民事訴訟法（第三版）課件第5章

第五章

當(dāng)事人和訴訟代理人第一節(jié)當(dāng)事人概述第二節(jié)當(dāng)事人的認(rèn)定第三節(jié)當(dāng)事人主體資格第四節(jié)訴訟代理人本章重點(diǎn)提示：1.當(dāng)事人適格2.當(dāng)事人能力與訴訟能力3.訴訟代理人第一節(jié)當(dāng)事人概述一、當(dāng)事人的概念（一）含義當(dāng)事人，是指以自己的名義要求法院保護(hù)民事權(quán)利或法律關(guān)系，受法院裁判約束的起訴方和被訴方。（二）類型

1.實(shí)體意義上的當(dāng)事人

2.程序意義上的當(dāng)事人（三）特點(diǎn)

1.必須以自己的名義起訴應(yīng)訴，進(jìn)行訴訟活動(dòng)。

2.必須是向法院請(qǐng)求確定私權(quán)或其他民事權(quán)益的一方及其相對(duì)方。

3.必須在訴狀內(nèi)明確表示。

1.原告和被告:第一審程序

2.上訴人和被上訴人:第二審程序

3.申請(qǐng)人、債務(wù)人:特別程序

4.原審原告、原審被告以及原審第三人原審上訴人和原審被上訴人：審判監(jiān)督程序

5.申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人：執(zhí)行程序二、當(dāng)事人的結(jié)構(gòu)第二節(jié)當(dāng)事人的認(rèn)定一、當(dāng)事人認(rèn)定的概念和學(xué)說（一）概念當(dāng)事人的認(rèn)定是指在一個(gè)具體的訴訟案件當(dāng)中，決定實(shí)際上由何人擔(dān)當(dāng)訴訟上的當(dāng)事人。（二）學(xué)說

1.利害關(guān)系當(dāng)事人學(xué)說

2.權(quán)利保護(hù)說

3.程序當(dāng)事人說（目前通說）（三）程序當(dāng)事人的確定標(biāo)準(zhǔn)

1.意思說以原告本意想起訴者為當(dāng)事人

2.行為說以實(shí)際實(shí)施訴訟行為者為當(dāng)事人

3.表示說以訴狀上所記載的人為當(dāng)事人，為目前通說二、正當(dāng)（適格）當(dāng)事人

（一）正當(dāng)當(dāng)事人概念

1.概念正當(dāng)當(dāng)事人，也稱適格當(dāng)事人，是指就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告或被告，因而受本案判決約束的當(dāng)事人。2.功能（1）防止濫用訴權(quán)，排除不適當(dāng)?shù)漠?dāng)事人；（2）在多數(shù)人訴訟的場(chǎng)合具有節(jié)約訴訟資源的功能；（3）實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人制度設(shè)計(jì)的合理性。

（二）正當(dāng)當(dāng)事人的理論基礎(chǔ)

1.訴訟實(shí)施權(quán)理論訴訟實(shí)施權(quán)的基礎(chǔ)：管理處分權(quán)（請(qǐng)求權(quán)、形成權(quán)）（1）給付之訴主張自己有給付請(qǐng)求權(quán)的人具有原告適格，被原告主張有給付義務(wù)的人具有被告適格。（2）形成之訴主張法律上的形成權(quán)的人及其相對(duì)人，具有當(dāng)事人適格。（3）缺點(diǎn)是管理處分權(quán)不適用于確認(rèn)之訴。2.訴的利益理論（三）訴訟擔(dān)當(dāng)

1.概念對(duì)他人的實(shí)體權(quán)利義務(wù)有管理權(quán)或處分權(quán)的第三人，以自己的名義就該涉訟法律關(guān)系糾紛行使訴訟實(shí)施權(quán)，判決效力及于所涉法律關(guān)系主體。2.分類法定訴訟擔(dān)當(dāng)與任意訴訟擔(dān)當(dāng)3.類型

（1）基于身份權(quán)引發(fā)的訴訟擔(dān)當(dāng)（職務(wù)當(dāng)事人）（2）基于財(cái)產(chǎn)管理權(quán)而產(chǎn)生的訴訟擔(dān)當(dāng)（四）非正當(dāng)當(dāng)事人及其更換

