤解(如出賣人誤將某一標的物當作另一物)，也可以是雙方的誤解(如買賣雙方誤將本為復制品的油畫當成真品買賣)。5051案例甲與乙公司訂立了專利實施許可合同，乙公司向甲支付了專利許可使用費，但因專利產(chǎn)品銷量不好，乙公司認為吃虧了，以對專利產(chǎn)品行情有重大誤解為由請求撤銷合同。分析：訂立合同時，雙方意思表示真實，不存在誤解。當事人在訂立合同時對前景做了錯誤判斷，這是正常的商業(yè)風險，乙公司不得以此為借口請求撤銷或變更合同。但是，如果乙公司支付的專利使用費遠遠高于其實際價值，則可以顯失公平為由撤銷合同。5152案例林某訴A公司特許經(jīng)營糾紛案《代理合同》約定，林某為A公司的山西省某縣級市的代理商，經(jīng)銷自熱盒飯，運費林某負擔，A公司代辦托運。合同未約定盒飯價格、運費價格。簽約后，林某支付代理費，A公司贈送12件盒飯產(chǎn)品，運費730余元。林某為現(xiàn)役軍人，其認為運費高于A公司承諾價款，構成欺詐，要求撤銷合同。雙方訴訟中認可盒飯價格為8元。一審法院：欺詐不構成，但認為林某對價格、運費存在重大誤解，故以重大誤解為由撤銷合同。二審法院：欺詐不構成，原審法院未就重大誤解的問題予以釋明，且合同不存在重大誤解的情形，發(fā)回重審。5253可變更可撤銷合同（二）顯失公平的合同顯失公平的合同是指一方在緊迫或缺乏經(jīng)驗的情況下而訂立的明顯對自己有重大不利的合同。如某人因資金嚴重短缺或經(jīng)營上的迫切需要，而向他人借高利貸，此種借貸合同大多屬于顯失公平的合同。乘人之危訂立的合同乘人之危，是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，強迫對方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真意的意思表示。如出租車司機借搶救危重病人急需租車之機，提高十倍的車價，此種即屬于乘人之危的行為。5354可變更可撤銷合同

（三）因欺詐、脅迫訂立的合同，未損害國家利益。在司法實踐中，欺詐大都表現(xiàn)為故意陳述虛偽事實或故意隱瞞真實情況使他人陷入錯誤的行為。故意隱瞞真實情況，是指行為人有義務向他方如實告知某種真實的情況而故意不告知。沉默是否構成欺詐？認定沉默是否構成欺詐，關鍵在于確定一方當事人是否有義務向另一方陳述某種事實真相。陳述義務：法定的陳述義務。如產(chǎn)品質量法第28條規(guī)定，銷售者在出售某種不具備產(chǎn)品應當具備的使用性能的產(chǎn)品，應當事先向消費者或用戶作出說明。否則銷售者應當承擔民事責任。誠實信用原則產(chǎn)生的義務。54可變更可撤銷的技術開發(fā)合同當事人一方采取欺詐手段，就其現(xiàn)有技術成果作為研究開發(fā)標的與他人訂立委托開發(fā)合同收取研究開發(fā)費用的技術合同當事人一方就同一研究開發(fā)課題先后與兩個或者兩個以上的委托人分別訂立委托開發(fā)合同重復收取研究開發(fā)費用的技術合同5556表見代理合同表見代理合同

合同法第49條：行為人沒有代理權、超載代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。合同法解釋（二）第13條規(guī)定，被代理人依照《合同法》第49條的規(guī)定承擔有效代理行為所產(chǎn)生的責任后，可以向無權代理人追償因代理行為而遭受的損失。表見代理的構成要件：1、行為人未獲得被代理人的授權即以被代理人名義簽訂合同。2、合同相對人是善意的，主觀上不存在過失。3、合同相對方有理由相信行為人具有代理權。但書：相對人明知行為人無權代理、超越代理權或者代理權已終止，仍與行為人簽訂合同，主觀存在惡意，則不構成表見代理。5657案例案例：原被告簽訂的專利實施許可合同，約定“被告將款項匯入原告指定帳戶”，并約定原告聯(lián)系人為王某。此后,王某因故離職，原告未通知被告。后被告按王某要求將款項匯入指定帳戶，原告以被告未按約支付款項為由訴至法院，要求被告付款。被告抗辯稱已將款項依約匯入王某指定賬戶。