法碩考試筆記

法碩考試筆記一．總結(jié)西周的法律制度（包括法制指導思想、立法概況、刑事法律制度、民事法律制度）(一)法制指導思想1．以德配天2．明德慎罰3．刑罰世輕世重4．西周法制指導思想的影響：它不僅對西周各種具體法律制度及其宏觀法制特色的形成與發(fā)展起了決定性的作用，而且深深扎根于中國傳統(tǒng)政治和法律理論中，被后世奉為法律制度的原則和標本，對于后世封建帝王的立法用刑有著深遠的影響。(二)立法概況1．法律規(guī)范的表現(xiàn)形式：誓；誥；命；不公開的刑書；以禮為具體表現(xiàn)形式的周族習慣法2．禮：周禮是西周時期的法律規(guī)范的重要表現(xiàn)形式之一?！岸Y”是指中國古代社會中長期存在的，維護血緣宗法關(guān)系和宗法等級制度的一系列精神原則和言行規(guī)范的總稱。禮起源于夏朝，到西周時期已發(fā)展為法律形式，到春秋、戰(zhàn)國時期又失去了其規(guī)范社會的作用。禮分為抽象的精神原則和具體的禮儀形式兩個方面。其中，抽象的精神原則又分為親親和尊尊兩個方面。親親是維護封建家族秩序的，而尊尊是維護封建宗法制度的。親親和尊尊下面又形成了“忠孝節(jié)義”等具體的精神規(guī)范。具體的禮儀形式分為“吉禮、兇禮、軍禮、賓禮、嘉禮”五個方面。周禮已經(jīng)具有法的性質(zhì)和作用，完全具有法的三大特征：規(guī)范性、國家意志性、強制性。周禮滲透到社會的各個領(lǐng)域，起著廣泛的調(diào)整作用。3．呂刑（甫刑）：記載了穆王命周王朝司寇呂侯進行法律改革的大致情況?！渡袝分小皡涡獭辈皇浅晌姆?，而是對這次法制改革的一次記錄。4．九刑：一是指周朝的刑書；二是指周朝的刑罰。5．遺訓、殷彝：遺訓是指先王留下的遺制。殷彝是指商朝習慣法。(三)刑事法律制度1．罪名（1）政治性犯罪：違抗王命罪；賊（破壞禮法）；芷（隱匿賊）；（2）破壞社會秩序、侵犯人身、財產(chǎn)罪：冠攘奸尻罪（聚眾搶劫罪）；盜（竊取財物）；奸（盜用國家寶器）（3）瀆職罪：惟官（畏權(quán)勢）、惟反（徇私枉法）、惟內(nèi)（為親屬徇私枉法）、惟貨（貪贓枉法）、惟來（受人請托枉法——斡旋受賄罪）2．刑罰（1）五刑：墨、劓、非、宮、大辟。肇始于夏朝，發(fā)達于商、周，影響及于三國兩晉南北朝，在中國歷史上延續(xù)了數(shù)千年之久。（2）其他刑罰：圜土之制——相當于后世的有期徒刑；嘉石之制——相當于后世的拘役；賒刑——始于夏朝。3．刑罰適用原則（1）老幼減免刑罰原則：三赦——老、幼、蠢（2）區(qū)分故意與過失、慣犯與偶犯：三宥——過失、不知、遺忘；過失——生；故意——非生；慣犯——惟終；偶犯——非終。（3）罪疑從輕、罪疑從重原則（4）寬嚴適中原則4．禮刑關(guān)系（1）禮與刑是西周法律體系中不可分割的兩個組成部分，共同構(gòu)成了當時完整的法律體系。其中，禮是一種積極的規(guī)范，而刑則處于一種被動的地位，二者相輔相成。（2）“禮不下庶人，刑不上大夫”此一法律原則始于西周。禮不下庶人是指庶人不可能按貴族的的禮儀行事。而“刑不上大夫”則指大夫以上貴族犯罪，可以獲得某些寬宥，在適用刑罰時享有某些特權(quán)。但并不是說士大夫就可以不受刑罰制裁。(四)民事法律制度1．所有權(quán)與契約：西周時有專門的官職管理契約事宜，稱“司約”，并設(shè)有“質(zhì)人”作為具體的市場管理人員。質(zhì)劑：適用于買賣關(guān)系的契約形式；傅別：借貸關(guān)系的契約形式。2．婚姻：三大原則——一夫一妻制；同姓不婚；父母之命；六禮——納采、問名、納吉、納征、請期、親迎；“七出”——不順父母、無子、淫、妒、惡疾、多言、盜竊；“三不去“——有所娶無所歸；與更三年喪；前貧賤后富貴。3．宗法繼承：嫡長子繼承制。（商朝前期：父死子繼，兄終弟及。商朝后期：嫡長子繼承制牢牢確立。）(五)司法制度二.總結(jié)春秋、戰(zhàn)國時期的法制指導思想及成文法運動。（一）春秋時期的法制指導思想：君臣上下貴賤皆以法；事斷于法；法布于眾；民征于書（二）春秋時期的成文法運動及其歷史意義：1．鄭國“鑄刑書”：公元前536年，中國歷史上第一次公布成文法的運動。2．鄧析“竹刑”：公元前530年，私人作品，后來成為官方法律。3．晉國“鑄刑鼎”：公元前513年，范宣子。中國歷史上第二次公布成文法運動。4．其他：宋國的“刑器”；楚國的“仆區(qū)之法”、“茆門之法”。5．春秋時期的公布成文法運動的歷史意義：（1）公布成文法運動是對傳統(tǒng)的的法律觀念、傳統(tǒng)的法律制度以及傳統(tǒng)社會秩序的一種否定。（2）在客觀上為封建制度的進一步發(fā)展提供了條件。（3）標志著法律觀念和法律技術(shù)的發(fā)展與進步。（4）為戰(zhàn)國時期及戰(zhàn)國以后封建法律的發(fā)展與完善積累了經(jīng)驗。（三）戰(zhàn)國時期的法制指導思想：1．以法治國2．刑無等級3．行刑重輕4．法布于眾（四）戰(zhàn)國時期的主要立法運動：1．法經(jīng)（1）主要內(nèi)容：中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典。作者李悝。篇目結(jié)構(gòu)共有六篇——1）《盜法》、《賊法》——關(guān)于懲罰危害國家安全、危害他人及侵犯財產(chǎn)的法律規(guī)定。2）〈網(wǎng)法〉也稱〈囚法〉，是關(guān)于囚禁和審判罪犯的法律規(guī)定?！床斗ā凳顷P(guān)于追捕盜、賊及其他犯罪者的法律規(guī)定?！淳W(wǎng)法〉和〈囚法〉多是關(guān)于訴訟法的范圍。3）〈雜法〉：規(guī)定了六禁。4）〈具法〉：關(guān)于定罪量刑中從輕從重原則的規(guī)定，相當于現(xiàn)代法典的總則部分。整篇法典貫穿了輕罪重判的法家思想。（2）歷史地位：是中國歷史上第一部比較系統(tǒng)、完整的封建成文法典，在中國封建立法史具有重要的歷史地位。A.〈法經(jīng)〉是戰(zhàn)國時期政治改革的重要成果，也好似戰(zhàn)國時期封建立法的典型代表和全面總結(jié)。B.〈法經(jīng)〉的體例和內(nèi)容，為后世封建成文法典的進一步完善奠定了重要基礎(chǔ)。從體例上看，〈法經(jīng)〉六篇為秦漢所直接繼承，成為秦律、漢律的主要篇目，魏、晉以后在此基礎(chǔ)上進一步發(fā)展，最終形成了以〈名例〉為統(tǒng)率，以各篇為分則的完善的法典體例。在內(nèi)容上看，〈法經(jīng)〉中“盜”、“賊”、“囚”、“捕”、“雜”、“具”各篇的主要內(nèi)容大都為后世封建法典所繼承和發(fā)展。2．商鞅變法（1）主要內(nèi)容1）改法為律，擴充法律內(nèi)容。（夏商周稱法律稱為“刑”；春秋前中期稱為：“刑”或“刑書”；春秋中后期對法律規(guī)范的總稱為“法”）2）運用法律手段推行富國強兵的措施。3）用法律手段剝奪舊貴族的特權(quán)。廢除世卿世祿制度，實行按軍工授爵；廢除分封制，實行郡縣制。4）全國貫徹法家的“以法治國”、和“明法重輕”等主張。a.重視法律的制定和學習、宣傳、推廣。b.“輕罪重刑”，用嚴酷的刑罰來掃清掃除一切改革的阻力障礙。c.不赦不宥?！白郧湎鄬④娨灾链蠓蚴?，有功于前，有敗于后，不為筍刑；有善于前，有過于后，不為虧法。雖忠臣孝子，有其過比以其斷?！癲.鼓勵告奸。e.實行連坐。有軍事連坐、職務(wù)連坐、家庭連坐。（2）歷史意義：是一次極為深刻的社會變革，在深度和廣度都超過這一時期其他諸侯國的改革。給秦國守舊勢力以沉重打擊，而且為秦國經(jīng)濟、政治的發(fā)展提供了強有力的法律保障，秦國的法制也在變法過程中得以迅速發(fā)展與完善。三.總結(jié)秦朝法律制度的特別之處。四.總結(jié)漢朝的法律制度（包括法制指導思想、立法概況、刑事法律制度、民事法律制度、司法制度）(一)法制指導思想1．“與民休息”、“寬省刑法”2．“禮法并用”、“德主刑輔”(二)立法概況1．基本的法律形式：（1）律：漢代基本的法律形式。包括具有以刑事法律規(guī)范為主的具有普遍性和穩(wěn)定性的成文法典。（2）令：皇帝所發(fā)布的詔令，內(nèi)容廣泛，法律效力最高。是漢朝一種主要的法律形式。（3）科：是律以外關(guān)于規(guī)定犯罪與刑罰的一種單行禁條，也稱“事條”、“科條”（4）比：又稱“決事比”，是指在律無正條規(guī)定時，比照最近的律令條文，或同類典型案例處斷。比具有靈活性和針對性，故被廣泛應(yīng)用。2．“約法三章”：殺人者死，傷人及盜抵罪。3．“漢律六十篇”：（1）《九章律》：丞相蕭何參照秦律制定，在秦律的基礎(chǔ)上增加了《戶律》、《興律》、《廄律》三篇（2）〈傍章律〉：叔孫通在高祖和晦帝年間制定，主要關(guān)于禮儀方面的內(nèi)容。（3）〈越宮律〉：武帝時張湯制定，主要關(guān)于宮廷警衛(wèi)方面的內(nèi)容。（4）〈朝律〉：武帝時趙禹制定。又名〈朝賀律〉。關(guān)于朝賀制度方面的內(nèi)容。(三)刑事法律制度1．罪名：左官罪——官吏違反法令私自到諸侯國任職。以《左官律》論處。諸侯官的罪名：“阿黨附益”罪、出界罪、寸金罪。2．刑罰：死刑、徒刑、笞刑、禁錮、賒刑漢文帝廢除肉刑和漢景帝減少笞刑數(shù)目的刑制改革。3．刑罰適用原則（法律的儒家化）（1）上請原則：官貴犯罪后，可以通過請示皇帝給予某些優(yōu)待。（2）恤刑原則：矜老恤幼（3）親親得相首匿原則：親屬之間可以相互首謀隱匿犯罪行為。源于孔子“父為子隱，子為父隱，直在其中”的儒家思想。親屬中的卑幼隱匿尊長的犯罪行為，不負刑事責任；而尊長隱匿卑幼的犯罪行為，一般不負刑事責任，死刑案件則上請廷尉決定。這個原則一直為后世各王朝所沿用。(四)民事法律制度1．婚姻家庭與繼承：王位、爵位實行嫡長子負責制；財產(chǎn)繼承實行諸子平分制度。2．經(jīng)濟法律制度：漢朝在城市中設(shè)“市”，設(shè)有“市令”管理“市”(五)司法制度1．