如何應(yīng)對考試前后的突發(fā)情況每日一練(2015.8.8)

如何應(yīng)對考試前后的突發(fā)情況每日一練(2015.8.8)一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）1、周橘、鄭桃、吳柚設(shè)立一家普通合伙企業(yè)，從事服裝貿(mào)易經(jīng)營。鄭桃因炒股欠下王椰巨額債務(wù)。下列哪些表述是正確的？A.王椰可以鄭桃從合伙企業(yè)中分取的利益來受償B.鄭桃不必經(jīng)其他人同意，即可將其合伙財產(chǎn)份額直接抵償給王椰C.王椰可申請強制執(zhí)行鄭桃的合伙財產(chǎn)份額D.對鄭桃的合伙財產(chǎn)份額的強制執(zhí)行，周橘和吳柚享有優(yōu)先購買權(quán)【司法部答案】ACD【考點】合伙人自身債務(wù)的清償【答案解析】《合伙企業(yè)法》第四十一條合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。據(jù)此，B項表述錯誤。第四十二條合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。A、C表述正確。人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；…故D項表述正確。2、甲公司未取得商鋪預(yù)售許可證，便與李某簽訂了《商鋪認購書》，約定李某支付認購金即可取得商鋪優(yōu)先認購權(quán)，商鋪正式認購時甲公司應(yīng)優(yōu)先通知李某選購。雙方還約定了認購面積和房價，但對樓號、房型未作約定。李某依約支付了認購金。甲公司取得預(yù)售許可后，未通知李某前來認購，將商鋪售罄。關(guān)于《商鋪認購書》，下列哪一表述是正確的？A.無效，因甲公司未取得預(yù)售許可證即對外銷售B.不成立，因合同內(nèi)容不完整C.甲公司未履行通知義務(wù)，構(gòu)成根本違約D.甲公司須承擔繼續(xù)履行的違約責任【司法部答案】C【考點】預(yù)約合同的效力【答案解析】《買賣合同司法解釋》第2條規(guī)定，“當事人簽訂認購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務(wù)，對方請求其承擔預(yù)約合同違約責任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持”?！渡啼佌J購書》屬于預(yù)約合同，它與商品房預(yù)售合同不同，并不必要取得預(yù)售許可，合同有效。甲公司違反該預(yù)約合同，需要承擔違約責任或者李某有權(quán)解除合同。A錯誤，C正確?！逗贤ń忉尪返?條規(guī)定：“當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量的，一般應(yīng)當認定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外”。該預(yù)約合同有當事人、標的和數(shù)量，包含了合同的主要內(nèi)容，已經(jīng)成立，其指向的標的系簽訂商品房預(yù)售合同的行為。B錯誤。《合同法》第110條規(guī)定，“當事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實上不能履行；（二）債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。”該預(yù)約合同已經(jīng)在法律上不能繼續(xù)履行，D錯誤。3、甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發(fā)的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬元。后因國家出臺房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是正確的？A.甲公司將房屋出賣給丙的行為屬于無權(quán)處分B.乙公司有權(quán)請求甲公司承擔違約責任C.丙有權(quán)請求解除合同D.甲公司只需將20萬元本金返還給丙【司法部答案】BC【考點】無權(quán)處分、情勢變更、不可抗力【答案解析】甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，甲公司還是所有權(quán)人，根據(jù)物權(quán)法定仍有處分權(quán)，其處分行為屬于有權(quán)處分，當然其可能需要承擔合同法上的違約責任，A錯誤。甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，后將房屋賣給丙，違反了包銷合同，應(yīng)當承擔違約責任，B正確?！逗贤ń忉尪返?6條規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！币驀页雠_房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格而不能履行，而非繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，所以不構(gòu)成情勢變更。不可抗力造成的后果是致使合同無法履行，情勢變更造成的結(jié)果是對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，本案應(yīng)構(gòu)成不可抗力，根據(jù)合同法第94條規(guī)定，丙也可以請求解除合同。