2013版建設(shè)工程合同范本

新版建設(shè)工程合同解讀江蘇蘇揚律師事務(wù)所主任法律體系地方性法規(guī)自治（單行）條例立法立法權(quán)限：國家立法權(quán)：全國人大和全國人常

全國人大制定和修改刑事、民事、國家機構(gòu)的和其他的基本法律。

全國人常制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國人大制定的法律以外的其他法律；在全國人大閉會期間，對全國人大制定的法律進行部分補充和修改，但是不得同該法律的基本原則相抵觸。

地方立法權(quán)：地方人大和地方人常

人大及其常委會根據(jù)本地的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省(區(qū))的地方性法規(guī)相抵觸的前提下可以制定地方性法規(guī)，報省(自治區(qū))人大常委會批準(zhǔn)后施行;其政府可以根據(jù)法律、法規(guī)和地方性法規(guī)，制定規(guī)章。2013版《建設(shè)施工合同》解讀第一部分

《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）修訂的法律意義、法律地位

2013版《建設(shè)施工合同》解讀意義：

1、新版《建設(shè)施工合同》的修訂體現(xiàn)了99年以后頒布的建筑法律、法規(guī)、規(guī)章、司法解釋相關(guān)的內(nèi)容99版施工合同范本，對于當(dāng)時環(huán)境下指導(dǎo)當(dāng)事人簽訂和履行建設(shè)工程施工合同曾經(jīng)起到了十分重要的作用。但是，時間會讓任何先進的事物變成落后。因此市場的交易行為，必須隨著立法的變化而需要進一步規(guī)范調(diào)整。

2013版《建設(shè)施工合同》解讀1999年以后，建筑領(lǐng)域頒布的法律、法規(guī)、規(guī)章、司法解釋

比如：《招標(biāo)投標(biāo)法》2000年1月1日實施《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》2012年2月1日《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》2000年1月30日《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》2004年《最高法院建設(shè)工程司法解釋》2005年《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》2004年《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》建設(shè)部2000年《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》建設(shè)部、財政部2005年。等等。

99施工合同范本受其出臺時間的限制，不可能反映這些新法的內(nèi)容。新版施工合同范本應(yīng)當(dāng)反映上述法律文件的內(nèi)容。2013版《建設(shè)施工合同》解讀

案例：2008年5月，宿遷某某建筑工程有限公司向宿遷中級法院提出訴訟，要求宿遷某某房地產(chǎn)有限公司向其支付400余萬元幕墻工程款以及從其提交竣工結(jié)算文件的第29天起按同期銀行貸款基準(zhǔn)利率標(biāo)準(zhǔn)向其支付逾期付款利息的訴訟請求。雙方《建設(shè)工程施工合同》專用條款第九條：關(guān)于工程竣工驗收與結(jié)算約定是：同通用條款第33條33.3、33.4款約定。原告宿遷某某建筑公司依據(jù)該約定主張權(quán)利。

（實踐中有的約定，要求發(fā)包方28天給予審計完畢，結(jié)清款項，該如何理解）99版通用條款３３、竣工結(jié)算33.3發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。33.4發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)不支付工程竣工結(jié)算價款，包承人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價款。發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報及結(jié)算資料后56天內(nèi)仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍賣，承包人就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。2013版通用條款14.2竣工審核（1）除專用合同條款另有約定外，監(jiān)理人應(yīng)在收到竣工結(jié)算申請單后14天內(nèi)完成核查并報送發(fā)包人。發(fā)包人應(yīng)在收到監(jiān)理人提交的經(jīng)審核的竣工結(jié)算申請單后14天內(nèi)完成審批，并由監(jiān)理人向承包人簽發(fā)經(jīng)發(fā)包人簽認的竣工付款證書。監(jiān)理人或發(fā)包人對竣工結(jié)算申請單有異議的，有權(quán)要求承包人進行修正和提供補充資料，承包人應(yīng)提交修正后的竣工結(jié)算申請單。

發(fā)包人在收到承包人提交竣工結(jié)算申請書后28天內(nèi)未完成審批且未提出異議的，視為發(fā)包人認可承包人提交的竣工結(jié)算申請單，并自發(fā)包人收到承包人提交的竣工結(jié)算申請單后第29天起視為已簽發(fā)竣工付款證書。2013版《建設(shè)施工合同》解讀

99年后法律、法規(guī)、規(guī)章、司法解釋規(guī)定：

針對發(fā)包人拖延審價的現(xiàn)象，財政部和原建設(shè)部聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》（2004年）第369號令第16條規(guī)定：“發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內(nèi)，對結(jié)算報告及資料沒有提出意見，則視同認可”。建設(shè)工程司法解釋：

第二十條：當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。

2013版《建設(shè)施工合同》解讀

最高法關(guān)于發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，是否視為認可竣工結(jié)算文件的復(fù)函（[2005]民一他字第23號）

重慶市高級人民法院：

經(jīng)研究，答復(fù)如下：

適用司法解釋第二十條的前提條件是當(dāng)事人之間約定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認可竣工結(jié)算文件。承包人提交的竣工結(jié)算文件可以作為工程款結(jié)算的依據(jù)。建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本中的通用條款第33條第3款的規(guī)定，不能簡單地推論出，雙方當(dāng)事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致意思表示，承包人提交的竣工結(jié)算文件不能作為工程款結(jié)算的依據(jù)。2013版《建設(shè)施工合同》解讀