1.非正當(dāng)當(dāng)事人的含義非正當(dāng)當(dāng)事人，即當(dāng)事人適格有欠缺的訴訟當(dāng)事人。2.欠缺正當(dāng)當(dāng)事人要件的訴訟后果（1）訴訟成立要件——裁定駁回起訴（2）權(quán)利保護(hù)要件——判決駁回訴訟請(qǐng)求3.非正當(dāng)當(dāng)事人的更換（1）法定的當(dāng)事人的更換（2）任意的當(dāng)事人的更換第三節(jié)當(dāng)事人主體資格一、當(dāng)事人能力（一）概念當(dāng)事人能力，即當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力，是指能夠成為一般民事訴訟當(dāng)事人所必需的訴訟法上的能力或資格。（二）與正當(dāng)當(dāng)事人的區(qū)別當(dāng)事人能力是相對(duì)于一般意義上的訴訟而言抽象出來的一種資格或者能力，它屬于訴訟主體要件中的抽象要件。正當(dāng)當(dāng)事人是針對(duì)具體案件而言的，是在具體的訴訟法律關(guān)系中具有利害關(guān)系的當(dāng)事人。

（三）與民事權(quán)利能力的關(guān)系

1.一致性

2.分離性（1）自然人——始于出生，終于死亡胎兒死者的名譽(yù)死者的著作權(quán)（2）法人當(dāng)事人能力的普遍性，民事權(quán)利能力的有限性

（3）其他組織不符合法人條件，未取得法人資格的組織，也可以成為民事訴訟的當(dāng)事人。其他組織的三種類型（適用意見第40條）：不具有法人資格的企業(yè)、法人分支機(jī)構(gòu)、社會(huì)團(tuán)體積極當(dāng)事人能力與消極當(dāng)事人能力。德國民訴法50條：無權(quán)利能力的社團(tuán)可以被訴。中國業(yè)主委員會(huì)：只有積極的當(dāng)事人能力，不能被訴（北京高級(jí)法院關(guān)于審理物業(yè)糾紛的規(guī)定）（4）需要明確的幾種特殊情形經(jīng)工商登記的企業(yè)集團(tuán)是否有當(dāng)事人資格商品交易市場(chǎng)是否具有當(dāng)事人資格相關(guān)活動(dòng)組織委員會(huì)（奧組委的地位）農(nóng)工商總公司、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)總公司、管委會(huì)等的訴訟地位

中華環(huán)保聯(lián)合會(huì)是否有當(dāng)事人資格全國婦女聯(lián)合會(huì)是否有當(dāng)事人資格共青團(tuán)中央是否有當(dāng)事人資格全國總工會(huì)是否有當(dāng)事人資格二、當(dāng)事人的訴訟能力（一）概念

1.含義訴訟能力，又稱為訴訟行為能力，是指當(dāng)事人能夠親自通過自己的行為行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)的能力。

2.辯論能力辯論能力，是指當(dāng)事人參與法院的訴訟程序并實(shí)施出庭辯論所必要的資格。（二）與民事行為能力關(guān)系

訴訟行為能力與民事行為能力是相對(duì)應(yīng)的，但不完全一致：民事行為能力存在有行為能力、無行為能力和限制行為能力三種，而訴訟行為能力只存在有訴訟行為能力和無訴訟行為能力兩種。完全民事行為能力訴訟行為能力限制民事行為能力無訴訟行為能力無民事行為能力公民的訴訟能力與民事行為能力的關(guān)系（三）當(dāng)事人無訴訟能力所為訴訟行為的后果

1.無效；

2.對(duì)方行為無效；

3.追認(rèn)后有效。三、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

（一）當(dāng)事人的訴訟權(quán)利

1.保障當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的權(quán)利

2.維護(hù)當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利的訴訟權(quán)利

3.處分實(shí)體權(quán)利的訴訟權(quán)利

4.實(shí)現(xiàn)民事權(quán)益的訴訟權(quán)利（二）當(dāng)事人的訴訟義務(wù)