司法機構(gòu)：（1）中央司法機構(gòu)：漢承秦制。廷尉是中央司法長官，審理全國案件。御史大夫（西漢）（東漢為御史中丞）與監(jiān)察御史，是監(jiān)察官吏，對全國進行法律監(jiān)督?！半s治”：發(fā)生重大案件時，由丞相、御史大夫、廷尉等共同審理。西漢武帝以后，在京師設(shè)立司隸校尉，負責與中央機關(guān)有關(guān)的滯獄、淹獄、冤獄以及司法官執(zhí)法犯法的行為。（2）地方司法機構(gòu)：郡守下設(shè)“決曹掾”，協(xié)助郡守審理具體案件。漢朝地方司法機構(gòu)擁有死刑案件的審判權(quán)。2．訴訟制度：（1）起訴：漢朝起訴形式分為“告訴”（當事人或其親屬直接官府控告）和“舉劾”（官吏代表國家控告犯罪）（2）審判：漢朝審訊被告，稱為“鞠獄”。向被告宣讀判決，稱為“讀鞠”，被告若不服，可以“乞鞠”?！捌蚓稀钡某馄跒槿齻€月。3．春秋決獄：a.是指以《春秋》的微言大義作為司法審判的根據(jù)，特別是作為決斷疑難案件的重要依據(jù)。它為漢代統(tǒng)治者提倡。b.是漢武帝“罷黜百家，獨尊儒術(shù)”后法律儒家化的必然產(chǎn)物。c.其最重要的原則是“論心定罪”，即以犯罪者的主觀動機是否符合儒家“忠、孝”的精神定罪，若符合，即使行為構(gòu)成社會危害，也可以減免刑罰。反之，犯罪人主觀動機若嚴重違反儒家“忠、孝”之精神，即使沒有社會危害后果的，也要認定為犯罪，并予以嚴懲。d.即所謂“志善而違于法者，免；志惡而合于法者，誅?！保ǚ治龉盼模┪?總結(jié)三國兩晉南北朝的法律制度中的值得掌握的知識。1．法制指導思想：引禮入律的深化中，突出以儒家思想為主導的正統(tǒng)法律思想，又呈現(xiàn)出階段性發(fā)展的規(guī)律。2．立法概況：（1）。《魏律》：又名《曹魏律》——就〈法經(jīng)〉中的“具律”改為刑名，置于律首。將“八議”制度正式列入法典。（2）〈晉律〉與張、杜注律?！磿x律〉又名泰始律，增加了法例律。同時，律學家張斐、杜預為律作注，與律具有同等效力，稱為“張杜律”。（3）〈北魏律〉孝文帝年間，律學博士常景等人撰成〈北魏律〉。（4）〈北齊律〉武成帝河清年間由封述等人制定了〈北齊律〉?！幢饼R律〉在中國封建法典發(fā)展史上具有承前啟后的作用，對隋唐時期的法典具有十分重大的影響。重罪十條就是最先規(guī)定在〈北齊律〉中。3．法律形式的變化：律令科比格式相互為用的格局。1）科起著補充與變通律、令的作用。2）格與令相同，也起著補充律的作用。北魏有〈別條權(quán)格〉，東魏有〈麟趾格〉。3）比是比附或類推。4）式是公文式，西魏有〈大統(tǒng)式〉，成為中國歷史最早出現(xiàn)的一種法律形式。4．法律的儒家化：1）八議：源于西周的“八辟之議”，曹魏時期正式入律。是指“議親”、“議故”、“議賢”、“議能”、“議功”、“議貴”、“議勤”、“議賓”。八議制度表現(xiàn)出封建特權(quán)思想的鮮明特色。2）官當：正式規(guī)定于〈北魏律〉與〈陳律〉中，是指官貴可以官爵折抵徒罪的一種特權(quán)制度。3）準五服以制罪：〈晉律〉首先規(guī)定準五服以制罪。在刑法適用上，凡制服愈近，以尊犯卑，處罰越輕，而以卑犯尊，處罰越重。制服愈遠，正好相反。5．形制改革：1）規(guī)定絞、斬死刑；規(guī)定流刑；規(guī)定鞭刑、杖刑，形成了死、流、徒、杖、鞭新“五刑”。2）廢除宮刑制度。6．訴訟制度：1）上訴直訴制度的改進，西晉已經(jīng)在朝堂外設(shè)立“登聞鼓”。2）南朝設(shè)立“測囚之法”；南陳設(shè)立“測定之法”。二．總結(jié)唐朝的法律制度（包括法制指導思想、立法概況、刑事法律制度、民事法律制度）(一)法制指導思想1．德主刑用2．寬簡、穩(wěn)定、劃一(二)立法概況1．基本法律形式（1）律：唐朝的基本法典（2）令：國家政權(quán)組織方面的制度與規(guī)定，涉及的范圍廣泛（3）格禁違止邪的官吏守則，帶有有行政法律的性質(zhì)，不同于前代的格的含義?；实鄣呐R時單行制敕匯編稱為“永格”，具有普遍的法律效力。（4）式：各級行政組織活動的規(guī)則，上下級之間的公文程式的匯編，稱為“永式”，具有普遍的法律效力。（5）典：行政法律的主要形式。2．重要法律(1）《武德律》與《貞觀律》。《武德律》以《開皇律》為基礎(chǔ)增加新格而成。《貞觀律》長孫無忌和房玄齡等人全面修訂。《貞觀律》的修訂完成，標志著談朝法典的定型。(2)永徽律疏：長孫無忌等人撰定，元朝后被稱為《唐律疏議》，是中國封建社會的代表性法典。（3）《開元律疏》：唐玄宗年間完成。（4）《唐六典》：唐玄宗年間修訂，修訂原則是“以官統(tǒng)典”，實行“官領(lǐng)其屬，事歸于職”的方法，內(nèi)容分為治職、教職、禮職、政職、刑職、事職等六個部分。是中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的行政法典，對后世封建王朝行政法典的制訂產(chǎn)生了深遠的影響。3．唐律的特點（1）“禮法合一”（2）科條簡要，寬簡適中（3）用刑持平：唐律規(guī)定的刑罰比以往歷代都輕。在刑法適用方面實行從輕原則。（4）語言精練明確，立法技術(shù)高。如自首、化外人有犯、類推原則制度的確立。規(guī)定了官吏故意與過失出入人罪的處理辦法。4．唐律的歷史地位和影響（1）唐律對中國封建法律的影響。唐律是中國封建法律的楷模，在中國法制史上具有繼往開來、承前啟后的作用。唐朝承襲秦漢的立法成果，吸取漢晉律學的成就，因此唐律具有封建法典的典型性、代表性，對宋、元、明、清法律產(chǎn)生了深遠影響。（2）唐律對東亞各國的影響。唐律作為中華法系的典型代表，其影響力超越國界，對亞洲，特別是對東亞各國產(chǎn)生了重大影響。朝鮮、日本、越南等國當時的法律都直接取法唐律或參照唐律。因此，唐律在世界法制史上占有重要的地位。(三)刑事法律制度1．罪名（1）十惡：在《北齊律》基礎(chǔ)上形成。謀反（推翻皇帝）、大逆（圖謀毀壞宗廟及宮闕）、謀叛（圖謀背叛朝廷）、惡逆（毆打或謀殺祖父母、父母等）、不道（殺一家非死罪者三人以上和支解人）、大不敬（盜大祀神御之物，盜竊、偽造御寶，指斥乘御，無人臣之禮）、不孝（告發(fā)或咒罵父母等）、不睦（謀殺或販賣緦麻以上親，毆打或告發(fā)丈夫及大功以上尊長）、不義（殺本屬府主、刺史、老師、縣令等）、內(nèi)亂（奸小功以上親，或父、祖妾）（2）七殺：謀殺（二人以上的合謀殺人）、故殺（非因斗爭，無事殺人）、劫殺（因有劫囚而殺人）、豆殺（原無殺心，因相毆而殺人）、誤殺（因斗毆誤殺旁人）、戲殺（以力共戲而致人于死）、過失殺（耳目所不及，思慮所不到而殺人）（3）六贓：受財枉法、受財不枉法、受所監(jiān)臨財物、強盜、竊盜、坐贓（4）傷害罪：傷害保辜制度——無論何種傷害，都要根據(jù)被傷害者的傷害程度的輕重，傷害人在10日至50日內(nèi)的“辜限”內(nèi)，如被傷害者死亡，則傷害人要負殺人罪責；如在限外或雖在限內(nèi)，但因他因而死亡著，仍以傷害罪論處。（5）泄露機密罪：《唐律疏議。職制》歸定。泄露給外國的，加刑一等。共同泄密，則重懲首犯。2．刑罰：五刑——死、流、徒、杖、笞。3．刑法適用原則（1）區(qū)分“公罪”與“私罪”。公罪輕罰，私罪重罰。（2）關(guān)于共同犯罪與合并論罪。家庭共同犯罪中，以家長為首犯；在職官犯罪中，長官為首犯。首犯重罰。一人犯數(shù)罪，實行擇一重處斷的原則，不實行數(shù)罪并罰。一罪先罰而且判決，又他罪，若二罪相等，維持原判，若后罪重于后罪，通計前罪以充后數(shù)。（3）老幼殘疾著減刑原則90歲以上，7歲以下，犯死罪，不加刑。（4）累犯加重原則：前后三次犯應(yīng)處同一刑罰檔次的罪，則升一級處刑?！叭竿秸撸鞫Ю?；三犯流者，絞。”（5）特權(quán)原則1）議：八議——對八種特權(quán)人物犯罪實行優(yōu)待的法律規(guī)定。但犯十惡罪，不適用八議。2）請：請的規(guī)格低于議。五品以上官職等。3）減：減的對象是七品以上官員等。4）賒：九品以上官員等。5）當：以官品抵罪。特指抵當徒刑。公罪可加一年。（6）化外人原則：《唐律疏議。名例》規(guī)定：同一國籍的外國人在中國的犯罪，按其本國法律處斷，實行屬人主義原則；不同國籍的外國人在中國的犯罪，按唐律處斷，實行屬地主義原則。(諸化外人同類相犯者，各依本俗法；異類相犯者，以法律論)(四)民事法律制度1．所有權(quán)：《唐律疏議。雜律》規(guī)定：嚴禁侵吞埋藏物；保護失主所有權(quán)；懲治損毀公私財物。2．債權(quán)：唐律把借貸契約關(guān)系分為幾種——計算利息的消費借貸稱為“出舉”或“舉取”，形成的債務(wù)稱為“息債”；不計算利息的消費借貸稱為“便取”；不計算利息的借貸稱為“負債”、“欠負”。債務(wù)人指定抵押物稱為“指質(zhì)”，提交抵押物稱為“收質(zhì)”、“典質(zhì)|”。違約過期不還債者，要負刑事責任。禁止放高利貸。唐律對損害賠償之債，采取嚴格限制原則。3．婚姻：（1）尊長主婚權(quán)，違反者，負刑事責任。（2）婚書、聘財為婚姻成立的必要條件。（3）婚姻限制原則：同姓不婚。（4）七出、三不去、義絕、合離。“義絕”為唐朝強制離婚的制度。夫妻互毆對方之祖父母、父母、或殺害對方進親屬，以及雙方近親屬互相殺害者均為“義絕”。“合離”是指夫妻雙方感情不合，可以自愿離婚，法律不懲處。4．經(jīng)濟法律制度：財政立法——唐朝前期的租庸調(diào)法，以均田法為基礎(chǔ)制定。后期的兩稅法，以“量入為出”為原則，克服了租庸調(diào)法以人丁為本的弊病，是中國歷史上財政立法的一次重大改變，對后世影響很大。(五)司法制度1．司法機關(guān)（1）中央司法機關(guān)——中央設(shè)置大理寺、刑部、御史臺三大司法機構(gòu)。