C正確?！逗贤ā返?17條規(guī)定，“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任?！焙贤p方當事人對于合同不能履行均無過錯，不須承擔賠償責任，但甲公司將20萬元本金返還給丙之外，對于產(chǎn)生的孳息也應(yīng)一并返還，否則即構(gòu)成不當?shù)美珼錯誤。4、甲對乙享有10萬元的債權(quán)，甲將該債權(quán)向丙出質(zhì)，借款5萬元。下列哪一表述是錯誤的？A.將債權(quán)出質(zhì)的事實通知乙不是債權(quán)質(zhì)權(quán)生效的要件B.如未將債權(quán)出質(zhì)的事實通知乙，丙即不得向乙主張權(quán)利C.如將債權(quán)出質(zhì)的事實通知了乙，即使乙向甲履行了債務(wù)，乙不得對丙主張債已消滅D.乙在得到債權(quán)出質(zhì)的通知后，向甲還款3萬元，因還有7萬元的債權(quán)額作為擔保，乙的部分履行行為對丙有效【司法部答案】D【考點】應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)的設(shè)立與對抗效力【答案解析】《物權(quán)法》第228條規(guī)定，“以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。應(yīng)收賬款出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款所得的價款，應(yīng)當向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存?！眰鶛?quán)質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立，所以將債權(quán)出質(zhì)的事實通知乙不是債權(quán)質(zhì)權(quán)生效的要件，A正確，不選。質(zhì)權(quán)自辦理出質(zhì)登記時設(shè)立，通知第三債務(wù)人是質(zhì)權(quán)設(shè)立后于質(zhì)權(quán)實行時請求第三債務(wù)人為清償?shù)臈l件，類似于債權(quán)讓與，未將債權(quán)出質(zhì)的事實通知乙，乙對丙享有抗辯，B正確，應(yīng)選。應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)，取決于第三債務(wù)人（應(yīng)收賬款請求權(quán)人的債務(wù)人）的清償，因而應(yīng)當將設(shè)質(zhì)的事實通知第三債務(wù)人，若未通知，則不具有對抗該第三債務(wù)人的效力，該第三債務(wù)人仍可向應(yīng)收賬款請求權(quán)人清償，無須對應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)人負擔任何責任，但第三債務(wù)人惡意的除外。C選項中，乙在知情的情況下對甲履行，不能對丙主張債已消滅，C正確。應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)設(shè)立后，質(zhì)權(quán)人享有保全請求權(quán)，乙在得到債權(quán)出質(zhì)的通知后仍進行清償為惡意，其履行行為無效，質(zhì)權(quán)人仍有權(quán)請求其承擔給付義務(wù)，D錯誤。5、甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發(fā)的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬元。后因國家出臺房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是正確的？A.甲公司將房屋出賣給丙的行為屬于無權(quán)處分B.乙公司有權(quán)請求甲公司承擔違約責任C.丙有權(quán)請求解除合同D.甲公司只需將20萬元本金返還給丙【司法部答案】BC【考點】無權(quán)處分、情勢變更、不可抗力【答案解析】甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，甲公司還是所有權(quán)人，根據(jù)物權(quán)法定仍有處分權(quán)，其處分行為屬于有權(quán)處分，當然其可能需要承擔合同法上的違約責任，A錯誤。甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，后將房屋賣給丙，違反了包銷合同，應(yīng)當承擔違約責任，B正確?！逗贤ń忉尪返?6條規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！币驀页雠_房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格而不能履行，而非繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，所以不構(gòu)成情勢變更。不可抗力造成的后果是致使合同無法履行，情勢變更造成的結(jié)果是對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，本案應(yīng)構(gòu)成不可抗力，根據(jù)合同法第94條規(guī)定，丙也可以請求解除合同。C正確?！