分析：雖然合同約定的聯(lián)系人王某已經(jīng)離開原告單位，但被告對此并不知情，原告未及時告知被告導致被告有理由王某依然有代理權，其法律后果理應由原告承擔，因此，應當駁回原告的訴訟請求。5758因代表行為而訂立的合同因代表行為而訂立的合同合同法第50條：法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。本條依據(jù)過錯原則。合同相對人沒有應當知道法人章程、法人對其法定代表人的權限范圍的限制以及股東會、董事會決議等內部規(guī)定的義務，如果法人或者“其他組織”也沒有告知相對人這些內部規(guī)定對法定代表人權限的限制，那么，相對人就是善意相對人，法律應當保護善意相對人的權利。而法定代表人越權是法人或者“其他組織”對其未嚴加約束和監(jiān)督的結果。法人或“其他組織”有過失而相對人無過失，因此，只能由法人或者其他組織承擔因訂立合同而發(fā)生的對其不利的后果。5859案例案情：原被告簽訂的技術秘密轉讓合同，原告的法定代表人徐某在合同上簽字確認。原告以徐某所簽合同未經(jīng)董事會討論通過，徐某的行為超越其權限為由訴至法院要求撤銷合同。法院：被告有理由相信徐某作為原告法定代表人有權簽訂該合同，且合同內容無顯失公平之處，也無脅迫情形，無法定的可撤銷事由，故未支持原告主張，駁回了原告的訴訟請求。但是，如果原告簽約前已告知被告徐某的權限或者原告公司對此類合同的審批程序，被告仍與徐某訂立合同，則該合同效力不能及于原告，即原告無須履行合同；被告與徐某惡意串通簽訂合同處分原告的技術秘密，損害了原告利益，原告可以主張該合同無效。5960無效合同（一）無效合同，是相對于有效合同而言的，它是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或公共利益，因此應被確認為無效。如非法買賣槍支彈藥、毒品等。特征：違法性。無效合同種類很多，但都具有違法性。無效合同的不得履行性。即使當事人在訂立合同時不知該合同的內容違法，當事人也不得履行無效合同。無效合同自始無效。合同一旦確認無效；就將產(chǎn)生溯及力，對已經(jīng)履行的，應當通過返還財產(chǎn)、賠償損失等方式使當事人的財產(chǎn)恢復到合同訂立前的狀態(tài)。無效合同當然無效。無效合同無須經(jīng)當事人是否主張無效，法院或仲裁機構可以主動審查合同無效。6061無效合同（二）生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務依法須經(jīng)有關部門審批或者取得行政許可，而未經(jīng)審批或者許可的，不影響當事人訂立的相關技術合同的效力。當事人對辦理前款所稱審批或者許可的義務沒有約定或者約定不明確的，法院應當判令由實施技術的一方負責辦理，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

（最高法院司法解釋第8條）6162無效合同（三）一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同一方當事人故意告知對方虛假情況，或者隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。（最高法《關于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見》68條）民法上的欺詐與刑法上的詐騙罪常常發(fā)生規(guī)范競合，凡是構成詐騙罪的行為都同時構成了民事上的欺詐，但構成欺詐卻不一定構成犯罪。脅迫行為包括兩種情況：以將要發(fā)生的損害相威脅，如涉及生命、身體、財產(chǎn)、名譽、自由、健康、信用等方面的損害。以直接面臨的損害相威脅，如施暴(毆打、拘禁等)、散布謠言、毀人名譽、毀損房屋等。值得注意的是，不是所有因欺詐、脅迫訂立的合同都屬無效，而是這些合同損害國家利益的情況下，才屬無效。6263案例案情：科貿部為龍和公司的內部職能機構，其征得龍和公司同意以自己名義刊登對外轉讓專利技術廣告?？