1）大理寺以正卿和少卿為正副長官，職掌中央司法審判權(quán)，審理中央百官與京師徒刑以上案件，復審地方死刑案件；2）刑部是中央司法行政機關(guān)，以尚書和寺郎為正副長官，職掌案件復核權(quán)，復核大理寺審理的案件。3）御史臺是中央監(jiān)察機構(gòu)，以御史大夫和御史中丞為正副長官。職掌是監(jiān)督大理寺和刑部的司法審判活動，參與審理重大案件，受理行政訴訟案件。（2）地方司法機關(guān)2．訴訟制度（1）起訴：分為兩種——舉劾（由封建官吏代表國家糾舉犯罪，向司法機關(guān)或政府提起訴訟），唐律規(guī)定，凡監(jiān)察機關(guān)或各級官吏對重大案件的犯罪，該舉劾而不舉劾者，要負刑事責任；二是告訴，即當事人或其親屬代訴，必須逐級告訴，不準越級告訴。還有直訴制度，即通過“邀車駕”或“登聞鼓”等形式向皇帝直接告訴。（2）審判：a.重視司法官的審訊方法，實行五聽審判法（比先以情，審察辭理，反復參驗）；b.司法官必須依據(jù)律、令、格、式正文定罪（諸斷罪皆須具引律令格式正文，違者笞二十）。違者負刑事責任。c.對皇帝的一時一地而沒有上升為“永格”的詔令，不得引用為“后比”。d.實行親屬或仇嫌“回避”制度（鞠獄官與被鞠人有親屬仇嫌者，皆聽更之）。（3）上訴、復審和死刑復核制度。上級復審仍不服的，發(fā)給“不理伏”。死刑實行復奏制，實行秋冬行刑制。三．總結(jié)明朝的法律制度（包括法制指導思想、立法概況、刑事法律制度、民事法律制度）（一）法制指導思想1．刑亂國用重典2．重典治吏（二）立法概況1．大明律。明朝的基本法典，它改變了唐宋舊律的傳統(tǒng)體例，形成了以例、吏、戶、禮、兵、刑、工等七篇為構(gòu)架的格局。其體例直接為清朝所繼承。2．明《大誥》洪武年間，朱元璋親自督導編制了《大誥》四編，具有與《大明律》同等的法律效力。是其獨創(chuàng)性的立法成果。包含重刑法令和案例。3．編例。明朝例分為作為判案依據(jù)的典型案例和單行成例。例比律更具有靈活性。4．會典。模仿《唐六典》制作。以六部為綱，分述個行政機關(guān)職掌和事例。（三）刑事法律制度1．罪名1）奸黨罪：創(chuàng)設(shè)于明朝朱元璋洪武年間。2）上言大臣德政罪（朱元璋設(shè)立）、交接近侍官員罪。3）貪墨罪：與前朝的變化——處罰從重；常赦不宥；處罰手段殘忍。均體現(xiàn)了明朝重典治世的重刑思想。2．刑罰：陵遲刑的制度化，正式規(guī)定于《大明律》（陵遲刑在宋朝已經(jīng)出現(xiàn)，但并沒有規(guī)定于《宋刑統(tǒng)》中）；公開恢復了梟首示眾的刑罰；剝皮實草；滅十族；掀起了肉刑復活的高潮——墨面紋身；閹割等。3．刑罰適用原則1）從新從重主義原則。2）“重其所重，輕其所輕”——明朝加重了對政治性以及賊盜、侵犯財產(chǎn)罪犯罪的處罰而對典禮及風俗教化等事體則處罰較輕。（四）民事法律制度1．所有權(quán)：明清時期土地所有權(quán)已不受法律限制，在無主物歸屬上，強調(diào)先占原則。2．債權(quán)：明清時期成立契約需要負連帶責任的第三人附署，主要有中人，保人，合稱中保。中人——在民間契約中附署的中間人；保人——借貸、租佃契約的附署人。3．婚姻、家庭、繼承：婚姻上，家長的權(quán)力分為教令權(quán)和主婚權(quán)。其中主婚權(quán)在明清時期在法律上正式得到承認。在繼承上，實行獨子懲珧的制度。（五）司法訴訟制度1．司法機關(guān)：1）中央司法機關(guān)：明朝改御史臺為都察院，以擴大檢查組織和職權(quán)，負責糾舉彈劾全國上下官吏的違法犯罪。都察院附設(shè)監(jiān)獄。明朝中央司法機構(gòu)有刑部、大理寺和都察院。刑部主審判，大理寺負責復核，都察院負責法律監(jiān)督，也參與審判。刑部、大理寺和都察院合稱“三法司”2）地方司法機關(guān)：明朝地方司法機關(guān)分為省、府、縣三級。省級設(shè)提刑按察司，在州縣鄉(xiāng)設(shè)立申明亭。2．訴訟審判制度1）起訴制度：分控告與劾告兩種。也有“邀車駕”、“登聞鼓”等形式。2）管轄制度：在交叉案件的管理上，繼承了唐朝“以輕就重，以少就多，以后就先”的原則，并且實行軍民分訴分轄制。3）會審制度：九卿圓審和三司會審。九卿圓審——明朝重要的復審制度。凡是地方上上報的重大疑難案件，罪犯經(jīng)過二審后仍不服的由六部尚書、大理寺卿、左都御史、通政史九司聯(lián)合審判，最后奏報皇帝裁決。三司會審——始于洪武年間。凡發(fā)生重大疑難案件或急需重新審理的重案時，由刑部、大理寺、都察院三法司會同審問罪犯，后將審理結(jié)果奏報皇帝裁決。4）御史監(jiān)察制度：改御史臺為都察院，對全國官吏進行糾舉彈劾。5）廷杖制度：皇帝非法用刑，加深了統(tǒng)治集團內(nèi)部矛盾，對法制實施造成惡劣影響。6）廠衛(wèi)干預司法：始于朱元璋時期。錦衣衛(wèi)下設(shè)立南、北鎮(zhèn)撫司。八．結(jié)清朝的法律制度（包括法制指導思想、立法概況、刑事法律制度、民事法律制度）(一)法制指導思想：1．詳譯明律，參以國制。2．尚德緩刑。(二)立法概況1．《大清律例》。《大清律例》前的〈大清律例集解附例〉是對明律的翻版。〈大清律例〉制于乾隆年間。它標志著滿族吸收漢文化的基本完成?！创笄迓衫档慕Y(jié)構(gòu)形式、體例、篇目與〈大明律〉基本相同。共分例律、等七篇。是中國歷史上最后一部封建成文法典。2．〈大清會典〉?！拔宄瘯洹卑ā纯滴鯐洹怠ⅰ从赫龝洹?、〈乾隆會典〉、〈嘉慶會典〉、〈光緒會典〉?？导吻汗猓导义X用光）?！次宄瘯洹底裱耙缘錇榫V，以則例為目”的原則。典、例固定。“則例”是清政府對中央（不是地方）各部門的職責、辦事規(guī)程而制定的基本規(guī)則。3．針對少數(shù)民族的法規(guī)。包括〈蒙古例〉、〈回例〉、〈番律〉、〈苗例〉、〈西寧番子條例〉等。清政府設(shè)置理藩院管理少數(shù)民族事務(wù)的中央機關(guān)，下設(shè)理刑司，受理少數(shù)民族地方機構(gòu)不能決斷的死刑案件。(三)刑事法律制度1．罪名2．刑罰：明、清恢復了梟首示眾之刑。（1）清朝例律中明確規(guī)定了應(yīng)處梟首示眾的罪名。（2）清朝對死刑有一種獨特的制度，即死刑斬、絞分立決和監(jiān)侯（來年秋天再審）。（3）清朝仍用刺字刑。（4）充軍刑。清朝的充軍刑作為流刑的加重刑。（5）發(fā)遣刑。清朝的發(fā)遣刑包括徒罪以上的文武官員。（6）枷號。清朝對一些倫理性犯罪及風化犯罪，附加“枷號”。3．刑罰適用原則。清朝“重其所重”體現(xiàn)得更充分。（1）〈大清律例〉全部繼承了“十惡”制度。基本仿照明朝。（2）清朝統(tǒng)治者認為“弭盜按民，乃為治之首務(wù)”。（3）清朝對？文字獄比附大逆定案。(四)民事法律制度1．所有權(quán)：強調(diào)“先占原則”。2．債權(quán)：須第三人附署。有中人、保人。（五）訴訟法律制度。九．總結(jié)預備立憲活動1．清末預備立憲的背景：清政府在資產(chǎn)階級革命派、立憲派和西方列強壓力下被迫進行的仿行憲政。2．宗旨：大權(quán)統(tǒng)于朝廷。3．主要：“預備立憲”活動1）1905年派遣五大臣福日本考察憲政2）設(shè)立考察憲政館，后改為“憲政編查館”3）頒布《欽定憲法大綱》（1）時代——1908年清政府頒布的憲法文件（2）主要內(nèi)容——共23條，分為正文“君上大權(quán)”和附錄“臣民權(quán)利義務(wù)”兩部。（3）意義——中國歷史上第一個憲法性文件；無論在機構(gòu)和內(nèi)容上都體現(xiàn)了“大權(quán)統(tǒng)于朝廷”的精神，其最突出的特點是“皇帝專權(quán)，人民無權(quán)?！逼鋵嵸|(zhì)在于給封建君主專制制度披上“憲法”的外衣，以法律的形式確認君主的絕對權(quán)力，體現(xiàn)了清朝貴族企圖繼續(xù)維護專制統(tǒng)治的意志和愿望。（第一次對臣民的權(quán)利和義務(wù)進行了規(guī)定；第一次對君權(quán)進行了限制；標志著中國法制現(xiàn)代化的開端，中國制定現(xiàn)代憲法的開端。）4）各省設(shè)立咨議局5）成立咨政院6）頒布《憲法重大十九信條》（1）時代——1911年，辛亥革命已經(jīng)爆發(fā)，清政府的統(tǒng)治面臨崩潰的邊緣。（2）主要內(nèi)容——在形式上縮小了皇帝的權(quán)力，相對擴大了國會和總理的權(quán)力；仍然強調(diào)“大清帝國皇統(tǒng)萬世不易”，“皇帝神圣不可侵犯”；完全著眼于皇帝和國會的關(guān)系，而對人民的權(quán)力只字未提。十．總結(jié)清末修律活動1．清政府修律的動機與宗旨1)折中世界各國之大同之良規(guī)，兼采近世最新之學說，且務(wù)期中外通行。2)不戾乎中國數(shù)千年相傳之禮教民情2．清末修律的主要成果（一）《大清現(xiàn)行刑律》（1）時代——1910年5月（2）主要內(nèi)容：a.改律名為“刑律”b.取消了《大清律例》中按吏、戶、禮、兵、工六部名稱而分的六律在總目，將法典各條按其性質(zhì)分為三十條。c.關(guān)于民事性質(zhì)的條款不再科刑。d.廢除了一些殘酷的刑罰手段，如陵遲、梟首、刺字等。將主刑正式定為死刑、譴刑、流刑、徒刑、罰金。e.增加了一些新罪名——妨害國交罪、妨害選舉罪、私鑄銀圓罪、破壞交通通訊罪等。（3）意義——只是在形式對《大清律例》稍加修改，無論在表現(xiàn)形式、法典結(jié)構(gòu)及具體內(nèi)容上都不能說是一部近代意義上的專門刑法典。（二）《大清新刑律》（1）時代——1911年1月（2）主要內(nèi)容——分為總則和分則兩部分，另附有〈暫行章程〉。主要改動有——1）拋棄了以往舊律諸法合體的編纂形式，法典的唯一內(nèi)容是罪名和刑罰等專屬刑法范疇的條文2）在體例上拋棄了以往舊律的的結(jié)構(gòu)形式，采用近代西方刑法典的體例，將法典分為總則和分則兩部分。