1.依法行使訴訟權(quán)利，不得濫用權(quán)利；

2.遵守法庭秩序和訴訟程序；

3.履行發(fā)生法律效力的判決、裁定和調(diào)解協(xié)議。

第四節(jié)訴訟代理人一、訴訟代理人的概念和特點(diǎn)（一）概念訴訟代理人，是指以當(dāng)事人一方的名義，在法律規(guī)定或者當(dāng)事人授予的權(quán)限范圍內(nèi)代理實(shí)施訴訟行為的人。（二）特點(diǎn)

1.有訴訟行為能力；

2.以被代理人的名義，且為了維護(hù)被代理人的利益進(jìn)行訴訟活動(dòng)；

3.在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施訴訟行為；

4.訴訟代理的法律后果由被代理人承擔(dān)；

5.同一訴訟代理人在同一案件中只能代理一方當(dāng)事人；二、法定訴訟代理人（一）法定訴訟代理人的概念及特征

1.概念法定訴訟代理人，是指根據(jù)法律規(guī)定而取得代理權(quán)，代理無訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的人。

2.特點(diǎn)（1）代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)特殊（2）代理對(duì)象特殊（3）代理人的范圍特殊（二）法定訴訟代理人的范圍

1.法定訴訟代理人必須是對(duì)被代理人享有監(jiān)護(hù)權(quán)的人。

2.未成年人的監(jiān)護(hù)人（1）祖父母、外祖父母；（2）兄、姐；（3）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。3.精神病人的監(jiān)護(hù)人(1)配偶；(2)父母；(3)成年子女；(4)其他近親屬；(5)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。（三）法定訴訟代理人的權(quán)限和訴訟地位1.法定訴訟代理人的代理權(quán)不應(yīng)受到限制2.法定訴訟代理人在訴訟中與其所代理的當(dāng)事人的訴訟地位基本相同

（四）法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅

1.法定訴訟代理權(quán)的取得依賴于監(jiān)護(hù)權(quán)的取得

2.法定訴訟代理權(quán)的消滅（1）無訴訟行為能力的人具備了或恢復(fù)了訴訟行為能力；（2）監(jiān)護(hù)權(quán)賴以產(chǎn)生的收養(yǎng)或婚姻關(guān)系被解除；（3）法定訴訟代理人本人喪失訴訟行為能力；（4）被代理人或代理人死亡；（5）訴訟結(jié)束。三、委托訴訟代理人（一）委托訴訟代理人的概念及特征

1.概念委托訴訟代理人，是指受當(dāng)事人、法定代理人委托并以他們的名義在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)的人。2.特點(diǎn)（1）訴訟代理人基于委托人的授權(quán)而發(fā)生；（2）訴訟代理事項(xiàng)和訴訟代理權(quán)限，一般由委托人自己決定；（3）代理人和被代理人均有訴訟行為能力。

（二）委托訴訟代理人的范圍和人數(shù)

1.范圍（1）律師；（2）當(dāng)事人的近親屬；（3）當(dāng)事人單位推薦的人；（4）經(jīng)人民法院允許的其他公民。

2.人數(shù)當(dāng)事人、法定代理人可以委托1～2人作為訴訟代理人。（三）委托訴訟代理人的權(quán)限和訴訟地位

1.權(quán)限委托訴訟代理人代理權(quán)限的大小，取決于被代理人的下列授權(quán)：（1）純程序性質(zhì)的訴訟權(quán)利如申請(qǐng)回避、提出管轄權(quán)異議等；

（2）涉及實(shí)體權(quán)利的訴訟權(quán)利如代為承認(rèn)、變更、放棄訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴等權(quán)利，未經(jīng)委托人特別授權(quán)，代理人不得在訴訟中實(shí)施。2.訴訟地位3.離婚訴訟當(dāng)事人的本人出庭（四）委托訴訟代理權(quán)的取得、變更和消滅

1.委托訴訟代理權(quán)的取得向法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書，是受托人取得委托訴訟代理權(quán)的法定方式。

2.委托訴訟代理權(quán)的變更被代理人可以在法律許可的范圍內(nèi)變更或解除代理事項(xiàng)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)書面告知人民法院，并由人民法院通知對(duì)方當(dāng)事人。3.委托訴訟代理權(quán)的消滅