新版施工合同范本就將這個內(nèi)容寫進了通用條款之中，規(guī)定，發(fā)包人在收到竣工結(jié)算申請報告后28天內(nèi)沒有完成審批并且沒有提出異議的，視為認可承包人提交的竣工結(jié)算文件。這樣新版施工合同范本就將法律規(guī)定的“以送審價為準(zhǔn)”的結(jié)算原則，變成了對承發(fā)包雙方都具有約束力的合同條款，賦予了可操作性。2013版《建設(shè)施工合同》解讀意義：2、新版建設(shè)工程合同范本通過相應(yīng)的合同條款，規(guī)范較為混亂的建筑市場行為，解決了實踐中的一些問題；

99施工合同范本實施之后，在建設(shè)工程領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)了許多違法、違規(guī)問題，比如說，拖欠工程款的問題、借用資質(zhì)掛靠施工的問題、黑白合同的問題、非法轉(zhuǎn)包和違法分包的問題等等。這些問題，已經(jīng)在建設(shè)工程領(lǐng)域內(nèi)達到了泛濫成災(zāi)的嚴重程度。對于這些問題，新版施工合同范本有針對性的設(shè)置了相應(yīng)的合同條款，力爭進行規(guī)范。

(協(xié)議部分承諾,雙方不得簽訂與合同實質(zhì)性內(nèi)容相背離的協(xié)議）（明招暗定，宿遷某房產(chǎn)公司案例）2013版《建設(shè)施工合同》解讀

意義3、增加、完善合同條款，設(shè)置公平可行的操作程序

比如，新版施工合同范本強調(diào)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)對等，制定了【雙向擔(dān)保制度】。

通用條款第2.5條規(guī)定：“發(fā)包人要求承包人提供履約擔(dān)保的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)向承包人提供支付擔(dān)?！?。再比如，新版施工合同范本設(shè)置了新的竣工驗收程序、新的結(jié)算審核程序、新的工程索賠程序，這些新的程序方面的規(guī)定較之舊的合同范本，內(nèi)容上更加公平，程序上更具有可操作性，下面我們將分別進行介紹。2013版《建設(shè)施工合同》解讀

4、強調(diào)合理分配風(fēng)險，確定合理調(diào)價原則如，新版施工合同范本取消了固定價格合同，確立了合理調(diào)價制度。（徐州傳世基業(yè)案例）

5、與國際通用工程施工合同范本接軌新版施工合同范本的修訂，參考了國內(nèi)外先進施工合同文本，增加了合同要素，從結(jié)構(gòu)和內(nèi)容上實現(xiàn)了與國際通用施工合同文本的接軌，有利于我們國內(nèi)的建筑企業(yè)走向國際建筑市場。2013版《建設(shè)施工合同》解讀二、法律地位：關(guān)于新版施工合同文本是否強制使用的問題依據(jù)建設(shè)工程施工合同示范本是否為強制使用，目前國內(nèi)的建設(shè)工程施工合同范本已形成了雙軌制的體系：

一類就是我們今天介紹的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》由住建部牽頭制定，（先后有1991版、1999版、2013版），主要用于非政府投資的房屋建筑領(lǐng)域的施工合同范本，由國家推薦使用，不具有強制使用性。

2013工程量清單計價規(guī)范是國家標(biāo)準(zhǔn)。國家標(biāo)準(zhǔn)必須執(zhí)行。2013版《建設(shè)施工合同》解讀

另一類是由國家發(fā)改委牽頭制定的施工合同范本，用于政府投資的基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域的工程項目。此類施工合同范本由國家強制使用，不能使用自制的合同文本。而且當(dāng)事人對專用條款的補充和修改不得與通用條款違背。

比如，2008年5月1日實施的《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件》和《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》等2013版《建設(shè)施工合同》解讀

我國按施工總承包和工程總承包的不同承包模式，主管部門已按“兩兩對應(yīng)”方式頒發(fā)四個示范文本。

1、1999年12月，建設(shè)部和國家工商管理總局共同施行《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》，該文本共47條177款，一直沿用至今，現(xiàn)已為2013版施工合同取代。2013版施工合同共20條116款。2、2011年11月，住建部和國家工商管理總局共同頒布房建項目的《工程總承包合同（2011版示范文本）》，該文本共20條108款。

3、2007年11月，國家發(fā)改委等九部委共同頒發(fā)用于政府投資的基礎(chǔ)設(shè)施項目的《（標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件）和（標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件）試行規(guī)定》即56號文件，《標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件》中的施工總承包《通用合同條款》，共24條131款。4、2012年1月，國家發(fā)改委等九部委共同頒發(fā)用于政府投資的基礎(chǔ)設(shè)施項目的《設(shè)計、采購、施工總承包招標(biāo)文件》，其中的《通用合同條款》，共24條139款。EPC2013版《建設(shè)施工合同》解讀以上4個工程合同文本的不同管理體制，反映了一種新的管理理念和指導(dǎo)思想：

該政府管的事一定要抓緊管好，凡政府投資和國有資金為主的項目建設(shè)，政府主管部門要嚴加管理；不該政府管的堅決放開，凡市場投資的項目建設(shè)交由市場調(diào)控。2013版《建設(shè)施工合同》解讀

這次住建部和國家工商管理總局在頒布2013版施工合同時，在新版示范文本的《說明》第二部分“《示范文本》的性質(zhì)和適用范圍”中明確：“《示范文本》為非強制性使用文本。為了指導(dǎo)建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人的簽約行為，維護合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》以及相關(guān)法律法規(guī)，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局對《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）進行了修訂，制定了《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》”2013版《建設(shè)施工合同》解讀