3）創(chuàng)立了新的刑罰制度，規(guī)定了刑罰分為主刑和從刑兩種。主刑包括死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘留、罰金。附加刑包括剝奪公權(quán)和沒收兩種。4）采用了一些近代西方資產(chǎn)階級的刑法原則和近代刑法學的通用術(shù)語。采用了罪行法定原則，刪除了比附制度；采用了法律面前人人平等原則，取消了因觀秩、良賤、服制在刑律適用上的不平等，取消了“八議”制度；采用了緩刑、假釋、正當防衛(wèi)等制度和術(shù)語；對幼年犯罪改用懲治教育的方法。（3）意義——（大清新刑律）a.單純從技術(shù)技術(shù)角度和形式上看，屬于近現(xiàn)代意義上的新式刑法典，與中國傳統(tǒng)法典在結(jié)構(gòu)、體例、表現(xiàn)形式上都有很大不同。b.但是對于傳統(tǒng)舊律沒有做實質(zhì)性的修改，〈暫行章程〉的存在，依然保持著舊律維護專制制度和封建倫理的傳統(tǒng)。（三）〈大清民律草案〉1）時代——1911年8月2）主要內(nèi)容——共分總則、債、物權(quán)、親屬、繼承五編。吸收了大量西方資產(chǎn)階級民法的理論、制度和原則，而親屬、繼承兩編由修訂法律館會同禮學館起草，帶有濃厚的中國封建制度和封建禮教的色彩。3）意義——中國歷史第一部專門民法典。并未正式頒布與施行。（四）商事立法——〈欽定大清商律〉與〈改訂大清商律草案〉（五）訴訟與法院組織法方面的立法1．〈大清刑事民事訴訟法〉沈家本等修訂。采用了西方的陪審制度和律師制度。2．〈大清刑事訴訟律草案〉3．〈大理院編制法〉4．〈各級審判廳試辦章程〉5．〈法院編制法〉——吸收了西方的一系列司法原則——司法獨立、辯護制度、公開審判、合議制度。3．清末修律的特點1）在立法指導思想上，始終貫穿著“仿效外國資本主義法律形式，固守中國封建法制傳統(tǒng)”。2）在內(nèi)容上，清末修訂的法律表現(xiàn)出封建專制主義傳統(tǒng)和西方資本主義法學最新成果的奇怪混合。3）在法典編纂形式上，改變了中國傳統(tǒng)的“諸法合體”的形式，明確了實體法之間、實體法與程序法之間的差別和不同，形成了近代法律體系的雛形。4）清末修律是清朝統(tǒng)治者為維護搖搖欲墜的反動統(tǒng)治，在保持君主專制政體的前提下進行的，因而既不能反映人民群眾的要求和愿望，也沒有真正的民主。4．清末修律的意義1）導致中華法系走向解體。2）為中國法律的近代化奠定了初步的基礎(chǔ)。3）在一定程度上傳播了西方近代的法律學說和法律制度。4）在客觀上有助于推動中國資本主義經(jīng)濟的發(fā)展和教育制度的近代化。十一．總結(jié)清末司法機關(guān)的變化與領(lǐng)事裁判制度（一）清末司法機關(guān)的變化1．訴訟體制的變化（1）1906年，改刑部為法部，掌管全國司法行政事務(wù)。改按察使司為提法使司，負責地方司法行政工作及司法監(jiān)督。（2）改大理寺為大理院，作為全國最高審判機關(guān)，在地方設(shè)立各級審判廳。（3）實行審檢合署，在各級審判廳內(nèi)設(shè)置響應(yīng)的檢察廳，對刑事案件進行偵查、提起公訴、實現(xiàn)審判監(jiān)督，并參與民事案件的審理。2．改革訴訟制度（二）領(lǐng)事裁判制度十二．總結(jié)中華民國法律制度（包括法制指導思想、立法概況、刑事法律制度、民事法律制度）(一)法制指導思想(二)立法概況(三)刑事法律制度(四)民事法律制度十三．總結(jié)革命根據(jù)地的法律制度進步之處。十四．總結(jié)宋朝的法律制度十五．總結(jié)元朝的法律制度（包括法制指導思想、立法概況、刑事法律制度、民事法律制度）(一)法制指導思想(二)立法概況(三)刑事法律制度(四)民事法律制度法理篇簡答題第一章法律特征一．簡述法律的特征(一)形式特征1．調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范1）行為關(guān)系是法律的調(diào)整對象2）法律的規(guī)范性2．由國家專門機關(guān)制定和認可1）制定和認可是法律創(chuàng)制的主要方式2）法律的國家性3）法律的普遍性3．以權(quán)利和義務(wù)為雙向調(diào)整機制1）法律以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容2）法律的利導性4．通過程序而強制予以實施1）法律以國家強制力保證實施2）法律的程序性(二)實質(zhì)特征1．法律是意志和規(guī)律的結(jié)合2．法律是階級統(tǒng)治和社會管理的手段3．從應(yīng)然意義上講，法律是為實現(xiàn)社會正義而調(diào)整各種利益關(guān)系的工具二．形式特征為什么說法律以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容?答：1）法律的要素以法律規(guī)范為主，而法律規(guī)范中的行為模式是以授權(quán)、禁止和命令的形式規(guī)定了權(quán)利和義務(wù)。法律規(guī)范中的法律后果則是對權(quán)利義務(wù)的再分配。2）法律對人們行為的調(diào)整主要是通過權(quán)利義務(wù)的設(shè)定和運行來實現(xiàn)的，因而法律的內(nèi)容主要表現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)。3）權(quán)利是主體法律地位的體現(xiàn)，不管法律是怎樣的法律，不管這種法律是以權(quán)利為本位還是以義務(wù)為本位，權(quán)利和義務(wù)總是被立法者所充分重視，也總是受到社會各成員關(guān)注。法律上的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定具有確定性和可預測性的特定，它明確地告訴人們該怎樣行為，不該這樣行為以及必須這樣行為；人民呢根據(jù)法律來預先估計自己與他人之間該這樣習慣難為，并遇見到習慣難為的后果以及法律的態(tài)度。第二章法律歷史一．簡述法律歷史規(guī)律（一）法律起源的一般規(guī)律:1．跟隨生產(chǎn)力發(fā)展進程漸變的規(guī)律.2．與國家同步產(chǎn)生的規(guī)律.3．與宗教、盜得從融合到分化的規(guī)律。4．法律的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習慣到習慣法再到成文法的漫長過程。（二）法律發(fā)展的一般規(guī)律1．不斷發(fā)展的規(guī)律。2．經(jīng)濟條件決定的規(guī)律。3．歷史類型更替與繼承的規(guī)律。4．依賴于革命或改革而發(fā)展的規(guī)律。二．簡述中西法律傳統(tǒng)的差異1．在法律哲學與法律精神方面。中國法的發(fā)展長期受中國哲學的影響，尤其是儒家哲學。西方法的發(fā)展則以西方傳統(tǒng)哲學為指導思想。2．在法律結(jié)構(gòu)和法律文化方面。中國法律結(jié)構(gòu)以刑法為主，法律文化以公法文化為核心；西方法律結(jié)構(gòu)以民法為主，法律文化以私法為核心。3．在司法體制與司法程序方面。中國的司法與行政合二為一；西方的司法與行政分全制約。4．在法律形式與司法技術(shù)方面。中國法過分依賴成文法，司法技術(shù)落后；西方的成文法與不成文法并存，司法技術(shù)先進。5．在法律民族性和國際性方面。中國法的發(fā)展始終呈封閉狀態(tài)，西方法的發(fā)展始終呈開放狀態(tài)。三．簡述兩大法系的差別1．大陸法系是指以古代羅馬法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。英美法系是指以英國的普通法和衡平法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。2．產(chǎn)生背景的區(qū)別：大陸法系起源于古代羅馬法，其間經(jīng)過11世紀至16世紀的羅馬法復興、18世紀資產(chǎn)階級革命，最后于19世紀發(fā)展為世界性的法系。而英美法系起源于11世紀諾曼人人入侵英國后開始逐步形成的適用于英格蘭全境的普通法，中間經(jīng)過16世紀衡平法的興起，17世紀資產(chǎn)階級革命時期的普通法和衡平法的資本主義改造，再到18、19世紀隨著英國殖民地擴張而傳播到世界各地，進而發(fā)展成世界性的法系。3．法律淵源傳統(tǒng)的區(qū)別：大陸法系具有制定法的傳統(tǒng)，制定法為其主要法律淵源，判例法一般不作為正式法律淵源，對法院審判無約束力。而英美法系具有判例法傳統(tǒng)，判例法為其正式法律淵源。4．法典編纂傳統(tǒng)的區(qū)別：大陸法系的一些基本法律采用系統(tǒng)的法典形式，而英美法系一般不傾向于法典形式，其制定法一般是單行法律和法規(guī)。5．法律結(jié)構(gòu)傳統(tǒng)的區(qū)別：大陸法系的基本機構(gòu)是建立在公法和私法的分類基礎(chǔ)上的，而英美法系的基本結(jié)構(gòu)是建立在普通法和衡平法的分類基礎(chǔ)上的。6．法律適用傳統(tǒng)的區(qū)別：大陸法系的法官在適用法律的方法上十分重視法律解釋，以求制定法的完整性和適應(yīng)性，而英美法系的法官十分重視判例的對比作用，重視“區(qū)別技術(shù)”。7．訴訟程序傳統(tǒng)的區(qū)別：大陸法系傾向于職權(quán)主義，法官在訴訟中起積極主動的作用，而英美法系傾向于當事人主義，控辯雙方進行對抗式辯論，法官的作用是消極中立的。8．職業(yè)教育傳統(tǒng)的區(qū)別：大陸法系在律師和法官的職業(yè)教育方面突出法學理論教育，而英美法系職業(yè)教育重視處理案件的實際能力。第三章法律作用一．