瀑Q部與涉案專利權人的中介合同期滿后，仍從事涉案專利的中介服務，其與楊某簽訂了涉案專利實施許可合同及包銷合同。楊某以欺詐為由主張合同無效。法院：龍和公司科貿部不具有法人資格，其征得龍和公司同意以自己名義刊登對外轉讓專利技術廣告，因此科貿部有權以自己對外從事專利技術轉讓和中介服務，并由龍和公司承擔民事責任。但龍和公司在與涉案專利權人的中介合同期滿后，仍與楊某簽訂涉案專利實施許可合同及包銷合同，屬于欺詐，因該合同未損害國家利益，故該合同不是無效合同。楊某可以主張撤銷。6364無效合同（四）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同合同法第59條規(guī)定：當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國有或返還集體、第三人。以合法形式掩蓋非法目的的合同當事人從事的行為在形式上是合法的，但在內容上是非法的。這種行為又稱為隱匿行為。例如，國有企業(yè)將其專利技術低價轉讓給他人，造成國有資產(chǎn)流失。6465案例案情：原告任某訴被告張某、謝某確認專利權轉讓合同無效糾紛，兩被告承認其虛擬了協(xié)議書中原告的簽名，并據(jù)此辦理了本專利的轉讓變更手續(xù)。法院：兩被告未經(jīng)原告許可，采用冒充原告名字簽訂協(xié)議書的欺詐手段，惡意串通，擅自處分原告的專利權，違背了原告的真實意思表示，該協(xié)議書應當被確認無效。被告張某作為本專利共有權利人，在明知原告為共有專利權人的情況下，與謝某簽訂協(xié)議書，主觀惡意嚴重，其在本判決生效后負有協(xié)助原告辦理本專利權返還期間的相關協(xié)助義務。6566案例原告昌達液化氣站訴被告天龍新產(chǎn)品開發(fā)設計事務所、華源實用技術研究所技術轉讓合同糾紛案，因實施受讓技術涉及易燃易爆危險項目，應得到有關部門批準，產(chǎn)品亦屬于禁止生產(chǎn)使用的范圍，故法院認定轉讓合同無效。原告北京威福特技術有限公司訴被告英孚美軟件（中國）有限公司軟件許可使用合同糾紛案，原告以被告未辦理該軟件的合法銷售手續(xù)及未提供中文版本為由主張合同無效，其援引的是信息產(chǎn)業(yè)部頒布的《軟件產(chǎn)品管理辦法》，因該辦法屬于行政規(guī)章，不能作為確定合同無效的依據(jù)，故法院未支持原告的請求。6667無效合同（五）損害公共利益的合同按照一般的解釋，社會公共利益包括：危害國家公序良俗的行為。（如規(guī)避課稅的合同)，危害家庭關系的行為(如約定斷絕親子關系的合同)，違反性道德的行為(如對婚外同居人所作出的贈與合同等)；射幸合同(如賭博合同)；違反人格和人格尊重的行為(如規(guī)定企業(yè)有權對顧客或雇員搜身檢查的合同條款)；限制經(jīng)濟自由的行為(如限制職業(yè)自由的條款)．違反公平競爭的行為(如拍賣或招標中的串通行為，以賄賂方法誘使對方的雇員或代理人與自己訂立的合同等)；違反消費者保護的行為(如利用欺詐性的交易方法致消費者重大損害)；違反勞動者保護的行為(如規(guī)定“工傷概不負責”及女雇員一旦結婚立即辭退等合同)；暴利行為。6768無效合同（六）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同全國人大及其常委會頒布的法律。如當事人之間訂立合同，從事詐騙、行賄受賄等觸犯刑律的行為；由國務院頒布的行政法規(guī)。如合同違反了我國稅收征管、外匯管理等法規(guī)，具有偷稅、漏稅、逃匯、套匯等內容，應被確認無效。對于違反非強制性規(guī)定的一般行政管理規(guī)定的合同，并不必然無效。當事人訂立違法合同，主觀上大都有違法的故意，即使當事人主觀上出于過失而違反了法律，即在訂約時根本不知道其所訂立的合同條款是法律所禁止的，亦應確認合同無效。6869案例案情：外商甲與我國乙公司成立了合資企業(yè)，雙方約定，在驗資工作完成、合資公司成立后，甲將資金抽走，以后由乙獨家享受合資企業(yè)的優(yōu)惠待遇。