由國家推薦使用，不具有強制性。

既然2013版施工合同不作為強制性使用文本，那么當(dāng)事人是不是可用可不用？它的法律地位是什么呢？舉例說明2013版《建設(shè)施工合同》解讀

1999版示范文本通用條款中的有關(guān)規(guī)定因其行業(yè)交易習(xí)慣性質(zhì)，成為最高院施工合同司法解釋處理相關(guān)爭議的依據(jù)。

例如：工程實際竣工日期的認定

●司法解釋第14條規(guī)定：“當(dāng)事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；（三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期”。2013版《建設(shè)施工合同》解讀1999版示范文本通用條款第32條“竣工驗收”的規(guī)定?！竦?款規(guī)定：“發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，或驗收后14天內(nèi)不提出修改意見，視為竣工驗收報告已被認可”。（拖延驗收）●第4款規(guī)定：“工程竣工驗收通過，承包人送交竣工驗收報告的日期為實際竣工日期。工程按發(fā)包人要求修改后通過竣工驗收的，實際竣工日期為承包人修改后提請發(fā)包人驗收的日期”。●第5款規(guī)定：“發(fā)包人收到承包人竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，從第29天起承擔(dān)工程保管及一切意外責(zé)任”。32.8、未經(jīng)驗收，或驗收未通過，發(fā)包人不得使用質(zhì)量問題自行承擔(dān)（說明占有建設(shè)工程之日視為竣工日期）

2013版《建設(shè)施工合同》解讀例如：司法解釋第15條規(guī)定：“建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間”。依據(jù)：

1999版施工合同通用條款第18條“重新檢驗”的規(guī)定，該條規(guī)定：“無論工程師是否進行驗收，當(dāng)其要求對已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗時，承包人應(yīng)按要求進行剝離或開孔，并在檢驗后重新覆蓋或修復(fù)。檢驗合格，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合同價款，賠償承包人損失，并相應(yīng)順延工期。檢驗不合格，承包人承擔(dān)發(fā)生的全部費用，工期不予順延”。2013版《建設(shè)施工合同》解讀制定上述司法解釋規(guī)定時并沒有相關(guān)法律、法規(guī)的依據(jù)，最高院是在認真研究、確認1999版施工合同的通用條款屬于行業(yè)交易習(xí)慣，然后按《合同法》的相關(guān)規(guī)定，才做出了司法實踐迫切需要的上述兩條規(guī)定。是否強制使用不重要，重要的是通用條款是中交易習(xí)慣，作為法院裁判依據(jù)。因此，建議盡快學(xué)習(xí)了解，使用新的版本

2013版《建設(shè)施工合同》解讀第二部分新版建設(shè)施工合同借鑒并獨創(chuàng)的新制度新版施工合同范本的框架結(jié)構(gòu)協(xié)議書（13條）、通用條款（20個要素）和專用條款三部分組成。此外，還有11個附件。通用條款共有20個要素：

1、一般規(guī)定

2、發(fā)包人

3、承包人

4、監(jiān)理人

5、工程質(zhì)量

6、安全文明施工與環(huán)境保護

7、工期和進度

8、材料與設(shè)備

9、試驗與檢驗

10、變更

11、價格調(diào)整

12、合同價格、計量與支付

13、驗收和工程試車14、竣工結(jié)算

15、缺陷責(zé)任與保修

16、違約

17、不可抗力

18、保險

19、索賠

20、爭議解決。這些合同要素，與國內(nèi)外標(biāo)準(zhǔn)施工合同文本的合同要素基本一致，我們弄明白了一個施工合同范本的內(nèi)容，其他各類施工合同范本也就容易理解了。。

99版施工合同范本的框架結(jié)構(gòu)協(xié)議書（10條）、通用條款（11個要素）和專用條款三部分組成。此外，還有3個附件。合同11個要素：詞語定義及合同文件、雙方一般權(quán)利和義務(wù)、施工組織、設(shè)計和工期、質(zhì)量與檢驗、安全施工、合同價款及調(diào)整、材料設(shè)備供應(yīng)、工程變更、竣工驗收與結(jié)算、違約索賠和爭議、其他2013版《建設(shè)施工合同》解讀

2013版施工合同，借鑒國際菲迪克合同（FIDIC）結(jié)合自身因素創(chuàng)設(shè)的八項合同管理新制度

一、承發(fā)包雙方的雙方互為擔(dān)保制度；2013版《建設(shè)施工合同》解讀（通用）2.5

資金來源證明及支付擔(dān)保

除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應(yīng)在收到承包人要求提供資金來源證明的書面通知后28天內(nèi)，向承包人提供能夠按照合同約定支付合同價款的相應(yīng)資金來源證明。

除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人要求承包人提供履約擔(dān)保的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)向承包人提供支付擔(dān)保。支付擔(dān)?？梢圆捎勉y行保函或擔(dān)保公司擔(dān)保等形式，具體由合同當(dāng)事人在專用合同條款中約定。（通用）3.7

履約擔(dān)保

發(fā)包人需要承包人提供履約擔(dān)保的，由合同當(dāng)事人在專用合同條款中約定履約擔(dān)保的方式、金額及期限等。履約擔(dān)?？梢圆捎勉y行保函或擔(dān)保公司擔(dān)保等形式，具體由合同當(dāng)事人在專用合同條款中約定。因承包人原因?qū)е鹿て谘娱L的，繼續(xù)提供履約擔(dān)保所增加的費用由承包人承擔(dān)；非因承包人原因?qū)е鹿て谘娱L的，繼續(xù)提供履約擔(dān)保所增加的費用由發(fā)包人承擔(dān)。