簡述法的規(guī)范作用和社會作用的區(qū)別。二．法的規(guī)范作用包括那些？四．簡述法的指引的分類五．簡述法的社會作用的方式六．簡述法的社會作用的分類及其相互關(guān)系？七．簡述法的局限性第四章法律制定一．簡述法律制定的特點1.法律制定是國家的一項專有活動。2.法律制定既包括有立法權(quán)的國家機關(guān)進行的法律制定活動，也包括經(jīng)授權(quán)的國家機關(guān)進行的法律制定活動。3.法律制定既包括法的創(chuàng)制活動，也包括法的修改、補充、廢止以及認可活動。4.法律的制定是一種嚴格依照法定程序進行的活動。二．簡述我國立法權(quán)限的劃分1．全國人大：（1）有權(quán)修改憲法；（2）制定和修改刑事、民事等基本法律（3）改變或撤消全國人大常委會不適當?shù)臎Q定。2．全國人大常委會：（1）有權(quán)制定和修改除應(yīng)當由全國人大制定的法律以外的其他法律；（2）在全國人大閉會期間，對全國人大制定的法律進行部分補充和修改，但不得同該法律的基本原則相抵觸；（3）撤消國務(wù)院制定的同憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令；（4）撤消省、自治區(qū)、直轄市國家權(quán)力機關(guān)制定的同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)和決議。3．國務(wù)院：（1）有權(quán)根據(jù)憲法和法律，規(guī)定行政法規(guī)，制定行政法規(guī)，發(fā)布決定和命令；（2）根據(jù)全國人大及其常委會的授權(quán)制定暫行規(guī)定或條例；（3）改變或者撤消地方各級國家行政機關(guān)不適當?shù)臎Q定和命令4．國務(wù)院各部委：有權(quán)根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限內(nèi)發(fā)布命令、指示和規(guī)章。5．地方各級國家權(quán)利機關(guān)及常設(shè)機關(guān)的立法權(quán)限6．地方各級國家行政機關(guān)的立法權(quán)限三．簡述法律制定原則（一）科學性和民主性原則（二）穩(wěn)定性、連續(xù)性和適時性原則（三）合憲性和法制統(tǒng)一原則1．立法主體的合憲性：是指法律制定主體必須具有憲法賦予的權(quán)力或經(jīng)特別授權(quán)，不越權(quán)制法，否則，一律無效。2．內(nèi)容的合憲性：是指經(jīng)過法律制定產(chǎn)生出來的法律內(nèi)容必須符合憲法原則、憲法精神和憲法具體規(guī)定，不得違背、抵觸、沖突。3．程序的合憲性：法律制定都要依照法律制定程序進行。四．簡述法律制定的程序1．法律議案的提出：是指依法享有提案的機關(guān)或個人向立法機關(guān)提出的有關(guān)法律議案或制定、修改、補充、廢止某項法律的建議。如：全國人大30名代表以上；全國人大常委會；國務(wù)院；最高人民法院；最高人民檢察院；最高軍事委員會。2．法律議案的審議：是指立法機關(guān)對已列入立方日程的法律議案進行審查和討論。分為：專門委員會審議和立法機關(guān)全體會議審議兩個階段。3．法律議案的表決：是指立法機關(guān)對于經(jīng)過審議的法律議案進行表決，正式表示同意或不同意的活動。法律全國人大全體代表的1/2通過；而憲法的修改則由全國人大全體代表的2/3以上的多數(shù)通過。4．法律的公布：立法機關(guān)將通過表決的法律依法定形式公之于社會的一個法定程序。憲法80條規(guī)定，法律的公布根據(jù)全國人大的決定和全國人大常委會的決定，由國家主席公布。五．簡述法律效力1）對人的效力的定義2）中中：中國公民在中國境內(nèi)一律適用中國法律。3）中外：中國公民在國外，原則上仍適用中國法律，但當中國法律與所在過國的法律發(fā)生沖突時，要區(qū)別不同的情況和具體的國家條約、協(xié)定及國內(nèi)法的規(guī)定，來確定是適用中國法律還是適用外國法律。4）外中：外國人在中國境內(nèi)，除法律另有規(guī)定外，一般適用中國法律，但享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人，應(yīng)通過外交途徑解決。5）外外：外國人在中國境外對中國國家或中國公民的犯罪，按中國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用中國刑法，但是按照犯罪地的刑法不構(gòu)成犯罪的除外。1．對地的效力：1）對地的效力定義：是指法律在那些地域、空間范圍內(nèi)發(fā)生效力。2）全國：在中國國家主權(quán)及主權(quán)所及的范圍內(nèi)生效的法律。3）地方4）國內(nèi)和國外均有效的。如刑法規(guī)定的偽造貨幣罪=泄露國家秘密罪，也適用于中國境外。5）國際條約和協(xié)定的空間效力及于該條約和協(xié)定的締結(jié)國和參加國，但締結(jié)國和參加國聲明保留的條款除外。2．時間效力1）時間效力的定義：是指法律何時生效、何時終止效力及法律對其實施前的事件和行為是否具有溯及力的問題。2）生效時間：自法律頒布之日起生效、又該法來規(guī)定具體生效時間、由專門決定來規(guī)定該法的生效時間、規(guī)定法律頒布后到達一定時間即開始生效。3）失效時間：明令廢止和默示廢止。4）溯及力的定義：是指新的法律頒布后，對其生效前的事件和行為是否適用的問題。5）溯及力原則：從舊兼從輕原則第五章法的要素一．簡述法律原則的分類1．基本原則與句比原則2．公理性原則和政策性原則3．實體性原則和程序性原則二．簡述法律原則的作用（一）從法律制定的角度看：1．法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)、內(nèi)容和價值取向。2．法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。3．法律原則對法制改革具有導向作用。（二）從法律實施的角度看：1．指導法律解釋和法律推理2．補充法律漏洞，強化法律的調(diào)空能力。3．限定自由裁量權(quán)的合理范圍三．簡述法律概念的特點及其分類。四．簡述法律規(guī)范與法律條文、規(guī)范性法律文件的關(guān)系法律規(guī)范是由國家制定或認可、反映掌握國家政權(quán)階級的意志，具有普遍約束力，以國家強制力保證實施的行為規(guī)則。1．規(guī)范性法律文件構(gòu)成的基本要素是規(guī)范，但又不限于規(guī)范，還包括法律概念、法律原則、法律技術(shù)性規(guī)定。2．法律規(guī)范是以法律條文來表達的，兩者的關(guān)系是形式和內(nèi)容的關(guān)系。法律規(guī)范體現(xiàn)在法律條文中，但條文本身并不等于法律規(guī)范。一個條文可以完整地包括一個規(guī)范，也可以包括幾個法律規(guī)范；反之，一個法律規(guī)范可以體現(xiàn)在同一法律條文中，也可能體現(xiàn)在同一規(guī)范性文件的其他條文中，甚至還可能體現(xiàn)在不同的規(guī)范性法律條文。3．國家專門機關(guān)制作的判決書、搜查證、逮捕證、公證書、結(jié)婚證等法律文件，是依據(jù)法律規(guī)范制作的，但只對特定對象具有法律效力，不具有普遍約束力；而法律規(guī)范則是調(diào)整大量同類社會關(guān)系的共同規(guī)則，具有普遍約束力。五．簡述法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)1．條件（假定）：是指法律規(guī)范中指出該法律規(guī)范的條文或情況的部分。2．模式（處理）：是指法律規(guī)范所規(guī)定的行為規(guī)則部分。分為可以這樣行為的模式、必須這樣行為模式、不得這樣行為模式三種。3．后果（制裁）：是指法律規(guī)范規(guī)定的，熱門在作出符合或者違反該規(guī)范行為時，會帶來什么法律后果的部分。分為肯定式和否定式兩種。4．條件、模式和后果是法律規(guī)范的三個有機組成部分，他們密切聯(lián)系，缺一不可。六．簡述法律規(guī)范的種類（一）授權(quán)性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范、禁止性規(guī)范1．授權(quán)性規(guī)范：規(guī)定人們可以作出一定的行為，或要求他人作出或不作出某種行為的規(guī)范。2．義務(wù)性規(guī)范：規(guī)定人們必須依法作出一定行為的法律規(guī)范。3．禁止性規(guī)范：禁止人們作出某種行為或者必須抑制一定行為的法律規(guī)范。（二）強制性規(guī)范、任意性規(guī)范1．強制性規(guī)范：義務(wù)性要求十分明確、人們必須履行、不允許人們以任何方式加以變更或違反的法律規(guī)范。2．任意性規(guī)范：允許法律關(guān)系參加者自行確定其權(quán)利和義務(wù)的法律規(guī)范。（三）確定性規(guī)范、委托性規(guī)范、準用性規(guī)范1．確定性規(guī)范：明確規(guī)定行為規(guī)則內(nèi)容的法律規(guī)范。（絕大多數(shù)）2．委托性規(guī)范：沒有明確規(guī)定行為規(guī)則的規(guī)范。3．準用性規(guī)范：是指沒有直接轉(zhuǎn)述行為規(guī)則的內(nèi)容，而是規(guī)定在某個問題上須參照、引用其他條文或其他法律、法規(guī)的法律規(guī)范。（四）保護性規(guī)范、獎勵性規(guī)范、制裁性規(guī)范1，保護性規(guī)范：確認人們的權(quán)利、行為合法、有效并加以保護的法律規(guī)范。