（1）訴訟終結(jié)（2）代理人喪失訴訟行為能力或死亡（3）被代理人死亡（4）委托人解除委托或代理人辭卻委托（五）委托訴訟代理中的轉(zhuǎn)委托轉(zhuǎn)委托的條件：

1.轉(zhuǎn)委托須有合法的訴訟代理權(quán)；

2.須是轉(zhuǎn)委托人基于特殊原因不能或者不便履行訴訟代理職責(zé)；

3.須取得委托人的事先同意或者事后認(rèn)可；

4.須轉(zhuǎn)委托訴訟代理人具有訴訟行為能力；

5.轉(zhuǎn)委托代理的權(quán)限不得超過委托人原來授予的權(quán)限。案例1【案情簡介】

2005年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年級(jí)學(xué)生小龍，因寰宇公司的公交車司機(jī)張某緊急剎車而受傷，花去若干醫(yī)療費(fèi)。2006年2月小龍傷愈繼續(xù)上學(xué)，寫了授權(quán)委托書給其父李某，讓他代理其提起訴訟。李某以正當(dāng)?shù)脑V訟參加人的身份于2006年3月對(duì)寰宇公司及其司機(jī)張某提起了訴訟，要求寰宇公司和張某承擔(dān)違約責(zé)任。在訴訟進(jìn)行中，李某將要求被告承擔(dān)違約責(zé)任改為被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，要求賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用共2.8萬元。本案被告在答辯中認(rèn)為，司機(jī)緊急剎車是因?yàn)樾腥岁惸尺`章過路引起，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由陳某承擔(dān)，因此要求追加陳某作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟。問題：如何認(rèn)識(shí)本案中小龍、李某、寰宇公司的訴訟地位？課堂討論案例：【法理分析】

無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。小龍作為受害人，應(yīng)列為原告。但其出生日期為1988年7月21日，在案發(fā)當(dāng)日，尚未滿18周歲，故屬于無訴訟能力人，應(yīng)由其監(jiān)護(hù)人李某作為法定訴訟代理人參加訴訟。另外，法人或者其他組織的工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生的訴訟，該法人或其組織為當(dāng)事人。本案張某屬于因職務(wù)行為發(fā)生訴訟，寰宇公司應(yīng)列為被告。案例2【案情簡介】

A市H區(qū)居民邵偉雄請(qǐng)鄰居葉明星幫忙，在A市F區(qū)永一副食商亭（該商店為坐落于A市S區(qū)的海友食品公司設(shè)立，用的是海龍食品公司的營業(yè)執(zhí)照）購買一箱啤酒招待朋友。在開啟第三瓶啤酒時(shí)，該酒瓶突然爆炸，玻璃碎片將邵偉雄的眼睛嚴(yán)重?fù)魝?，其朋友喬鳴、李啟及其子邵小雄的臉部也受了傷。邵偉雄的家人趕快將他們送往醫(yī)院治療，并迅速到出售該啤酒的永一副食商亭交涉。永一副食商亭派人到邵家查實(shí)，確認(rèn)該爆炸的啤酒為該商亭所售，但認(rèn)為該事故的發(fā)生是因?yàn)槠【飘a(chǎn)品質(zhì)量問題，責(zé)任在啤酒廠（該啤酒為I省D縣紅山啤酒廠生產(chǎn)），讓邵偉雄找廠家索賠。邵偉雄因傷住院半個(gè)月，花費(fèi)5000多元醫(yī)療費(fèi)，其朋友喬鳴、李啟、其子邵小雄也各花費(fèi)了數(shù)十元至上百元不等，這些錢當(dāng)時(shí)都是由邵偉雄支付的。事情發(fā)生一個(gè)月后，邵偉雄治好了傷，準(zhǔn)備到法院起訴，要求侵權(quán)者賠償上述所有損失。問題：誰可以作為本案正當(dāng)原告？

【法理分析】《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第35條第2款規(guī)定，消費(fèi)者或者其他受害人因產(chǎn)品缺陷造成人身、財(cái)產(chǎn)損害的，可以向銷售者要求賠償，也可以向生產(chǎn)商要求賠償。屬于生產(chǎn)者責(zé)任的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。屬于銷售者責(zé)任的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追