注意：承包方在提供履約保證的情況下，防止在專用條款中約定放棄發(fā)包方提供擔(dān)保。2013版《建設(shè)施工合同》解讀二、索賠過期作廢制度；2013版《建設(shè)施工合同》解讀索賠定義：99版施工合同第1.22條對索賠進行了定義，“索賠是指在合同履行過程中，對于并非自己的過錯，而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟補償和（或）工期順延的要求?！倍鶕?jù)近些年建筑工程領(lǐng)域的實踐，不難發(fā)現(xiàn)，施工合同的索賠較為復(fù)雜，可能基于違約、失誤、不可抗力等各種原因而發(fā)生索賠事件，并且當(dāng)事人可以主張的賠償內(nèi)容亦不僅僅限于補償及工期。

13版施工合同刪除了該定義，而在第19條中約定承包人認為有權(quán)得到追加付款和（或）延長工期的，或者發(fā)包人認為有權(quán)得到賠付金額和（或）延長缺陷責(zé)任期的，可以進行索賠。這個條款對承包人要求比較高。2013版《建設(shè)施工合同》解讀

承包人的索賠主張（通用19.1）：

發(fā)生涉及追加付款或延長工期事件－－承包人應(yīng)在28天內(nèi)向監(jiān)理人（如監(jiān)理人未得到發(fā)包人授權(quán)處理承包人索賠的權(quán)利的，為發(fā)包人）遞交索賠意向通知書（簡要說明索賠事由）－－在28天內(nèi)向監(jiān)理人遞交索賠報告（具體明確并附證明材料）；（索賠事件如有持續(xù)影響，承包人應(yīng)間隔繼續(xù)遞交索賠通知，直至事件影響結(jié)束后28天內(nèi)遞交最終索賠報告。）處理：監(jiān)理人收到索賠報告14天內(nèi)完成審查（不含要求承包人補充材料期間）并報送發(fā)包人－－發(fā)包人28天內(nèi)（含前款期間）簽認并由監(jiān)理人出具索賠處理結(jié)果。

（案例：甲供材料不及時，導(dǎo)致兩個只干10天活，最終還被發(fā)包方指責(zé)延誤工期。不敢、不會索賠。程序、證據(jù)、期限）2013版《建設(shè)施工合同》解讀1、索賠意向通知書：

僅需載明索賠事件的大致情況，有可能造成的后果及承包人索賠的意思表示即可，無需準(zhǔn)確的數(shù)據(jù)和翔實的證明資料。合理事件間隔應(yīng)結(jié)合具體情況特點，一般應(yīng)有利于準(zhǔn)確確認事件影響和及時準(zhǔn)確確認索賠為前提。2、索賠報告：

除了詳細說明索賠事件的發(fā)生過程和實際造成的影響外，還應(yīng)詳細列明承包人索賠的具體項目及依據(jù)，如事件給承包人造成的損失總額、構(gòu)成明細、計算依據(jù)及相應(yīng)的證明資料等。2013版《建設(shè)施工合同》解讀后果：

1.承包人在事件發(fā)生28天內(nèi)未書面提出索賠意向通知的，喪失該項索賠權(quán)利（按期遞交索賠意向通知書后，卻逾期遞交索賠報告的，并不失權(quán)）2.發(fā)包人未在監(jiān)理人收到索賠報告或有關(guān)索賠的進一步證明材料后的28天內(nèi)作出答復(fù)的，視為認可索賠要求。3.承包人接受該索賠處理結(jié)果的，索賠款項在當(dāng)期進度款中進行支付；承包人不接受索賠處理結(jié)果的，按照第20條〔爭議解決〕約定處理。2013版《建設(shè)施工合同》解讀

索賠權(quán)的最后期限

除非索賠款項已經(jīng)在進度款中支付或者在竣工結(jié)算申請單中列明，并且在收到發(fā)包人簽發(fā)的竣工付款證書7天內(nèi)提出包含該索賠內(nèi)容的異議，否則：

19.5（1）承包人按第14.2款〔竣工結(jié)算審核〕約定接收竣工付款證書后，應(yīng)被視為已無權(quán)再提出在工程接收證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠。

19.5（2）承包人按第14.4款〔最終結(jié)清〕提交的最終結(jié)清申請單中，只限于提出工程接收證書頒發(fā)后發(fā)生的索賠。提出索賠的期限自接受最終結(jié)清證書時終止。

為此，承包人在編制工程竣工結(jié)算報告時，應(yīng)當(dāng)盡可能詳盡、齊全，特別是索賠價款，包括逾期付款違約金、工期賠償金等，任何內(nèi)容的疏漏，一旦結(jié)算被雙方確認后就再難以調(diào)整。2013版《建設(shè)施工合同》解讀三、工程移交證書制度；（獨創(chuàng)）