2，獎勵性規(guī)范：給予各種對社會作出貢獻的行為以表彰或物質(zhì)獎勵的法律規(guī)范。3，制裁性規(guī)范：對違法行為不予承認、并加以撤消以至制裁的法律規(guī)范。第六章法律體系一．簡述三大法律體系的區(qū)別1．調(diào)整對象的不同：私法，個人與個人之間的利益關(guān)系；公法，國家與個人的利益關(guān)系；社會法，社會經(jīng)濟生活中的社會主體與社會之間的關(guān)系。2．調(diào)整方式的不同：私法，個人性自主調(diào)節(jié)；公法，國家的強行干預；社會法，政策平衡3．法的本位的不同：私法，個人；公法，國家；群體利益4．價值目標的不同：私法，自由，效益；公法，秩序，公平；社會法，自由、效益兼顧秩序、秩序二．簡述法律部門與法律規(guī)范、法典、法律制度之間的關(guān)系法律部門是指根據(jù)一定的標準和原則劃分的同類法律規(guī)范的總和。1．法律部門與法律規(guī)范的關(guān)系是從屬關(guān)系，只有同類法律規(guī)范才能組成同一法律部門，不同類的法律規(guī)范不可能組成一個法律部門。2．每一個法律部門中包含了許多法律制度，法律制度的范圍比法律部門小。3．法典是系統(tǒng)化的規(guī)范性文件，法律部門是由法典和其他法律規(guī)范性文件組成。三．簡述法律部門劃分的標準與原則（一）標準（二）原則1．客觀原則：具有相對穩(wěn)定的客觀依據(jù)。2．目的原則：在于幫助人們了解和掌握本國法律。3．平衡原則：各種法律部門不宜太寬，也不宜太細。4．發(fā)展原則：既要以先行法律，法規(guī)為條件，也要適當考慮到法律、法規(guī)的今后發(fā)展。5．主次原則：應(yīng)以法律、法規(guī)的主要因素來進行劃分和歸類。四．簡述當代中國法律體系的部門法結(jié)構(gòu)五．簡述法的分類及其分類標準（一）一般分類及其標準：適用于世界各國1．成文法與不成文法：法的創(chuàng)制形式和表達形式2．實體法和程序法：法律規(guī)定內(nèi)容。3．根本法和普通法：法律的地位、效力、內(nèi)容和制訂主體、程序的。4．一般法和特別法：法的適用范圍。5．國內(nèi)法和國外法：法律的創(chuàng)制主體和適用主體。（二）適用于部分國家1．公法和私法：法律的調(diào)整關(guān)系。2．普通法和衡平法：普通法系國家的分類。普通法是專指英國在11世紀由法官通過判決形形成的適用于全英格蘭的判例法；衡平法是指英國在14世紀后對普通法的修正和補充而出現(xiàn)的一種判例法。3．聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法：聯(lián)邦制國家的分類方法。第七章法律關(guān)系一．簡述法律關(guān)系的概念與特征（一）概念：法律在調(diào)整人們的行為過正中所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（二）特征1．法律關(guān)系是以法律為前提而產(chǎn)生的社會關(guān)系。2．法律關(guān)系是以法律上的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容而形成的社會關(guān)系。3．法律關(guān)系是以國家強制力作為保障手段的社會關(guān)系。二．簡述法律關(guān)系的種類（一）基本法律關(guān)系、普通法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系1．基本法律關(guān)系、由憲法或憲法性法律確認或創(chuàng)立的、直接反映社會經(jīng)濟制度和政治制度基本性質(zhì)的法律關(guān)系。2．普通法律關(guān)系、依據(jù)憲法以外的法律而形成的、存在于各類權(quán)利主體和義務(wù)主體之間的法律關(guān)系。3．訴訟法律關(guān)系、基本法律關(guān)系和普通法律關(guān)系被破壞并引起當事人之間的爭議而提起訴訟時產(chǎn)生的法律關(guān)系。（二）平權(quán)型法律關(guān)系、隸屬型法律關(guān)系1．平權(quán)型法律關(guān)系、存在于地位平等的當事人之間的法律關(guān)系。2．隸屬型法律關(guān)系、一方當事人可以依照職權(quán)而要求他方當事人為或不為一定行為的法律關(guān)系。（三）絕對法律關(guān)系、相對法律關(guān)系1．絕對法律關(guān)系、權(quán)利主體特定而義務(wù)主體不特定的法律關(guān)系。2．相對法律關(guān)系、特定的權(quán)利主體和義務(wù)主體之間的法律關(guān)系。四．簡述法律客體的特征與分類1．特征：1）價值性、2）稀缺性、3）可控性2．分類：1）物、2）行為、3）智力成果、4）人身利益四．簡述權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系權(quán)利是指法律保護的某種利益；義務(wù)是指人們必須履行的某種責任，它表現(xiàn)為怎樣行為和不得怎樣行為兩鐘方式。權(quán)利義務(wù)之間的關(guān)系:1.歷史進程中的離合關(guān)系2.邏輯結(jié)構(gòu)上的對立統(tǒng)一關(guān)系3.總體數(shù)量上的等值關(guān)系4.功能上的互補關(guān)系5.運行中的制約關(guān)系6.價值意義上的主次關(guān)系五．簡述法律事實的特點1．是一種規(guī)范性事實2．是一種能用證據(jù)證明的事實3．是一種具有法律意義的事實。六．簡述法律事實的分類（一）事件和行為1．事件：與當事人意志無關(guān)的能引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀現(xiàn)象的總和。2．行為：與當事人意志有關(guān)的能引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的作為和不作為。（二）確認式法律事實和排除式法律事實1．確認式法律事實：只有當該事實得到確認后，才能引起一定法律后果的法律事實。2．排除式法律關(guān)系：只有該事實得到排除后，才能引起一定法律后果的法律事實。（三）單一的法律事實和事實構(gòu)成1．單一的法律事實：無需其他事實出現(xiàn)就能單獨引起某種法律后果的法律事實。2．由數(shù)個事實同時出現(xiàn)才能引起法律后果的法律事實。第八章法律責任一．簡述法律行為的特征1．社會性：法律行為是社會行為的一種形式。它不是孤立的，而是與其他社會行為交織在一起的，作為社會行為的一種形式或一個方面而存在。2．法律性：法律行為是由法律規(guī)定的行為；是發(fā)生法律效果的行為；是法律現(xiàn)象的組成部分。3．可控性：法律行為是可以受到法律和個人控制的行為4．價值性：法律行為是基于行為人對該行為的意義的評價而作出的行為。二．簡述法律行為的內(nèi)在和外在方面（一）內(nèi)在方面：1．動機：動機的機能（激發(fā)動機；定向動機）；動機的結(jié)構(gòu)；動機的形成2．目的3．認知能力（二）外在方面：1．行動2．手段3．結(jié)果三．為什么說法律行為的外在方面是決定因素呀？1．人的內(nèi)心思狀態(tài)只有外化為行動并對身外世界產(chǎn)生某種影響，才能成為行為的構(gòu)成要素，具有客觀性和可評判性，才可能成為法律評價的對象和依據(jù)。2．個人的真實思想只有通過外顯示才能判斷，因為法律能夠判斷的是人的行為。3．行為有無法律意義以及屬于何種性質(zhì)的法律行為，需要由其外在方面來決定。五．簡述法律責任的特征法律責任是指因違反了法定義務(wù)或契約義務(wù)，或不當行使法律權(quán)利、權(quán)力所產(chǎn)生的，由行為人承擔的不利后果。1．首先表示一種違反法律上的義務(wù)關(guān)系而形成的責任關(guān)系，它是以法律義務(wù)的存在為前提。2．法律責任表現(xiàn)為一種承擔方式，即承擔不利后果。3．法律責任具有內(nèi)在邏輯性，即存在前因與后果的邏輯關(guān)系。4．法律責任的追究是由國家強制力實施或潛在保證的。五．簡述法律責任的構(gòu)成要件1．主體：是指違法主體或者承擔法律責任的主體。（注意：責任主體不等同于違法主體）2．過錯：承擔法律責任的主觀故意和過失。（在刑事法律領(lǐng)域：嚴格區(qū)分故意和過失；在民事法律領(lǐng)域：故意和過失被統(tǒng)稱為過錯；在行政法領(lǐng)域：過錯推定）3．違法行為：是指違反法律所規(guī)定的義務(wù)、超越權(quán)利的界限行使權(quán)利以及侵權(quán)行為的總稱。4．損害事實：受到人身的、財產(chǎn)的、精神的損失和傷害的事實。5．因果關(guān)系：行為和損害事實之間的因果關(guān)系。六．簡述法律責任的分類歸責原則是指針對違法行為所引起的法律責任進行判斷、確認、追究以及免除的活動。（一）公法責任和私法責任（二）過錯責任、無過錯責任、公平責任（三）職務(wù)責任、個人責任（四）財產(chǎn)責任、非財產(chǎn)責任七．簡述歸責原則1．責任法定原則1）違法行為發(fā)生后，應(yīng)當按照法律的事先規(guī)定來追究違法者的責任2）排除無法律依據(jù)的責任，即責任擅斷和非法責罰3）一般情況下應(yīng)排除對行為人有害的既往追溯。2．因果關(guān)系原則1）在認定行為人違法責任之前，應(yīng)首先確認行為與危害或損害結(jié)果之間的因果聯(lián)系2）在認定行為人違法責任之前，應(yīng)首先確認意志、思想等主觀因素與外部行為之間的因果聯(lián)系。