分析：甲與乙的合同違反了《民法通則》、《公司法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》等法律關于股東或投資者不得抽逃資金的禁止性規(guī)定，應當確認無效。6970無效合同（七）非法壟斷技術、妨礙技術進步或者侵害他人技術成果的技術合同合同法第329條非法壟斷技術、妨礙技術進步，是指限制對方在技術合同標的技術的基礎上進行新的研究開發(fā)，限制對方從其他渠道吸收技術，限制對方在生產(chǎn)和科研中采用第三方的競爭性技術。侵害他人技術成果，是指一方當事人侵害對方或者第三方知識產(chǎn)權和其他技術權益的行為。侵害對方或者第三方的專利權、專利申請權、專利實施權，計算機軟件版權，植物新品種權，以及技術秘密和含技術秘密的技術成果使用權和轉讓權；侵害對方或者第三方完成科學技術成果的個人的發(fā)明權、發(fā)現(xiàn)權以及其他科技成果權等精神權利。7071無效合同（八）最高法《關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第10條規(guī)定，非法壟斷技術、妨礙技術進步的6種情形為：限制當事人一方在合同標的基礎上進行新的研究開發(fā)或者限制其使用所改進的技術、或者雙方交換改進技術的條件不對等，包括要求一方將其自行改進的技術無償提供給出對方、非互惠性轉讓給對方、無償獨占或者共享該改進技術的知識產(chǎn)權；限制當事人一方從其他來源獲得與技術提供方類似技術或者與其競爭的技術；阻礙當事人一方根據(jù)市場需求，按照合理方式充分實施合同標的技術，包括明顯不合理地限制技術接受方實施合同標的技術生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務的數(shù)量、品種、價格、銷售渠道和出口市場；要求技術接受方接受并非實施技術必不可少的附帶條件，包括購買非必需的技術、原材料、產(chǎn)品、設備、服務以及接收非必需的人員等；不合理地限制技術接受方購買原材料、零部件、產(chǎn)品或者設備等的渠道或者來源；禁止技術接受方對合同標的技術知識產(chǎn)權的有效性提出異議或者對提出異議提出異議附加條件。71案例判斷合同效力A公司與B公司簽訂的技術開發(fā)合同，約定就開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權利屬于A公司√C公司與D公司簽訂的技術服務合同，約定D公司不得從其他公司獲得類似技術或者其他競爭性技術E公司與F公司簽訂的技術轉讓合同，約定F公司購買與實施該技術無關的大型設備5臺G公司與H公司簽訂的專利實施許可合同，約定H公司不得對該專利提出無效宣告請求7273無效合同（九）涉及侵害他人技術成果的技術合同的訴訟特別規(guī)定最高法《關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第44條規(guī)定：一方當事人以訴訟爭議的技術合同侵害他人技術成果為由請求合同無效，或者人民法院在審理技術合同糾紛中發(fā)現(xiàn)可能存在該無效事由的，人民法院應當依法通知有關利害關系人，其可以作為有獨立請求權的第三人參加訴訟或者依法向有管轄權的人民法院另行起訴。利害關系人在接到通知后15日內不提起訴訟的，不影響人民法院對案件的審理。7374案例原告吳某訴被告思路公司技術合同糾紛案，雙方簽訂的《聯(lián)合商品化靶濃度輸注麻醉泵系列產(chǎn)品協(xié)議書》第八條第三款約定，被告不得通過其他方法獲得具有靶濃度輸注功能的單機芯片。分析：該條款限定了被告從其他來源獲得類似的技術，屬于“非法壟斷技術、妨礙技術進步”的情形，故該條款無效。但是，因具有這些情形而導致技術合同部分無效，不影響其他部分的效力，其余部分仍然有效。7475案例案例：原告深圳市萬山實業(yè)股份有限公司訴被告商業(yè)部科學研究所、被告北京科技協(xié)作中心精細化學分部技術轉讓合同糾紛案，因合同涉及的實驗成果已落入德國專利的保護范圍，侵犯第三人利益，法院認定合同無效。