逗贤ā返?17條規(guī)定，“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。”合同雙方當事人對于合同不能履行均無過錯，不須承擔賠償責任，但甲公司將20萬元本金返還給丙之外，對于產(chǎn)生的孳息也應(yīng)一并返還，否則即構(gòu)成不當?shù)美?，D錯誤。6、甲將其1輛汽車出賣給乙，約定價款30萬元。乙先付了20萬元，余款在6個月內(nèi)分期支付。在分期付款期間，甲先將汽車交付給乙，但明確約定付清全款后甲才將汽車的所有權(quán)移轉(zhuǎn)給乙。嗣后，甲又將該汽車以20萬元的價格賣給不知情的丙，并以指示交付的方式完成交付。下列哪一表述是正確的？A.在乙分期付款期間，汽車已經(jīng)交付給乙，乙即取得汽車的所有權(quán)B.在乙分期付款期間，汽車雖然已經(jīng)交付給乙，但甲保留了汽車的所有權(quán)，故乙不能取得汽車的所有權(quán)C.丙對甲、乙之間的交易不知情，可以依據(jù)善意取得制度取得汽車所有權(quán)D.丙不能依甲的指示交付取得汽車所有權(quán)【司法部答案】B【考點】分期付款買賣、所有權(quán)保留【答案解析】《合同法》第134條規(guī)定，當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人。在乙分期付款期間，汽車雖然已經(jīng)交付給乙，但甲保留了汽車的所有權(quán)，故乙不能取得汽車的所有權(quán)，B正確。汽車所有權(quán)仍然屬于甲，其仍屬于有權(quán)處分，而善意取得適用的前提系“無權(quán)處分”，不適用善意取得，C錯誤。D選項中，丙未能取得實際占有，而接受指示的人系乙，乙不負有對甲的返還義務(wù)，丙未能受讓返還請求權(quán)，D錯誤。7、甲公司向乙銀行借款100萬元，丙、丁以各自房產(chǎn)分別向乙銀行設(shè)定抵押，戊、己分別向乙銀行出具承擔全部責任的擔保函，承擔保證責任。下列哪些表述是正確的？A.乙銀行可以就丙或者丁的房產(chǎn)行使抵押權(quán)B.丙承擔擔保責任后，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應(yīng)承擔的份額C.乙銀行可以要求戊或者己承擔全部保證責任D.戊承擔保證責任后，可向甲公司追償，也可要求己清償其應(yīng)承擔的份額【司法部答案】ABC【考點】共同抵押權(quán)、共同保證的關(guān)系【答案解析】《擔保法司法解釋》第75條第2、3款規(guī)定，“同一債權(quán)有兩個以上抵押人的，當事人對其提供的抵押財產(chǎn)所擔保的債權(quán)份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權(quán)人可以就其中任一或者各個財產(chǎn)行使抵押權(quán)。抵押人承擔擔保責任后，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他抵押人清償其應(yīng)當承擔的份額?！庇纱耍珹、B正確?！稉７ㄋ痉ń忉尅返?0條規(guī)定，“連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔。沒有約定的，平均分擔?！蔽臁⒓悍謩e向乙銀行出具承擔全部責任的擔保函，承擔保證責任，應(yīng)當視為連帶責任保證和連帶共同保證，乙銀行可以要求戊或者己承擔全部保證責任，C正確。但是，戊承擔保證責任后，向甲公司追償，向債務(wù)人甲不能追償?shù)牟糠?，由各連8、居住在A國的我國公民甲創(chuàng)作一部英文小說，乙經(jīng)許可將該小說翻譯成中文小說，丙經(jīng)許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學(xué)劇本，并向丁雜志社投稿。下列哪些說法是錯誤的？A.甲的小說必須在我國或A國發(fā)表才能受我國著作權(quán)法保護B.乙翻譯的小說和丙改編的電影文學(xué)劇本均屬于演繹作品C.丙只需征得乙的同意并向其支付報酬D.丁雜志社如要使用丙的作品還應(yīng)當分別征得甲、乙的同意，但只需向丙支付報酬【司法部答案】ACD【考點】著作權(quán)的取得、演繹作品【答案解析】《著作權(quán)法》第2條第1款規(guī)定，“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。”A錯誤。演繹作品即對已有的作品或者其他材料進行演繹、加工所產(chǎn)生的作品。《著作權(quán)法》第12條規(guī)定，“改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)”。B正確不選。對于演繹作品，如果基礎(chǔ)作品還受到著作權(quán)法保護，則只有經(jīng)過著作權(quán)人的許可他人才能從事著作權(quán)人所專有的演繹創(chuàng)作活動。丙不僅需征得乙的同意并向其支付報酬，還應(yīng)取得甲的同意并支付報酬。C錯誤應(yīng)選。《著作權(quán)法》第34條規(guī)定，“出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)當取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報酬。”D錯誤。9、乙在甲提存機構(gòu)辦好提存手續(xù)并通知債權(quán)人丙后，將2臺專業(yè)相機、2臺天文望遠鏡交甲提存。后乙另行向丙履行了提存之債，要求取回提存物。