3）在認定行為人違法責任之前，應(yīng)區(qū)分這種因果關(guān)系是必然的還是偶然的，是直接的還間接的。3．責任相稱原則1）法律責任的性質(zhì)與違法行為性質(zhì)相適應(yīng)。2）法律責任的輕重和種類應(yīng)當與違法行為的危害或者損害相適應(yīng)。3）法律責任的輕重和種類應(yīng)當與行為人主觀惡性相適應(yīng)。4．責任自負原則1）違法行為人應(yīng)當對自己的違法行為負責。2）不能讓沒有違法行為的人承擔法律責任，即反對株連或變相株連。3）要保證責任人受到法律追究，也要保證無責任者不受法律追究，做到不枉不縱。八．簡述公法與私法的免責條件（一）私法的免責條件1．法定條件：1）不可抗力2）正當防衛(wèi)3）緊急避險2．意定條件：1）權(quán)利主張超過時效2）有效補救3）自愿協(xié)議（二）公法的免責條件：1）正當防衛(wèi)2）緊急避險3）不可抗力4）超過追訴時效5）自首或立功6）當事人不起訴九．簡述法律制裁、違法行為與法律責任的關(guān)系1.法律制裁與法律責任都是基于違法行為而產(chǎn)生,沒有違法行為,就沒有承擔法律責任的客觀基礎(chǔ),也就談不上實施法律制裁.2.法律制裁以確認違法行為為前提,又是法律責任實現(xiàn)的重要方式.法律責任與法律制裁具有邏輯上的聯(lián)系,違法行為必須承擔法律責任,而追究法律責任,一般都必須實施法律制裁.3.法律制裁旨在強制責任主體承擔法律行為的后果,迫使侵害人付出或喪失一定的利益,其目的在于恢復被侵害的權(quán)利,治理越軌的行為,維護社會關(guān)系的正常運轉(zhuǎn)。十．簡述法律制裁的分類1．違憲制裁：對違憲行為所實施的一種強制制裁。撤銷法規(guī)、罷免領(lǐng)導人2．民事制裁：3．刑事制裁4．行政制裁：1）行政處分：警告、記過、記大過、降級、降職、開除留用察看、開除2）行政處罰：警告、罰款、拘留3）勞動教養(yǎng)第九章司法原理一．簡述司法的特征1．被動性：司法權(quán)以“不告不理”為原則，非因訴方、控方請求不做主動干預。2．中立性：法院以及法官的態(tài)度不受其他因素，包括政府、政黨、每體等影響。3．形式性：司法權(quán)重視權(quán)力過程的形式性，它以制定法既定規(guī)則為標準，以現(xiàn)有訴訟中的證據(jù)為條件，以相對間隔于社會具體生活的程序為方式，作出相對合理的判斷。4．穩(wěn)定性：司法權(quán)的本質(zhì)決定它必須保持相對穩(wěn)定的司法政策、司法態(tài)度、司法標準、司法體制、司法人員等。5．專屬性：司法權(quán)中承擔判斷職能的只能是特定的少數(shù)人，而不應(yīng)是其他任何人。6．職業(yè)性：司法權(quán)要求職業(yè)主體具有職業(yè)性。7．終極性：司法權(quán)的終極性意味著它是最終的判斷權(quán)，最權(quán)威的判斷權(quán)。8．交涉性：司法權(quán)的運行方式總是將各方進行明確的角色分工，在程序中，控、辯、審桑放是接納的角色?？剞q雙方展開交涉、抗辯，另判斷這兼聽則明。9．非服從性：司法權(quán)不存在官僚層級上的服從關(guān)系，它不服從命令。惟法律是是從司法權(quán)的本質(zhì)體現(xiàn)。10．公平優(yōu)先性：司法權(quán)的價值取向具有公平優(yōu)先性，要求司法活動去積極促進經(jīng)濟發(fā)展已經(jīng)超出司法職能之外。第十章法律職業(yè)一．簡述法律職業(yè)形成的標志1．法律的專業(yè)化和職業(yè)的專門性2．法律職業(yè)機構(gòu)的獨立性3．法律職業(yè)的倫理性4．法律職業(yè)的一體化二．簡述我國法官和檢察官的任職資格1．具有中華人民共和國國籍2．年滿23周歲3．擁護中華人民共和國憲法4．有良好的政治業(yè)務(wù)素質(zhì)和良好的品行5．身體健康6．高等院校法律專業(yè)畢業(yè)或高等院校非法律專業(yè)畢業(yè)，具有法律專業(yè)知識，工作滿二年的；獲得法律專業(yè)學士學位，工作滿一年的；獲得法律專業(yè)碩士學位或博士學位，可不受上述年限的限制。三．簡述法我國法官的職權(quán)與義務(wù)（一）職權(quán)1．在履行自己職責時應(yīng)當具有的法定職權(quán)和工作條件2．在依法審判案件時，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉3．非因法定事由、非經(jīng)法定法定程序，不得被免職、降職、辭退或處分4．獲得勞動報酬，享受保險、福利待遇的權(quán)利5．人身財產(chǎn)和住所安全受法律保護權(quán)6．參加培訓權(quán)7．提出申訴和控告權(quán)8．辭職權(quán)（二）義務(wù)1．嚴格遵守憲法和法律2．審判案件必須以事實為依據(jù)，以法律為準繩，秉公辦案，不得徇私枉法；3．依法保障訴訟參與人的訴訟權(quán)利4．維護國家利益和公共利益，維護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益5．清正簾明，忠于職守，遵守紀律6．保守國家秘密和審判工作秘密7．接受法律監(jiān)督和人民群眾監(jiān)督四．簡述我國律師的任職條件1．具有高等院校法學專科以上學歷或同等專業(yè)水平以及高等院校其他專業(yè)本科以上學歷的人員，經(jīng)律師資格考試合格，具有律師資格2．在律師事務(wù)所實習滿一年3．品行良好五．簡述法律職業(yè)倫理的原則六．簡述我國法官和檢查官的職業(yè)倫理規(guī)范1．忠誠于法律，只服從法律。2．清正廉明，忠于職守。3．保守秘密，遵守紀律。七．簡述我國律師職業(yè)倫理規(guī)范1．依法為當事人的合法權(quán)益服務(wù)。2．嚴格保守職業(yè)秘密。3．公平競爭，尊重同行。4．廉潔自律，注重自身修養(yǎng)。第十一章法律思維一．簡述法律意識的分類1．占統(tǒng)治地位的法律意識和不占統(tǒng)治地位的法律意識2．法律心理和法律思想體系3．個人法律意識、群體法律意識、社會法律意識4．職業(yè)法律意識、群眾法律意識二．簡述法律思維方式及特點法律思維方式：職業(yè)法律群體根據(jù)法律的品性對人的思維走向進行規(guī)范、概括所形成的一種思維盯勢，是受法律意識和法律技術(shù)影響的一種認識社會現(xiàn)象的思維方式1．法律思維方式是一種規(guī)范性思維方式2．法律思維方式是一種站在人性惡的立場上思考社會現(xiàn)象和預測人的行為的思維方式3．法律思維方式是一種求實的思維方式4．法律思維方式是一種利益性思維方式5．法律思維方式在審判活動中是一種確定性的思維方式。三．簡述法律淵源的主要表現(xiàn)形式1．制定法：泛指由國家立法機關(guān)或經(jīng)立法機關(guān)授權(quán)的機關(guān)通過的成文法。包括憲法、基本法律、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)。制定法中，最基本的細胞是法律條文。制定法和成文法有很大的區(qū)別。判例法也是另一種形式的成文法。制定法嚴格來說是與國家認可的法相區(qū)別。2．習慣法：是指經(jīng)國家立法或司法機關(guān)認可并用強制力保證實施的習慣，它屬于法律的正式淵源。它應(yīng)該符合的條件：1）在事實上業(yè)已慣行2）對該慣行，某一領(lǐng)域中的人們必須確信3）慣行的內(nèi)容不違背公序良俗4）讀習慣法被確定的領(lǐng)域，應(yīng)該是制定法沒有規(guī)定，或雖規(guī)定但制定法作出了例外規(guī)定的。3．國際條約：其主體是主權(quán)國家和國際組織。屬于正式法律淵源。4．判例法：是基于法院判決而形成的實在法，是法官根據(jù)法院判決書中的說明理由部分所做的基本概括。又稱案例法。在英美法系中，判例法是最主要的正式法律淵源。5．法律學說：指法學家對法律價值觀念、法律原則、概念、規(guī)則及法制的功能個領(lǐng)域的系統(tǒng)論述。在大陸法系和英美法系，法律學說都屬于非正式法律性資料。但大陸法系比英美法系更重視法律學說。四．簡述法律推理的特征法律推理：以法律與事實兩個已知的判斷為前提，運用科學的方法和規(guī)則，為法律適用提供正當理由的一種邏輯思維活動。1．它是法律適用中的一種思維活動。2．以法律與事實為兩個已知的判斷，作為推理的前提。3．運用多種科學的方法和規(guī)則進行。4．目的是為法律適用結(jié)論提供正當理由五．簡述法律解釋的特征及意義法律解釋：指有權(quán)的國家機關(guān)，依據(jù)一定的標準和原則，遵照法定的職權(quán)和程序，對各種法律性資料的法律意義所做的闡釋。特征：1．法律解釋具有合憲性特征，由它釋放的意義不能違背憲法和法律的精神2．法律解釋具有專門性特征，只能經(jīng)過法律授權(quán)的機關(guān)或個人才能對法律進行有權(quán)威的解釋3．法律解釋與法律適用密切聯(lián)系，具有與待處理案件的關(guān)聯(lián)特征。意義：1．法律解釋是法律適用的前提。2．法律解釋是克服成文法僵化的工具。3．法律解釋是補充法律漏洞，發(fā)展、完善成文法律的有效工具。十一．簡述法律解釋的原則1．合憲性原則：解釋主體的合法性；解釋權(quán)限的合法性；解釋程序的合法性2．客觀性原則：客觀標準——1）立法者原意2）成文法字里行間的原意3）公序良俗4）公平正義觀念3．合理性原則：十二．簡述法律解釋的方法及其含義：1．文義解釋：從法律條文的字面意義來說明法律規(guī)定的含義2．歷史解釋：通過研究有關(guān)立法的歷史資料或從新舊法律的對比中了解法律的含義3．體系解釋：將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律體系中，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來解釋法律。