案例：原告順義縣馬坡鄉(xiāng)衙門村村民委員會訴被告北京市懷柔縣長城塑料廠技術轉讓合同糾紛案，因為轉讓的仿景泰藍健身球生產(chǎn)工藝技術侵犯第三人利益，法院認定合同無效。7576無效合同（十）部分合同無效合同法第40條：格式條款具有本法第52條和第53條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。合同法第53條規(guī)定：合同中的下列免責條款無效：(一)造成對方人身傷害的；(二)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。合同法第56條規(guī)定：合同部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。免責條款是合同中規(guī)定的在某些情況下免除一方當事人所負責任的條款。免責條款在一般情況下，是可以成立的。但免責條款如果造成明確的不公平，則其效力應當考慮。7677無效或被撤銷合同的一般后果（一）無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力不影響獨立存在的解決爭議條款的效力合同法第57條規(guī)定：合同無效被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決合同爭議方法的條款的效力。財產(chǎn)的返還及當事人責任的承擔返還財產(chǎn)：由于合同無效或者被撤銷后，合同自始沒有法律效力，因此，其履行合同所發(fā)生的一切變化，均應恢復到原來的狀態(tài)。如果由于財產(chǎn)發(fā)生了變化不能返還，或者沒有必要返還的，應當折價予以補償。賠償損失：對于合同無效或者被撤銷有過錯的一方，對方因此而遭受的損失，有過錯方應當賠償對方因此而受到的損失。雙方都有過錯的，則應當根據(jù)其過錯的程度，各自承擔其相應的責任。收歸國家所有或者返還集體、第三人；合同法第59條規(guī)定：當事人惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的，因此，取得的財產(chǎn)應當收歸國家所有或者返還集體、第三人。

77技術合同無效或被撤銷的法律后果（二）技術合同無效或者被撤銷后，技術開發(fā)合同研究開發(fā)人、技術轉讓合同讓與人、技術咨詢合同或技術服務合同的受托人已經(jīng)履行或者部分履行了約定的義務，并且造成無效或者被撤銷的過錯在對方的，對其已經(jīng)履行部分應當收取的研究開發(fā)經(jīng)費、技術使用費、提供咨詢服務的報酬，人民法院可以認定為因對方原因導致合同無效或被撤銷給其造成的損失。后續(xù)改進技術成果的權利歸屬和利益分享技術合同無效或者被撤銷后，因履行合同所完成新的技術成果或者在他人技術成果基礎上完成后續(xù)改進技術成果的權利歸屬和利益分享，當事人不能重新協(xié)議確定的，人民法院可以判決由完成技術成果的一方享有。（最高司法解釋第十一條）7879合同解除協(xié)議解除合同法第93條：當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。法定解除合同法第94條：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。7980協(xié)議解除的情形事后協(xié)商解除：按照第93條第1款規(guī)定，在合同履行前或者履行過程中（訂立合同后），經(jīng)當事人協(xié)商一致即可解除合同，這種形式被稱為事后協(xié)商解除。使用這種解除合同的形式，當事人在協(xié)商時，應當就解除合同后責任與損失的分擔等內容一并協(xié)商。約定解除：按照第93條第2款規(guī)定，在訂立合同時當事人就可以約定解除合同的條件，一但條件成就，有解除權一方的當事人就可以解除合同，這種形式也稱約定解除或附解除條件的合同。8081法定解除的情形（一）1．因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的它包括某些自然現(xiàn)象，如地震、臺風、洪水、海嘯等；也包括某些社會現(xiàn)象，如戰(zhàn)爭。2、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務明確表示，如書面形式；行為表示，如異物交付，即以明顯不符合同標的的物品為替換