2013版通用條款第13.2和15.2款規(guī)定兩項第13條“驗收與工程試車”第2款“竣工驗收”第（3）目規(guī)定：“竣工驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)在驗收合格后14天內(nèi)向承包人簽發(fā)工程接收證書。發(fā)包人無正當(dāng)理由逾期不頒發(fā)工程接收證書的，自驗收合格后第15天起視為已頒發(fā)工程接收證書”。第15條“缺陷責(zé)任與保修”第2款“缺陷責(zé)任期”第4目規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，承包人應(yīng)于缺陷責(zé)任期屆滿后7天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出缺陷責(zé)任期屆滿通知，發(fā)包人應(yīng)在收到缺陷責(zé)任期滿通知后14天內(nèi)核實承包人是否履行缺陷修復(fù)義務(wù)，承包人未能履行缺陷修復(fù)義務(wù)的，發(fā)包人有權(quán)扣除相應(yīng)金額的維修費用。發(fā)包人應(yīng)在收到缺陷責(zé)任期屆滿通知后14天內(nèi)，向承包人頒發(fā)缺陷責(zé)任期終止證書”。2013版《建設(shè)施工合同》解讀四、違約雙倍賠償制度；

通用條款第14.4

新版合同中對竣工付款要求在發(fā)包人簽發(fā)竣工付款證書后14天內(nèi)完成，如發(fā)包人在收到承包人竣工結(jié)算申請書28天內(nèi)未完成審批又未提出異議的視為認可承包人的申請單，并自次日起視為已簽發(fā)竣工付款證書。發(fā)包人逾期付款的，56天內(nèi)按同期同類貸款基準(zhǔn)利率承擔(dān)違約金，56天后按雙倍支付。

對于缺陷責(zé)任期滿后有關(guān)質(zhì)量保證金的返還及該期間的增減費用，也同樣適用該雙倍規(guī)定。問題：對預(yù)付款、進度款以及由工程變更或者因市場價格波動、法律變化引起的價格調(diào)整等（后者應(yīng)計入最近一期進度付款），發(fā)包人未按合同約定期限付款，超過56天的，能否參照前述雙倍利息標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)違約金？2013版《建設(shè)施工合同》解讀五、缺陷責(zé)任期和保修制度

什么是“質(zhì)保金”？是質(zhì)量保證金，還是質(zhì)量保修金？前者是對工程質(zhì)量的貨幣擔(dān)保，而后者則是預(yù)付或預(yù)扣的維修費用。

實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)將保修年限和質(zhì)量保證金返還直接掛鉤的情況。如：約定質(zhì)量保證金返還期限為七十年。新版合同第15條明確對承包人的缺陷責(zé)任和保修義務(wù)進行區(qū)別，將質(zhì)量保證金的返還期限明確在缺陷責(zé)任期限屆滿，而且約定的缺陷責(zé)任期限最長不得超過24個月。

在適用新版合同該條款時，需要注意：

1.工程保修階段包括缺陷責(zé)任期與工程保修期，缺陷責(zé)任期內(nèi)，承包人的保修義務(wù)與缺陷責(zé)任是重合的；

2.質(zhì)量保證金不是保修費用，而是為了保證承包人履行缺陷修復(fù)責(zé)任提供的保證金，所有權(quán)歸承包人；

3.缺陷責(zé)任期內(nèi)，由于承包人原因造成的缺陷，承包人應(yīng)負責(zé)維修，并承擔(dān)鑒定及維修費用，如承包人未履行缺陷維修義務(wù)，則發(fā)包人可以按照合同約定扣除質(zhì)量保證金，并由承包人承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任；4.缺陷責(zé)任期的延長，必須滿足三個條件，即承包人原因?qū)е碌娜毕莼驌p壞，導(dǎo)致工程或主要設(shè)備不能按原定目的使用，發(fā)包人在原缺陷責(zé)任期滿前發(fā)出延長通知，但即使延長也不得超過24個月；5.質(zhì)量保證金累計不得超過合同結(jié)算價格5%，如承包人在發(fā)包人簽發(fā)或視為簽發(fā)竣工付款證書后28天內(nèi)提交保函，發(fā)包人應(yīng)退還扣留的作為質(zhì)量保證金的工程價款；

6.當(dāng)事人確定扣留質(zhì)量保證金的，應(yīng)在專用條款中予以明確，如未予明確則發(fā)包人不能適用該條款扣留質(zhì)量保證金；7.在保修期包括缺陷責(zé)任期內(nèi)，如發(fā)包人未向承包人發(fā)送修復(fù)通知，就自行或委托第三方修復(fù)而產(chǎn)生的費用和造成的損失，原則上由發(fā)包人承擔(dān)（替代履行的要件）；8.缺陷責(zé)任期自實際竣工日期起算，保修期自竣工驗收合格之日起算，但發(fā)包人未經(jīng)竣工驗收擅自使用工程的，都從工程轉(zhuǎn)移占有之日起算，如單位工程先于全部工程驗收的，該單位工程缺陷責(zé)任期自其驗收合格之日起算；

9.缺陷責(zé)任期滿后，承包人應(yīng)及時提出缺陷責(zé)任期屆滿通知和最終結(jié)清申請，如無專門約定，發(fā)包人應(yīng)在14天內(nèi)答復(fù)或提出異議的，視為認可承包人結(jié)清申請。程序為：屆滿7天內(nèi)屆滿通知－－收到通知14天內(nèi)核實并頒發(fā)缺陷責(zé)任期終止證書－－收到該證書7天內(nèi)提交最終結(jié)清申請－－收到申請14天內(nèi)完成審批并頒發(fā)最終結(jié)清證書－－7天內(nèi)完成支付－－逾期貸款基準(zhǔn)利率－－逾期56天雙倍；10.最終結(jié)清申請單應(yīng)列明質(zhì)保金、應(yīng)扣除數(shù)、缺陷責(zé)任期內(nèi)發(fā)生的增減費用，其中索賠只限于工程竣工接收后發(fā)生的索賠，且提出索賠的期限自接收最終結(jié)清證書時終止。2013版《建設(shè)施工合同》解讀六、情勢變更調(diào)價制度（獨創(chuàng)）通用條款