4．目的解釋：從制定法律的目的來解釋法律。第十二章法治國家二．簡述法治內(nèi)涵和意義1．“法治”是指一種治國方略或社會調(diào)空方式。2．法治意指良依法辦事的原則.3．法治意指良好的法律秩序。4．法治代表某種具有價值規(guī)定的社會生活方式。二．簡述法治的主體、客體及標準主體：人民：人民選出、受人民監(jiān)督的國家權(quán)力機關(guān)；經(jīng)人民代表大會選舉或任命的國家行政機關(guān)、軍事機關(guān)、檢查機關(guān)、審判機關(guān)等國家機構(gòu)客體：國家機器和國家權(quán)力；國家的經(jīng)濟生活、政治生活和社會生活標準：全國人大制定的憲法和基本法律；根據(jù)基本法律由全國人大常委會制定的其他法律；國務(wù)院制定的行政法規(guī)；地方省級人大制定的地方性法規(guī)。三．簡述現(xiàn)代法治社會法治精神要素的內(nèi)容（一）善法惡法觀念（二）法律至上觀念（三）法的統(tǒng)治觀念（四）權(quán)利文化觀念四．簡述法治原則1．通過法律對權(quán)力的控制原則2．權(quán)力和責任相統(tǒng)一原則3．權(quán)利保障原則與社會自由原則4．公民義務(wù)的法律化和相對化原則五．簡述法治條件法治條件是指法治原則的表現(xiàn)方式及其實現(xiàn)的技術(shù)條件它包括：（一）法制的統(tǒng)一性（二）法律的一般性（三）規(guī)范的有效性（四）司法的中立性（五）法律工作的職業(yè)性民法比較題第一章民法導論第二章民事法律關(guān)系1.人身法律關(guān)系與財產(chǎn)法律關(guān)系人身法律關(guān)系是指民事主體之間因人格和身份利益而形成的民事法律關(guān)系;財產(chǎn)法律關(guān)系是指民事主體之間因財產(chǎn)的歸屬和流轉(zhuǎn)而形成的，具有直接物質(zhì)內(nèi)容的民事法律關(guān)系。二者的區(qū)別：1）兩種關(guān)系中的權(quán)利性質(zhì)不同。前者中的民事主體享有的是人格權(quán)和身份權(quán)，與主體的人參不可分離，一般不能轉(zhuǎn)讓，后者是財產(chǎn)權(quán)利，權(quán)利人可以依其意志轉(zhuǎn)讓。2）保護方法不同。前者遭到破壞時，對責任人主要適用非財產(chǎn)性質(zhì)的責任；而對后者的責任人則主要適用財產(chǎn)性質(zhì)的責任。2.絕對法律關(guān)系與相對法律關(guān)系絕對法律關(guān)系是指在權(quán)利人之外，一切不特定人均為義務(wù)人的民事法律關(guān)系；在這類法律關(guān)系中，權(quán)利人行使和實現(xiàn)其權(quán)利并不需要義務(wù)人的協(xié)助，義務(wù)人所承擔的義務(wù)一般表現(xiàn)為消極不作為義務(wù)，即不實施任何妨礙權(quán)利人行使和實現(xiàn)權(quán)利的行為。相對法律關(guān)系是指與權(quán)利人相對應(yīng)的義務(wù)人具體、特定的民事法律關(guān)系。在這類法律關(guān)系中，權(quán)利人實現(xiàn)權(quán)利必須有具體的義務(wù)人協(xié)助，并且義務(wù)人只是特定的一人或數(shù)人，其所承擔的義務(wù)一般表現(xiàn)為某種積極的行為。二者的區(qū)別：1）前者的義務(wù)人不特定，后者的義務(wù)人特定。2）前者的權(quán)利人行使權(quán)利不需要義務(wù)人的協(xié)助，后者則需要義務(wù)人協(xié)助；3）前者中義務(wù)人一般承擔消極不作為義務(wù)；后者則承擔積極作為義務(wù)。3.物權(quán)關(guān)系與債權(quán)關(guān)系物權(quán)關(guān)系是指行為人可以直接支配物，而不需要義務(wù)人實施某種積極行為予以配合的民事法律關(guān)系。債權(quán)關(guān)系是指權(quán)利人的權(quán)利必須由義務(wù)人的行為相配合，才能行使和實現(xiàn)的民事法律關(guān)系。二者的區(qū)別：1）物權(quán)關(guān)系的權(quán)利人可以直接支配物，債權(quán)關(guān)系的權(quán)利人不可以直接支配物。2）物權(quán)關(guān)系的權(quán)利人行使權(quán)利不需要義務(wù)人實施某種行為予以配合，債權(quán)關(guān)系的權(quán)利人行使權(quán)利必須由義務(wù)人的一定行為相配合。3）物權(quán)關(guān)系的義務(wù)人為權(quán)利人之外的一切不特定人，債券關(guān)系的義務(wù)人為特定的一人或數(shù)人。4.事實行為與民事法律行為事實行為是指行為人主觀上不一定具有發(fā)生、變更或消滅正常民事法律關(guān)系的意思，但客觀上能引起這種后果的行為。民事法律行為是指民事主體基于意思表示，旨在發(fā)生、變更或終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。二者的區(qū)別：1）事實行為不需要意思表示，民事法律行為需要意思表示2）民事法律行為的當事人是有意識地建立或變更、消滅民事法律關(guān)系；事實行為在主觀上并無建立或變更、消滅某種民事法律關(guān)系的意思。5.事件與事實行為事件是指與主體的意志無關(guān)，能夠引起民事法律關(guān)系的客觀現(xiàn)象。事實行為是指行為人主觀上不一定具有發(fā)生、變更或消滅正常民事法律關(guān)系的意思，但客觀上能引起這種后果的行為。二者的區(qū)別：1）事件與民事主體的意志無關(guān)，事實行為與民事主體的意志有關(guān)。2）事件是一種客觀現(xiàn)象，事實行為是民事主體的行為。第三章公民1.公民與自然人公民是指具有中華人民共和國國籍，根據(jù)中國法律享有權(quán)利和承擔義務(wù)的自然人。自然人是指我國領(lǐng)域內(nèi)一切具有自然生命形式的人，包括具有中華人民共和國國籍的中國公民和外國人以及無國籍人。二者的區(qū)別：1）公民是指具有中華人民共和國國籍的人，而自然人則既包括中國公民，也包括外國人和無國籍人2）自然人的范圍大于公民。2.民事權(quán)利能力與民事權(quán)利民事權(quán)利能力是指民事法律賦予民事主體從事民事活動，從而享受民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的的資格。民事權(quán)利是指則是民事主體在具體的民事法律關(guān)系中實際享有的法律利益。二者區(qū)別：1）民事權(quán)利能力是法律賦予民事主體享有民事權(quán)利承擔民事義務(wù)的可能性，但并不能因此而給民事帶來實際的利益；民事權(quán)利則是民事主體參加某一項具體的民事法律關(guān)系后實際享有的法律利益。2）民事權(quán)利能力既是是指民事主體取得民事權(quán)利的資格，也是指民事主體承擔民事義務(wù)的資格，而民事權(quán)利僅指民事主體在具體的民事法律關(guān)系中取得利益的可能性；3）民事權(quán)利能力的范圍由法律加以規(guī)定，與民事主體的個人意志沒有直接關(guān)系，而民事權(quán)利則是民事主體在法律允許的范圍內(nèi)按其意思實際參加民事活動時取得的，與民事主體的個人意志有關(guān)。4）民事權(quán)利能力與民事主體的人身是密不可分的，民事主體不能放棄，他人也不能剝得，而民事權(quán)利除非法律特別規(guī)定，民事主體可以依法放棄或轉(zhuǎn)讓，也可以依法被剝得其享有的某項民事權(quán)利。3.民事權(quán)利能力與民事行為能力民事權(quán)利能力是指民事法律賦予民事主體從事民事活動，從而享有民事權(quán)利能力、承擔民事義務(wù)的資格；而民事行為能力是指民事法律確認的民事主體以自己的行為獨立從事民事活動，參加民事法律關(guān)系，從而享有民事權(quán)利并承擔民事義務(wù)的能力和資格。二者的區(qū)別是：1）民事權(quán)利能力自公民出生時就有，而民事行為能力則與公民的年齡和智力狀況直接相關(guān)，只有達到一定年齡、智力狀態(tài)正常的公民才具有完全民事行為能力。2）法律對民事權(quán)利能力的規(guī)定具有統(tǒng)一性，而法律根據(jù)不同年齡和智力狀態(tài)賦予公民不同的民事行為能力。4.完全民事行為能力與限制行為能力完全民事行行為能力是指法律賦予達到一定年齡和智力狀態(tài)正常的公民通過自己的獨立行為進行民事活動的能力。限制民事習慣難為嫩綠是指法律賦予已經(jīng)達到一定年齡但尚未成年或雖已成年但精神不健全、不能完全辨認自己行為后果的公民所享有的可以從事與自己的年齡、智力和精神健康狀況像適應(yīng)的民事活動的能力。二者的區(qū)別是：1）年齡、智力和精神狀況不同2）獨立從事民事活動的范圍不同。5.宣告失蹤與宣告死亡宣告失蹤是指經(jīng)厲害關(guān)系人申請，由人民法院依照法律規(guī)定和程序依法宣布下落不明達一定期限的人為失蹤人的法律制度；而宣告死亡是指經(jīng)厲害關(guān)系人申請，由人民法院依照法律規(guī)定和程序依法宣告下落不明滿一定期限的人死亡的法律制度。二者的區(qū)別是：1）條件不同，一般情況下，公民下落不明兩年即可宣告失蹤，而公民下落下落不明4年，才能宣告死亡。2）法律后果不同。宣告失蹤的唯一后果是為失蹤人的財產(chǎn)設(shè)定財產(chǎn)代管人，而宣告死亡產(chǎn)生的后果是失蹤人的民事主體資格消滅，因此產(chǎn)生與自然死亡一樣的法律后果。第四章法