3、當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內仍末履行債務人遲延履行可能不會造成對債權人的重大損害，但如經(jīng)債權人催告給予合理期限后仍不能履行主要債務，則可質疑債務人的履行合同的誠意與履行能力。（本條以催告為條件）4、當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的8182根本性違約某些合同的履行期限十分重要，如以仿制藥搶占市場份額為目的而訂立的藥品生產(chǎn)技術轉讓合同，若遲延上市，將影響商業(yè)銷售，同業(yè)競爭加劇，受讓人訂立合同的目的就根本無法實現(xiàn)，這時應當允許當事人解除合同。在合同履過程中，也有可能由于債務人的其他一些違約行為使當事人訂立合同的目的不能實現(xiàn)，如在藥品生產(chǎn)技術轉讓合同中，受讓人發(fā)現(xiàn)轉讓方的技術培訓與指導遲遲不到位，導致受讓方生產(chǎn)延期，根本無法實現(xiàn)合同目的，也應當可以解除合同。82技術開發(fā)合同的法定解除事由《合同法》第337條規(guī)定，因作為技術開發(fā)合同標的的技術已經(jīng)由他人公開，致使技術開發(fā)合同的履行沒有意義的，當事人可以解除合同。技術開發(fā)合同的標的是新技術、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)，即當事人在訂立技術開發(fā)合同時尚未掌握的產(chǎn)品、工藝、材料及其系統(tǒng)等技術方案。作為技術開發(fā)合同標的的技術，在履行技術開發(fā)合同過程中已經(jīng)向社會公開，技術開發(fā)合同則失去了繼續(xù)履行和存在的必要，當事人任何一方可以通知對方解除技術開發(fā)合同。83案例基本案情：某煤機廠引進一項實用新型專利2—I型液壓支架，并與某煤礦簽訂《關于液壓支架工業(yè)性試驗協(xié)議書》，約定：煤機廠提供液壓支架200臺及其他輔助設備，提供支架的技術資料及技術服務；試驗過程中如發(fā)現(xiàn)支架的性能結構不夠善，負責改制并承擔改制費用。某煤礦提供532工作面為該支架的試驗工作面；提供有關地質資料，負責工業(yè)性試驗全過程；按煤機廠要求對支架進行測定，提交一份工業(yè)性實驗報告。該支架試驗期為3個月，試驗期內如屬支架安裝或性能、質量的影響使工作面平均月產(chǎn)量低于2萬噸，煤機廠對某煤礦欠產(chǎn)部分，按當時市場超產(chǎn)煤價應得利潤進行補償，反之不補償。如不屬支架或質量問題，某煤礦應保證工作面月產(chǎn)量不低于2萬噸或月進度不低于60米。試驗過程中，雙方發(fā)現(xiàn)支架升高后不能頂?shù)角醒垌敳康纫幌盗袉栴}，雖然雙方采取措施仍未能解決問題并發(fā)現(xiàn)冒頂?shù)葒乐厍闆r。在該省煤炭公司安全局的干預下，雙方協(xié)議拆除了試驗支架。拆除后由煤機廠負責適當?shù)馗闹?；改制完畢，某煤礦繼續(xù)提供532工作面為試驗工作面。但以后雙方未就有關再試驗事宜協(xié)商成功。后經(jīng)有關專家鑒定：試驗失敗原因屬技術原因，為合理失敗，雙方對此均無異議。煤機廠遂向法院起訴，要求某煤礦恢復試驗并賠償因違約造成的損失155萬元。某煤礦提出反訴，認為不存在違約問題，要求煤機廠賠償試驗造成的損失207萬元，并歸還所欠貨款及材料費2．8萬余元。訴訟期間，均提出不再繼續(xù)試驗。84案例

本案合同的性質