但甲機構(gòu)工作人員在檢修自來水管道時因操作不當引起大水，致乙交存的物品嚴重毀損。下列哪一選項是錯誤的？A.甲機構(gòu)構(gòu)成違約行為B.甲機構(gòu)應(yīng)承擔賠償責任C.乙有權(quán)主張賠償財產(chǎn)損失D.丙有權(quán)主張賠償財產(chǎn)損失【司法部答案】D【考點】提存的效果【答案解析】學(xué)說認為清償提存的場合，在提存人與提存部門之間成立保管合同，甲機構(gòu)工作人員因過失致乙交存的物品嚴重毀損，根據(jù)《合同法》第374條，“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當承擔損害賠償責任，但保管是無償?shù)?，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔損害賠償責任”，甲機構(gòu)應(yīng)當構(gòu)成違約行為，承擔賠償責任，A、B正確。提存后標的物所有權(quán)、孳息和風險全部轉(zhuǎn)移給債權(quán)人。但乙另行履行了提存之債之后所有權(quán)、孳息和風險又全部轉(zhuǎn)移回乙，故乙有權(quán)主張賠償財產(chǎn)損失。故C正確。10、甲公司簽發(fā)一張匯票給乙，票面記載金額為10萬元，乙取得匯票后背書轉(zhuǎn)讓給丙，丙取得該匯票后又背書轉(zhuǎn)讓給丁，但將匯票的記載金額由10萬元變更為20萬元。之后，丁又將匯票最終背書轉(zhuǎn)讓給戊。其中，乙的背書簽章已不能辨別是在記載金額變更之前，還是在變更之后。下列哪些選項是正確的？A.甲應(yīng)對戊承擔10萬元的票據(jù)責任B.乙應(yīng)對戊承擔20萬元的票據(jù)責任C.丙應(yīng)對戊承擔20萬元的票據(jù)責任D.丁應(yīng)對戊承擔10萬元的票據(jù)責任【司法部答案】AC【考點】票據(jù)背書【解析】根據(jù)《票據(jù)法》第26條，出票人簽發(fā)匯票后，即承擔保證該匯票承兌和付款的責任。甲是匯票的出票人，簽發(fā)的票面金額為10萬元，應(yīng)對戊承擔10萬元的票據(jù)責任。所以A選項正確。第37條背書人以背書轉(zhuǎn)讓匯票后，即承擔保證其后手所持匯票承兌和付款的責任。第14條票據(jù)上的記載事項應(yīng)當真實，不得偽造、變造。偽造、變造票據(jù)上的簽章和其他記載事項的，應(yīng)當承擔法律責任。票據(jù)上有偽造、變造的簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力。票據(jù)上其他記載事項被變造的，在變造之前簽章的人，對原記載事項負責；在變造之后簽章的人，對變造之后的記載事項負責；不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章的，視同在變造之前簽章。根據(jù)上述法條，本題中乙、丙、丁都是票據(jù)背書人，應(yīng)對最后持票人承擔責任。但乙的背書簽章已不能辨別是在記載金額變更之前，還是在變更之后，視同在變造之前簽章，應(yīng)對原原記載事項負責，即乙對戊承擔10萬元票據(jù)責任。故B項錯誤。丙變造票據(jù)金額，丁在變造之后轉(zhuǎn)讓，應(yīng)對變造后的記載事項負責，即丙和丁應(yīng)對戊承擔20萬元票據(jù)責任。所以C項正確，D項錯誤。11、甲將某物出售于乙，乙轉(zhuǎn)售于丙，甲應(yīng)乙的要求，將該物直接交付于丙。下列哪一說法是錯誤的？A.如僅甲、乙間買賣合同無效，則甲有權(quán)向乙主張不當?shù)美颠€請求權(quán)B.如僅乙、丙間買賣合同無效，則乙有權(quán)向丙主張不當?shù)美颠€請求權(quán)C.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲無權(quán)向丙主張不當?shù)美颠€請求權(quán)D.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲有權(quán)向乙、乙有權(quán)向丙主張不當?shù)美颠€請求權(quán)【司法部答案】C【考點】不當?shù)美敬鸢附馕觥咳鐑H甲、乙間買賣合同無效，甲失去某物，該物品被用于乙與丙之間合同的履行，丙并未不當?shù)美?，甲有?quán)向乙主張不當?shù)美珹正確。如僅乙、丙間買賣合同無效，甲的交付行為系履行有效合同，乙失去了利益，其有權(quán)向不應(yīng)獲得利益的丙主張不當?shù)美颠€，B正確。如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，根據(jù)合同法第58條，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。締約過失責任與不當?shù)美颠€可以在甲與乙、乙與丙之間分別進行，D正確。如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲利益受損，丙獲得了利益，可以突破債的相對性，由甲直接向丙請求返還不當?shù)美?，C錯誤。12、關(guān)于反訴，下列哪些表述是正確的？A.反訴應(yīng)當向受理本訴的法院提出，且該法院對反訴所涉及的案件也享有管轄權(quán)B.反訴中的訴訟請求是獨立的，它不會因為本訴的撤銷而撤銷C.反訴如果成立，將產(chǎn)生本訴的訴訟請求被依法駁回的法律后果D.本訴與反訴的當事人具有同一性，因此，當事人在本訴與反訴中訴訟地位是相同的【司法部答案】AB【考點】反訴【答案解析】反訴須向受理本訴的法院提出，且受訴法院對反訴有管轄權(quán)，反訴是在本訴進行中提起的，并且要利用本訴的訴訟程序一并進行審理。