電子合同的訂立、效力與履行課件

第4章電子合同

4.1電子合同概述4.2電子合同訂立4.3電子合同效力與履行1第4章電子合同4.1電子合同概述14.1電子合同概述

4.1.1合同的概念《中華人民共和國民法通則》第85條規(guī)定：“合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議。”《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第2條則更明確地規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議”。

24.1電子合同概述

合同概念的含義合同概念有以下幾層含義：

第一，合同是一種協(xié)議。協(xié)議是兩個以上當事人對于某種過去或?qū)淼氖聦嵒蛐袨?，在有關權利和責任的理解和認識上相一致。

第二，合同是平等民事主體的協(xié)議。第三，合同是設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。

3合同概念的含義合同概念有以下幾層含義：3電子合同的概念

廣義的電子合同是指當事人利用電子手段、光學手段或其他類似手段訂立的合同。在當前具體表現(xiàn)為(即不限于)當事人利用網(wǎng)絡采用電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式訂立的合同。狹義的電子合同就是指以電子數(shù)據(jù)交換方式（ElectronicDataInterchange,EDI）訂立的合同。

4電子合同的概念廣義的電子合同是指當事人利用電子手段、光學手聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務示范法》第2條a款：“‘數(shù)據(jù)電文’系指經(jīng)由電子手段、光學手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，數(shù)據(jù)電文包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報或傳真所傳遞的信息?！钡?條第（1）款：“如果法律要求信息須采用書面形式，則假若一項數(shù)據(jù)電文所含信息能夠調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項要求?！?/p>

電子合同的基本概念5電子合同的基本概念5電子合同的性質(zhì)

電子合同是合同的一種特殊形式，其特殊性表現(xiàn)為訂立合同的手段或形式發(fā)生了變化。在適用法律方面，由于EDI和E-mail等電子形式的廣泛應用，因此在合同的訂立、合同的形式、合同成立的時間和地點、合同內(nèi)容的確定以及簽字等方面都和傳統(tǒng)的合同規(guī)則有所不同，逐漸形成了一套特殊的法律規(guī)則。

電子合同仍然應當適用合同法的規(guī)定。6電子合同的性質(zhì)電子合同是合同的一種特殊形式，其特殊性表現(xiàn)為電子合同特征（電子合同與傳統(tǒng)合同區(qū)別）1交易主體：電子合同的交易主體具有虛擬性和廣泛性2訂立過程：電子合同的訂立過程（要約和承諾）均是通過計算機互聯(lián)網(wǎng)進行3時間和地點；電子合同的生效時間采取到達生效的原則更為合理；傳統(tǒng)合同的生效地點一般為合同成立的地點，而采用數(shù)據(jù)電文等形式所訂立的合同，一般以收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。7電子合同特征（電子合同與傳統(tǒng)合同區(qū)別）74生效方式：傳統(tǒng)合同一般以當事人簽字或者蓋章的方式表示合同生效，而在電子合同中，表示合同生效的傳統(tǒng)的簽字蓋章方式被電子簽名所代替。5載體：傳統(tǒng)的書面合同一般以是紙質(zhì)等有形材料作為載體，而電子合同的信息記錄用磁性介質(zhì)保存的，易修改且不留痕跡。6復制和保存：電子合同的保存和復制也十分方便，并且復制件可以與原件完全一致，以至于沒有區(qū)分的必要，也無法加以區(qū)分。84生效方式：傳統(tǒng)合同一般以當事人簽字或者蓋章的方式表示合同生電子合同作為證據(jù)的局限性電子合同作為證據(jù)的局限性是由電子數(shù)據(jù)自身的特點決定的。（1）電子數(shù)據(jù)的易消失性。電子數(shù)據(jù)以計算機儲存為條件，是無形物。一旦操作不當可能抹掉所有數(shù)據(jù)。（2）電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的局限性。傳統(tǒng)的書面合同只是受到當事人保護程度和自然侵蝕的限制，而電子數(shù)據(jù)不僅可能受到物理災難的威脅，還有可能受到計算機病毒等計算機特有的無形災難的攻擊。（3）電子數(shù)據(jù)的易改動性。傳統(tǒng)的書面合同是紙質(zhì)的，如有改動，容易留下痕跡。而電子數(shù)據(jù)是以鍵盤輸入的，用磁性介質(zhì)保存的，改動、偽造后可以不留痕跡。9電子合同作為證據(jù)的局限性9解決辦法上述問題的存在，確實阻礙了電子商務合同合法性的進程。發(fā)展中的計算機技術正在提出了許多解決的辦法。例如，防火墻技術、通信記錄、數(shù)字簽名技術等。但從另一方面講，書面合同也同樣存在偽造和涂改的情況，人們并沒有因為書面合同的缺陷而放棄使用書面合同。10解決辦法10①電子合同與傳統(tǒng)合同就意義和作用來看，二者均未超出傳統(tǒng)民商事合同的范圍；②從內(nèi)容上看，電子合同與傳統(tǒng)合同所包含的信息大體相同，同樣是對簽訂合同各方當事人的權利和義務作出確定的文件；③從確立標準上看，其成立同樣要具備要約和承諾兩個要件；④從法律效力上看，電子合同與傳統(tǒng)合同具有同樣的法律效力。電子合同與傳統(tǒng)合同的聯(lián)系：11電子合同與傳統(tǒng)合同的聯(lián)系：114.1.2電子合同法律關系