本案當事人簽訂的是技術開發(fā)合同中的合作開發(fā)合同。在現(xiàn)實生活中，大多數(shù)專利技術或非專利技術成果尚處于實驗室階段，未經(jīng)過中試和工業(yè)化開發(fā)。由實驗室階段的技術成果轉化為工業(yè)化技術，還有相當多的技術成果需要后續(xù)開發(fā)，在后續(xù)開發(fā)中也可能存在風險。因此說，本案當屬技術開發(fā)合同，從而才能正確適用法律。試驗失敗的原因和責任的歸屬

此為本案爭議的焦點，從案情事實看，當事人雙方均依約認真履行了合同，不存在沒有履行、不完全或不適當履行合同的違約行為，主觀上更無過錯，而且試驗中斷后，雙方還達成了拆除支架、改制、再試驗的書面協(xié)議。所以不存在違約問題。而且經(jīng)專家論證的結論是，試驗失敗是因為無法預見、無法防止且無法克服的技術原因造成的，屬于合理的失敗，故本案出現(xiàn)的試驗失敗應適用《合同法》第338條的規(guī)定，即當事人未在合同中約定風險責任的，風險責任由當事人合理分擔。法院最終判決：煤機廠賠償某煤礦財產(chǎn)損失49萬元，并償付某煤礦煤款、材料款等2．8萬余元，案件受理費各半承擔。8586合同解除的法定催告期限“合理的期限”，是一個需要根據(jù)合同的具體情況加以判斷的概念，可能是由當事人之間交通運輸狀況決定的，也可能是由標的物的生產(chǎn)過程決定的，等等。目前，最高人民法院對商品買賣合同的催告期間定為3個月，技術合同的催告期間為30日，其他合同無類似規(guī)定。《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第15條規(guī)定，技術合同當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在30日內仍未履行，另一方依據(jù)合同法第94條第（3）項的規(guī)定主張解除合同的，人民法院應當認定該履行期限為合同法第94條第（3）項規(guī)定的合理期限。8687案例案例：時訓公司訴清華大學委托開發(fā)合同糾紛案，清華大學作為合同開發(fā)方已完成合同約定的主要開發(fā)任務，并將已完成部分的源代碼及數(shù)據(jù)庫文件交付時訓公司進行測試。時訓公司測試后發(fā)現(xiàn)該軟件存在瑕疵，即單方解除合同。法院經(jīng)審查，發(fā)現(xiàn)該技術瑕疵并非重大缺陷，在技術上能夠及時糾正，不會導致合同目的無法實現(xiàn)，即被告不構成根本違約。時訓公司本應給予清華大學合理期限進行修改，但其未經(jīng)催告即單方解除合同，該解除行為應為無效。8788合同解除權的行使期限合同法第95條規(guī)定：法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限的，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權的行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內不行使的，該權利消滅。根據(jù)上述規(guī)定，當事人行使解除權應當約定期限，當事人只有在約定的期限內才能行使解除權。如果當事人沒有在約定的期限內行使權利，這項權利歸于消滅。如果法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權的行使期限，當事人行使解除權的時間應當是可以隨時的，但若經(jīng)對方催告后，經(jīng)過一個合理的期限，仍未行使，此后這項權利也歸于消滅。規(guī)定解除權行使期限，對于保護合同當事人的利益，維護經(jīng)濟秩序有著十分重要的作用。如果沒有期限的規(guī)定，當事人不及時行使解除權，將影響合同當事人權利義務關系的確定。8889合同解除權的行使程序合同法第96條一般程序：通知。合同法第96條第1款的規(guī)定，當事人行使解除權時應當通知對方。

這種通知應當理解為以書面的形式，通知到達對方時合同解除。若對方當事人對解除合同有異議的，應當向人民法院或者仲裁機構申請確認解除合同的效力。特別程序：辦理批準、登記手續(xù)。合同法第96條第2款是關于解除合同的特別程序的規(guī)定，即如果法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記手續(xù)的，應當按照規(guī)定辦理。