故A選項說法正確，當選。反訴訴訟請求具有獨立性，反訴提出后，即使本訴的訴訟請求被放棄或撤回，也不影響反訴的存在，法院仍然要對反訴的訴訟請求進行審理并作出裁判。故B選項說法正確，當選。反訴的目的在于抵消或吞并原告提起的訴，使原告的訴訟目的無法全部實現(xiàn)或部分實現(xiàn)，但反訴的成立不會直接產(chǎn)生本訴的訴訟請求被駁回的法律后果。故C選項說法錯誤，不當選。在反訴中，本訴雙方當事人的地位發(fā)生了轉(zhuǎn)換，本訴的被告成為原告，本訴的原告則成為被告。故D選項說法錯誤，不當選。13、甲將某物出售于乙，乙轉(zhuǎn)售于丙，甲應(yīng)乙的要求，將該物直接交付于丙。下列哪一說法是錯誤的？A.如僅甲、乙間買賣合同無效，則甲有權(quán)向乙主張不當?shù)美颠€請求權(quán)B.如僅乙、丙間買賣合同無效，則乙有權(quán)向丙主張不當?shù)美颠€請求權(quán)C.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲無權(quán)向丙主張不當?shù)美颠€請求權(quán)D.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲有權(quán)向乙、乙有權(quán)向丙主張不當?shù)美颠€請求權(quán)【司法部答案】C【考點】不當?shù)美敬鸢附馕觥咳鐑H甲、乙間買賣合同無效，甲失去某物，該物品被用于乙與丙之間合同的履行，丙并未不當?shù)美子袡?quán)向乙主張不當?shù)美?，A正確。如僅乙、丙間買賣合同無效，甲的交付行為系履行有效合同，乙失去了利益，其有權(quán)向不應(yīng)獲得利益的丙主張不當?shù)美颠€，B正確。如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，根據(jù)合同法第58條，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。締約過失責任與不當?shù)美颠€可以在甲與乙、乙與丙之間分別進行，D正確。如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲利益受損，丙獲得了利益，可以突破債的相對性，由甲直接向丙請求返還不當?shù)美?，C錯誤。14、王某創(chuàng)作歌曲《唱來唱去》，張某經(jīng)王某許可后演唱該歌曲并由花園公司合法制作成錄音制品后發(fā)行。下列哪些未經(jīng)權(quán)利人許可的行為屬于侵權(quán)行為？A.甲航空公司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞B.乙公司購買該正版錄音制品后進行出租C.丙學(xué)生購買正版的錄音制品后用于個人欣賞D.丁學(xué)生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網(wǎng)絡(luò)上傳播【司法部答案】ABD【考點】著作權(quán)侵權(quán)行為、出租權(quán)、合理使用、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)【答案解析】甲航空公司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞，并不屬于著作權(quán)法第22條的合理使用，甲航空公司構(gòu)成侵權(quán)，A應(yīng)選。《著作權(quán)法》第41條規(guī)定，“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利；權(quán)利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報酬?！币夜举徺I該正版錄音制品后進行出租，未經(jīng)權(quán)利人花園公司許可的行為屬于侵權(quán)行為，B應(yīng)選。根據(jù)《著作權(quán)法》第22條，為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品屬于合理使用，不構(gòu)成侵權(quán)，C不選。丁學(xué)生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網(wǎng)絡(luò)上傳播，侵犯了錄音制作者、著作權(quán)人、表演者的權(quán)益，構(gòu)成侵權(quán)，D應(yīng)選。15、甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發(fā)的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬元。后因國家出臺房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是正確的？A.甲公司將房屋出賣給丙的行為屬于無權(quán)處分B.乙公司有權(quán)請求甲公司承擔違約責任C.丙有權(quán)請求解除合同D.甲公司只需將20萬元本金返還給丙【司法部答案】BC【考點】無權(quán)處分、情勢變更、不可抗力【答案解析】甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，甲公司還是所有權(quán)人，根據(jù)物權(quán)法定仍有處分權(quán)，其處分行為屬于有權(quán)處分，當然其可能需要承擔合同法上的違約責任，A錯誤。甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，后將房屋賣給丙，違反了包銷合同，應(yīng)當承擔違約責任，B正確。《合同法解釋二》第26條規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。”因國家出臺房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格而不能履行，而非繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，所以不構(gòu)成情勢變更。不可抗力造成的后果是致使合同無法履行，情勢變更造成的結(jié)果是對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，本案應(yīng)構(gòu)成不可抗力，根據(jù)合同法第94條規(guī)定，丙也可以請求解除合同。C正確。《合同法》第117條規(guī)定，“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。”合同雙方當事人對于合同不能履行均無過錯，不須承擔賠償責任，但甲公司將20萬元本金返還給丙之外，對于產(chǎn)生的孳息也應(yīng)一并返還，否則即構(gòu)成不當?shù)美?，D錯誤。16、甲公司因與乙公司的合同糾紛向某仲裁委員會申請仲裁，甲公司的仲裁請求得到仲裁庭的支持。裁決作出后，乙公司向法院申請撤銷仲裁裁決。法院在審查過程中，甲公司向法院申請強制執(zhí)行仲裁裁決。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的？A.法院對撤銷仲裁裁決申請的審查，不影響法院對該裁決的強制執(zhí)行B.法院不應(yīng)當受理甲公司的執(zhí)行申請C.法院應(yīng)當受理甲公司的執(zhí)行申請，同時應(yīng)當告知乙公司向法院申請裁定不予執(zhí)行仲裁裁決D.法院應(yīng)當受理甲公司的執(zhí)行申請，受理后應(yīng)當裁定中止執(zhí)行【司法部答案】D【考點】仲裁的執(zhí)行【答案解析】《仲裁法》第64條規(guī)定，一方當事人申請執(zhí)行裁決，另一方當事人申請撤銷裁決的，人民法院應(yīng)當裁定中止執(zhí)行。故D選項說法正確，當選。二、多項選擇題。每題所設(shè)選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。17、甲與乙教育培訓(xùn)機構(gòu)就課外輔導(dǎo)達成協(xié)議，約定甲交費5萬元，乙保證甲在接受乙的輔導(dǎo)后，高考分數(shù)能達到二本線。若未達到該目標，全額退費。結(jié)果甲高考成績僅達去年二本線，與今年高考二本線尚差20分。關(guān)于乙的承諾，下列哪一表述是正確的？A.屬于無效格式條款B.因顯失公平而可變更C.因情勢變更而可變更D.雖違背教育規(guī)律但屬有效【司法部答案】D【考點】合同條款的效力認定【答案解析】《合同法》第40條規(guī)定，“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效”。題目當中并未給出系格式條款的信息，A不選?！睹穹ㄍ▌t意見》第72條規(guī)定，“一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯違反公平?等價有償原則的，可以認定為顯失公平”?該合同內(nèi)容確定，并無主觀意思上的瑕疵，未出現(xiàn)顯失公平，B不選。《合同法解釋二》第26條規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除”。題目情形不符合情勢變更，C不選。確保能考上二本可能違背教育規(guī)律，因為考試成績影響因素較多，并不僅僅系于培訓(xùn)質(zhì)量，但并不違反合同法第52條規(guī)定的五種無效情形，D可選。18、甲、乙、丙成立一家科貿(mào)有限公司，約定公司注冊資本100萬元，甲、乙、丙各按20%、30%、50%的比例出資。甲、乙繳足了出資，丙僅實繳30萬元。公司章程對于紅利分配沒有特別約定。當年年底公司進行分紅。下列哪一說法是正確的？A.丙只能按30%的比例分紅B.應(yīng)按實繳注冊資本80萬元，由甲、乙、丙按各自的實際出資比例分紅C.由于丙違反出資義務(wù)，其他股東可通過決議取消其當年分紅資格D.丙有權(quán)按50%的比例分紅，但應(yīng)當承擔未足額出資的違約責任【司法部答案】B【考點】股東出資和公司紅利分配【答案解析】《公司法》第35條股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。本題中，成立該有限公司，約定注冊資本100萬元，甲、乙、丙各按20%、30%、50%的比例出資，即三者出資分別為20、30、50萬元，但丙僅實繳30萬元，差額20萬元，所以成立該公司實繳注冊資本80萬元。沒有約定的，應(yīng)按實繳出資比例分紅，B項正確。A、D錯誤。根據(jù)公司法28條的規(guī)定，股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東不按規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。所以C項錯誤。19、關(guān)于法院與仲裁庭在審理案件有關(guān)權(quán)限的比較，下列哪些選項是