第11.1市場價格波動引起的調(diào)整除專用合同條款另有約定外，市場價格波動超過合同當(dāng)事人約定的范圍，合同價格應(yīng)當(dāng)調(diào)整。合同當(dāng)事人可以在專用合同條款中約定選擇以下一種方式對合同價格進行調(diào)整：第1種方式：采用價格指數(shù)進行價格調(diào)整。第2種方式：采用造價信息進行價格調(diào)整。

11.2法律變化引起的調(diào)整基準(zhǔn)日期后，法律變化導(dǎo)致承包人在合同履行過程中所需要的費用發(fā)生除第11.1款〔市場價格波動引起的調(diào)整〕約定以外的增加時，由發(fā)包人承擔(dān)由此增加的費用；減少時，應(yīng)從合同價格中予以扣減?；鶞?zhǔn)日期后，因法律變化造成工期延誤時，工期應(yīng)予以順延。因法律變化引起的合同價格和工期調(diào)整，合同當(dāng)事人無法達成一致的，由總監(jiān)理工程師按第4.4款〔商定或確定〕的約定處理。因承包人原因造成工期延誤，在工期延誤期間出現(xiàn)法律變化的，由此增加的費用和（或）延誤的工期由承包人承擔(dān)。2013版《建設(shè)施工合同》解讀七、風(fēng)險防范的工程系列保險制度；通用條款18條確定風(fēng)險防范的工程系列保險制度；

18.1

工程保險

除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應(yīng)投保建筑工程一切險或安裝工程一切險；發(fā)包人委托承包人投保的，因投保產(chǎn)生的保險費和其他相關(guān)費用由發(fā)包人承擔(dān)。

18.2

工傷保險18.2.1

發(fā)包人應(yīng)依照法律規(guī)定參加工傷保險，并為在施工現(xiàn)場的全部員工辦理工傷保險，繳納工傷保險費，并要求監(jiān)理人及由發(fā)包人為履行合同聘請的第三方依法參加工傷保險。

18.2.2承包人應(yīng)依照法律規(guī)定參加工傷保險，并為其履行合同的全部員工辦理工傷保險，繳納工傷保險費，并要求分包人及由承包人為履行合同聘請的第三方依法參加工傷保險。18.3其他保險發(fā)包人和承包人可以為其施工現(xiàn)場的全部人員辦理意外傷害保險并支付保險費，包括其員工及為履行合同聘請的第三方的人員，具體事項由合同當(dāng)事人在專用合同條款約定。

除專用合同條款另有約定外，承包人應(yīng)為其施工設(shè)備等辦理財產(chǎn)保險。

18.4持續(xù)保險合同當(dāng)事人應(yīng)與保險人保持聯(lián)系，使保險人能夠隨時了解工程實施中的變動，并確保按保險合同條款要求持續(xù)保險。

18.5

保險憑證合同當(dāng)事人應(yīng)及時向另一方當(dāng)事人提交其已投保的各項保險的憑證和保險單復(fù)印件。

18.6

未按約定投保的補救18.6.1發(fā)包人未按合同約定辦理保險，或未能使保險持續(xù)有效的，則承包人可代為辦理，所需費用由發(fā)包人承擔(dān)。發(fā)包人未按合同約定辦理保險，導(dǎo)致未能得到足額賠償?shù)?，由發(fā)包人負責(zé)補足。18.6.2承包人未按合同約定辦理保險，或未能使保險持續(xù)有效的，則發(fā)包人可代為辦理，所需費用由承包人承擔(dān)。承包人未按合同約定辦理保險，導(dǎo)致未能得到足額賠償?shù)?，由承包人負?zé)補足。

18.7

通知義務(wù)除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人變更除工傷保險之外的保險合同時，應(yīng)事先征得承包人同意，并通知監(jiān)理人；承包人變更除工傷保險之外的保險合同時，應(yīng)事先征得發(fā)包人同意，并通知監(jiān)理人。保險事故發(fā)生時，投保人應(yīng)按照保險合同規(guī)定的條件和期限及時向保險人報告。發(fā)包人和承包人應(yīng)當(dāng)在知道保險事故發(fā)生后及時通知對方。2013版《建設(shè)施工合同》解讀八、爭議評審制度

選擇性機制，須在專用條款中約定采取通用條款20.3項評審方式和規(guī)則解決爭議。爭議評審小組的確定：共同確定1名或在3名爭議評審員中各自選定1名，第3名為首席評審員或由評審員自行確定或由約定的評審機構(gòu)指定。當(dāng)事人可在任何時間將合同爭議共同提請評審小組評審，聽取各方意見，依據(jù)相關(guān)法律、規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)、案例經(jīng)驗及商業(yè)慣例等，自收到爭議評審申請報告后14天內(nèi)作出書面決定并說明理由，決定經(jīng)合同當(dāng)事人簽字確認后生效。不接受或不履行決定的，可選擇其他爭議解決方式。2013版《建設(shè)施工合同》解讀第三部分：----新版合同重點問題變更

承包人收到監(jiān)理人下達的變更指示后，認為不能執(zhí)行的，應(yīng)立即提出不能執(zhí)行該變更指示的理由。

認為可以執(zhí)行的，應(yīng)書面說明實施該變更指示對合同價格和工期的影響，雙方應(yīng)當(dāng)按照合同約定確定變更估價。要求承包人做到“先算后干”，而不能“先干后算”。