電子合同法律關系是指由民事法律規(guī)范確認的以電子手段簽訂的具有合同權利和合同義務為內(nèi)容的社會關系。任何一個電子合同法律關系的構成，都必須包括主體、內(nèi)容、客體這三個不可缺少的基本要素。

124.1.2電子合同法律關系電子合同法律關系是指由民事法律規(guī)1.電子合同法律關系要素電子合同法律關系中的雙方當事人，是該電子合同法律關系的主體。電子合同法律關系中包含的合同權利與合同義務，是該電子合同法律關系的內(nèi)容。電子合同法律關系中涉及的物質(zhì)和精神利益，是該電子合同法律關系的客體。131.電子合同法律關系要素電子合同法律關系中的雙方當事人，是該2.電子合同法律關系的主體

電子合同法律關系的主體是指在電子合同法律關系中享受權利、承擔義務的人。電子合同法律關系的主體，同樣包括公民、法人或其他組織。此外，國家在特殊情況下是電子合同法律關系的主體，外國人和無國籍人也可以是作為電子合同法律關系的主體。只是這些主體必須借助網(wǎng)絡進入互聯(lián)網(wǎng)締結合同。電子合同法律關系主體的身份認證則顯得尤為重要。

142.電子合同法律關系的主體電子合同法律關系的主體是指在電子電子合同主體的確認

電子簽名和電子認證電子簽名是對電子合同當事人的確認，是對合同內(nèi)容不容否認的認可，是一種技術手段上的保障。其相當于傳統(tǒng)合同中的簽字蓋章對合同的確認。電子認證則是對電子商務的一種組織上的保障。從目的上看，電子簽名著重保護數(shù)據(jù)電訊的安全，不使其被仿冒、篡改或被否認；而電子認證則主要確認交易者的身份，使數(shù)據(jù)電訊的發(fā)、收相一致。15電子合同主體的確認電子簽名和電子認證15電子合同當事人的締約能力

在合同一般生效要件中，通常要求當事人應當具有完全的民事行為能力，如我國的《合同法》第9條規(guī)定，當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。應當建立一個由官方管理的因特網(wǎng)認證機構，在用戶進入電子商務市場時，由認證機構按網(wǎng)上交易的要求核實該用戶的真實身份，即簽發(fā)一份“電子證書”，其中包括身份證明，網(wǎng)上交易種類、支付能力證明等，以此說明它作為電子商務主體的合法性。16電子合同當事人的締約能力在合同一般生效要件中，通常要求當事3.電子合同法律關系的內(nèi)容

（1）經(jīng)營者的權利

第一，有限的電子監(jiān)控權。第二，有限的電子自助權。第三，對協(xié)議的修改權和終止權。第四，對交易規(guī)則的制定權。第五，對協(xié)議法院的選擇權等概念：電子合同法律關系的主體所享有的權利和所承擔的義務。下面主要關于使用合同雙方的權利和義務：173.電子合同法律關系的內(nèi)容（1）經(jīng)營者的權利概念：電經(jīng)營者的義務第一，提供安全的信息運行平臺。就是給被許可方提供安全的信息使用系統(tǒng)。第二，對客戶的注冊資料和交易信息負有保密的義務。這是尊重個人隱私權的要求。第三，由于經(jīng)營者的原因尤其是故意或重大的疏忽而導致的用戶直接和間接的損失負有限賠償責任。第四，做與用戶利益有重大影響的改變時負有提前告知的義務。經(jīng)營者在作出改變前應負有通知的義務，給許可方一個合理的準備期間。（支付寶）18經(jīng)營者的義務第一，提供安全的信息運行平臺。就是給被許可方提終端用戶的權利