如以機動車輛、船舶、不動產(chǎn)為標的的買賣合同，解除時應當?shù)皆怯洐C關辦理注銷手續(xù)。8990合同解除的法律后果合同法第97條規(guī)定：合同解除后，尚未履行的，終止履行。已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。合同解除的法律效力是合同關系的消滅。某些合同是無法將當事人之間的關系恢復到合同履行前的狀態(tài)，如技術開發(fā)合同。對于守約方而言，合同解除后，不論是采用恢復原狀還是采取其他補救措施，可能都會造成一定的損失，因此，法律規(guī)定當事人還有權要求賠償損失。90技術開發(fā)合同——違約責任1．委托人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應當承擔違約責任。委托人的違約行為主要有：（1）遲延支付研究開發(fā)經(jīng)費；（2）未按合同約定提供技術資料、原始數(shù)據(jù)和協(xié)作事項；（3）逾期接受研究開發(fā)成果；（4）拒絕接受研究開發(fā)成果。2．研究開發(fā)人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應當承擔違約責任。研究開發(fā)人的違約行為主要有：（1）未按期實施研究開發(fā)計劃，包括遲延實施或不實施研究開發(fā)計劃；（2）挪用研究開發(fā)經(jīng)費，將研究開發(fā)經(jīng)費用于履行合同以外的目的；（3）研究開發(fā)工作失敗和研究開發(fā)成果不符合約定條件。3．合作開發(fā)合同的當事人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應當承擔違約責任。91技術轉讓合同——違約責任1．讓與人未按照約定轉讓技術的，應當返還部分或者全部使用費，并應當承擔違約責任；實施專利或者使用技術秘密超越約定的范圍的，違反約定擅自許可第三人實施該項專利或者使用該項技術秘密的，應當停止違約行為，承擔違約責任；違反約定的保密義務的，應當承擔違約責任。2．受讓人未按照約定支付使用費的，應當補交使用費并按照約定支付違約金；不補交使用費或者支付違約金的，應當停止實施專利或者使用技術秘密，交還技術資料，承擔違約責任；實施專利或者使用技術秘密超越約定的范圍的，未經(jīng)讓與人同意擅自許可第三人實施該專利或者使用該技術秘密的，應當停止違約行為，承擔違約責任；違反約定的保密義務的，應當承擔違約責任。3．受讓人按照約定實施專利、使用技術秘密侵害他人合法權益的，由讓與人承擔責任，但當事人另有約定的除外。4．因讓與人的原因，未按時支付年費造成專利權被終止，或者因某種原因造成專利權被宣布無效時，讓與人應當承擔責任。5、專利申請被駁回或者授予專利權后被宣布無效的，除合同另有約定外，受讓人不得請求返還價款，但讓與人侵害他人專利權或者專利申請權的情況除外；對于專利權轉讓合同，除合同另有約定外，受讓人獲得的專利權如被宣布無效的，應當返還價款。92技術咨詢合同——違約責任1．委托人未按照約定提供必要的資料和數(shù)據(jù)，影響工作進度和質量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的報酬不得追回，未支付的報酬應當支付。2．受托人未按期提出咨詢報告或者提出的咨詢報告不符合約定的，應當承擔減收或者免收報酬等違約責任。3．受托人發(fā)現(xiàn)委托人提供的資料、數(shù)據(jù)等有明顯錯誤或者缺陷，未在合理期限內通知委托人的，視為其對委托人提供的技術資料、數(shù)據(jù)等予以認可。委托人在接到受托人的補正通知后未在合理期限內答復并予補正的，發(fā)生的損失由委托人承擔。4．當事人對技術咨詢合同受托人進行調查研究、分析論證、試驗測定等所需費用的負擔沒有約定或者約定不明確的，由受托人承擔。93技術服務合同——違約責任1．