2013版《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》對工程變更定義為“合同工程實施過程中由發(fā)包人提出或由承包人提出經(jīng)發(fā)包人批準(zhǔn)的合同工程任何一項工作的增、減、取消或施工工藝、順序、時間的改變；設(shè)計圖紙的修改；施工條件的改變；招標(biāo)工程量清單的錯漏從而引起合同條件的改變或工程量的增減變化變更估價程序及注意事項

首先：承包人應(yīng)在收到變更指示后14天內(nèi)，向監(jiān)理人提交變更估價申請。監(jiān)理人應(yīng)在收到變更估價申請后7天內(nèi)審查完畢并報送發(fā)包人，監(jiān)理人對變更估價申請有異議，通知承包人修改后重新提交。發(fā)包人應(yīng)在承包人提交變更估價申請后14天內(nèi)審批完畢。

逾期未完成審批或未提出異議的，視為認可承包人提交的變更估價申請。新舊比較：變更指示—14天內(nèi)變更估價申請（事先）—14天內(nèi)審查和審批—（異議商定或總監(jiān)確定）執(zhí)行—索賠變更指示—執(zhí)行—簽證（事后）—索賠

其中，對于取消合同中的任何工作，應(yīng)當(dāng)排除發(fā)包人自行實施或轉(zhuǎn)由第三人實施的情形（即未實際實施），否則就不是簡單的變更行為，而是發(fā)包人違反合同行為。

其次，合同履行中的變更導(dǎo)致了合同價格和工期等方面的變化，會否涉及規(guī)避《招標(biāo)投標(biāo)法》有關(guān)“不得再另行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”？

第三，針對變更的發(fā)起可能由發(fā)包人、設(shè)計人、監(jiān)理人和承包人提出，但都應(yīng)當(dāng)經(jīng)得發(fā)包人同意再通過監(jiān)理人發(fā)出變更指示，承包人在接受變更指示時，應(yīng)嚴格把握以收到監(jiān)理人出具的經(jīng)發(fā)包人簽認的變更文件為準(zhǔn)。

第四，承包人認為不能執(zhí)行的，應(yīng)立即提出理由，是指時間上要立即反饋，理由應(yīng)當(dāng)附上有關(guān)圖紙文件和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)及其他依據(jù)，而并非指工程量及估價的變更意見。根據(jù)通用條款約定，承包人在認為變更指示可以執(zhí)行情況下，才應(yīng)當(dāng)書面說明實施該變更對合同價格和工期的影響，并按規(guī)定的10.4.1項變更估價原則確定。

第五，承包人提交變更估價申請和發(fā)包人完成審批的期限都是14天，但區(qū)別在于通用條款并未明確承包人遲于14天提出變更估價申請的后果，而規(guī)定了發(fā)包人若逾期未完成審批或未提出異議的，則被視為認可該變更估價。

第六，承包人編制提交的變更估價申請應(yīng)當(dāng)符合規(guī)定的變更估價原則，并附具有關(guān)材料，內(nèi)容應(yīng)包括合理的成本和利潤構(gòu)成，以及對工期的影響。

第七，若發(fā)包人對申請?zhí)岢霎愖h而承包人不能接受或作相應(yīng)修改提交后雙方仍未一致的，則按第4.4款“商定或確定”的規(guī)定以確定變更工作的價格，即雙方必須按照總監(jiān)理工程師的決定先行執(zhí)行，保留對該決定異議最終按照爭議解決的結(jié)果執(zhí)行，因此變更會直接導(dǎo)致簽證或索賠。

需注意的是，因變更引起的價格調(diào)整應(yīng)當(dāng)計入最近一期的進度款中支付，而不是到竣工決算時才算總帳

簽證定義及注意事項：

工程簽證的定義：是指工程承發(fā)包雙方在施工過程及結(jié)算過程中對確認工程量（價）、增加合同價款、支付各種費用、順延工期、承擔(dān)違約責(zé)任、賠償損失等內(nèi)容所達成的雙方意思表示一致的補充協(xié)議?；ハ鄷娲_認的簽證即可成為工程結(jié)算或者最終結(jié)算增減工程造價的憑據(jù)。

1.先干后算導(dǎo)致應(yīng)簽未簽或拖延簽證；2.簽證流程和簽字人權(quán)限不符合合同要求；3.簽證申請單中遺漏工期延誤和損失方面內(nèi)容；

影響工期的因素比較繁雜，承包人完全舉證較難，如開工條件、設(shè)計變更、增項、分包配合、圖紙材料提供不及時、惡劣氣候、不明地質(zhì)條件以及等待整體驗收等；而發(fā)包人主張工期延誤則比較簡單，往往成為發(fā)包人提起反訴的主要事由之一?？⒐づc結(jié)算

工程經(jīng)竣工驗收合格的，以承包人提交驗收申請報告之日為實際竣工日期，并在工程接收證書中載明；【司法解釋第十四條（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；】因發(fā)包人原因，未在監(jiān)理人收到承包人提交的竣工驗收申請報告42天內(nèi)完成竣工驗收，或完成竣工驗收不予簽發(fā)工程接收證書的，以提交竣工驗收申請報告的日期為實際竣工日期；

工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移工程之日為實際竣工日期?？⒐そY(jié)算審核（可在專用條款另行約定）

（1）提交竣工結(jié)算申請單—監(jiān)理人14天內(nèi)完成核查并報送發(fā)包人—發(fā)包人收到后14天內(nèi)完成審批—由監(jiān)理人向承包人簽發(fā)經(jīng)發(fā)包人簽認的竣工付款證書。

監(jiān)理人或發(fā)包人對竣工結(jié)算申請單有異議的，有權(quán)要求承包人進行修正和提供補充資料，承包人應(yīng)提交修正后的竣工結(jié)算申請單。

（2）

發(fā)包人在收到承包人提交竣工結(jié)算申請書后28天內(nèi)未完成審批且未提出異議的，視為發(fā)包人認可承包人提交的竣工結(jié)算申請單，并自發(fā)包人收到承包人提交的竣工結(jié)算申請單后第29天起視為已簽發(fā)竣工付款證書。

（3）承包人對發(fā)包人簽認的竣工付款證書有異議的，對于有異議部分應(yīng)在收到發(fā)包人簽認的竣工付款證書后7天內(nèi)提出異議，各方應(yīng)按照專用合同條款約定的方式和程序進行復(fù)核，或按照第20條〔爭議解決〕約定處理。

對于無異議部分，發(fā)包人應(yīng)簽發(fā)臨時竣工付款證書，并按本款第（2）項完成付款。承包人逾期未提出異議的，視為認可發(fā)包人的審批結(jié)果。

司法解釋第二十條當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。2013版《建設(shè)施工合同》解讀第四部分：----關(guān)于工程質(zhì)量治理行動和“三包一靠”違法行為的認定查處

我國建筑法、合同法、招投標(biāo)法和國務(wù)院建設(shè)工程質(zhì)量、安全管理條例等相關(guān)條例及最高院司法解釋等法律法規(guī)都對“違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包、出借資質(zhì)”等違法行為作出相應(yīng)規(guī)定，但在建筑市場操作中，這些法律明文禁止的行為卻長期存在，屢禁不止，甚而愈演愈烈。根本原因在于，現(xiàn)行法律法規(guī)對此雖有規(guī)定但不具體明確，或雖有定義但無表現(xiàn)形式，或有表現(xiàn)形式但對構(gòu)成要件卻無明確規(guī)定，缺乏統(tǒng)一的認定和處理標(biāo)準(zhǔn)；并且各地主管部門和高院出臺的相關(guān)規(guī)定政出多門，互不一致，造成各地辦案執(zhí)法不統(tǒng)一，同案不同判的尷尬局面。

尤其司法解釋中有關(guān)無效合同參照有效結(jié)算以及實際施工人突破合同相對性等規(guī)定在操作中的濫用，變相保護和滋長了該類行為。一、違法發(fā)包

指建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或個人，或者肢解發(fā)包等行為。包括：1、建設(shè)單位將工程發(fā)包給個人/不具有相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的施工單位的；2、未履行法定發(fā)包程序，包括應(yīng)當(dāng)依法進行招標(biāo)未招標(biāo)，應(yīng)當(dāng)申請直接發(fā)包未申請或申請未核準(zhǔn)的；3、設(shè)置不合理招投標(biāo)條件，限制、排斥投標(biāo)人的；4、將一個單位工程肢解發(fā)包給不同的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的；5、將施工合同范圍內(nèi)的單位工程或分部分項工程（非專業(yè)）另行發(fā)包的；

6、違反施工合同約定，通過各種形式要求承包單位選擇其指定分包單位的；二、轉(zhuǎn)包

指施工單位承包工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將工程全部或者肢解后以分包的名義轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的行為。包括：

1、將工程全部轉(zhuǎn)給或者肢解后分包給/通過合作、聯(lián)營、個人承包等形式直接或變相的轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工；2、總（專業(yè)）承包單位未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)或未派駐項目、技術(shù)、質(zhì)量和安全負責(zé)人等主要管理人員，不履行管理義務(wù)，未對該工程的施工活動進行組織管理的；3、總（專業(yè)）承包單位不履行管理義務(wù)，只向?qū)嶋H施工單位收取費用，主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備的采購由其他單位或個人實施的；

4、勞務(wù)分包單位承包范圍是總（專業(yè)）承包單位承包的全部工程，計取的是除上繳“管理費”之外的全部工程價款的。違法分包：

指施工單位承包工程后違反法律法規(guī)規(guī)定或者施工合同關(guān)于工程分包的約定，把單位工程或分部分項工程分包給其他單位或個人施工的行為。包括：1、施工單位將工程分包給個人/不具備相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的單位的；2、施工合同中沒有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，施工單位將其承包的部分工程交由其他單位施工的；3、施工總承包單位將房屋建筑工程的主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的，鋼結(jié)構(gòu)工程除外；4、專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的；5、勞務(wù)分包單位將其承包的勞務(wù)再分包的；或者在除計取勞務(wù)作業(yè)費用外，還計取主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機械設(shè)備費用的；四、掛靠

指單位或個人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義，承攬工程的行為（前款所稱承攬工程，包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)、從事施工等活動）。1、沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；2、有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的，資質(zhì)等級高的借用資質(zhì)等級低的，相同資質(zhì)等級相互借用的；3、專業(yè)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的，但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外；4、勞務(wù)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包、專業(yè)承包單位或?qū)I(yè)分包單位的；

施工單位在施工現(xiàn)場派駐的項目負責(zé)人、技術(shù)負責(zé)人、質(zhì)量管理負責(zé)人、安全管理負責(zé)人中