第一，系統(tǒng)使用權和獲取適當信息的權利。第二，修改個人資料、密碼、帳號和保護個人信息不受侵犯的權利。這些既是個人隱私的一部分，也是進行電子交易所必須的最基本的安全的需要。第三，對不合格產(chǎn)品的退還使用權。對于不合格產(chǎn)品用戶既有要求修補的權利，同時在合理的期間和次數(shù)內(nèi)沒能修好的，用戶也應享有退還請求權。第四，對經(jīng)營者不適當?shù)碾娮颖O(jiān)控和電子自助及故意或重大疏忽導致的直接和間接損失的有限求償權。

19終端用戶的權利第一，系統(tǒng)使用權和獲取適當信息的權利。19終端用戶的義務第一，按照協(xié)議約定遵守網(wǎng)絡規(guī)則的義務。第二，不得在未經(jīng)許可的情況下，擅自對所使用系統(tǒng)再次轉(zhuǎn)讓許可、拷貝或轉(zhuǎn)交所使用系統(tǒng)的全部的部分。是用戶依靠高度自覺性所遵守的義務。第三，不得對所使用系統(tǒng)進行逆向工程、反匯編或解體拆卸。第四，不得將信息使用權用于非法用途。如傳播黃色、淫穢的內(nèi)容，利用網(wǎng)絡進行詐騙等。

20終端用戶的義務第一，按照協(xié)議約定遵守網(wǎng)絡規(guī)則的義務。20電子商店單方擬定的契約條款效力如何蘇先生在A網(wǎng)站以信用卡定購一條領帶，三天后收到領帶。十天后當?shù)谌问褂妙I帶時，發(fā)現(xiàn)脫線，且有毛邊現(xiàn)象。蘇先生要求退錢，經(jīng)過交涉發(fā)現(xiàn)A網(wǎng)站很不起眼，深入好基層網(wǎng)頁的地方，有一份“買賣契約”，約定商品有瑕疵時，如果買方收到商品已經(jīng)超過七天，買方只能請求更換同種類商品，不能要求退貨也不能減少貨款。請問這種約定是否有效？21電子商店單方擬定的契約條款效力如何蘇先生在A網(wǎng)站以信用4.電子合同法律關系的客體

電子合同法律關系的客體是指電子合同法律關系的主體享有的權利和承擔義務所共同指向的對象。電子合同的客體包括三大點：有形商品、數(shù)字化商品或信息商品、在線服務。

224.電子合同法律關系的客體電子合同法律關系的客體是指電子合4.2電子合同的訂立

合同的訂立方式符合法律的規(guī)定是一個合同在法律上有效的必要條件。我國《合同法》第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！蔽覈逗贤ā纷鞒鲞@一規(guī)定，正是借鑒國際上合同立法經(jīng)驗的結果，將電子合同納入書面形式范疇，符合世界各國商業(yè)發(fā)展與立法的趨勢，也與國際電子商務立法與實務相銜接的。

234.2電子合同的訂立合同的訂立方式符合法律的規(guī)定是電子合同訂立的程序電子合同是合同的一種特殊形式，因此，電子合同的訂立仍然遵循合同訂立的基本程序——要約和承諾。要約一、要約的概念

合同法第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示”。24電子合同訂立的程序電子合同是合同的一種特殊形式，因此，電子合二、要約的生效要件要約必須具有訂立合同的意圖。要約的內(nèi)容必須具體確定

要約必須是特定人的意思要約向受要約人發(fā)出且必須送達受要約人討論我不是太喜歡我現(xiàn)在住的房子，如果有人開價合理，我一定會把它賣掉。我打算把我的汽車賣給你，你有興趣嗎？以下例子是否是要約？25二、要約的生效要件要約必須具有訂立合同的意圖。討論我不是太喜根據(jù)我國《合同法》第30條的規(guī)定，要約的內(nèi)容主要包括合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議的方法等。

返回26根據(jù)我國《合同法》第30條的規(guī)定，要約的內(nèi)容主要包括合同標的要約與要約邀請我國《合同法》第15條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約與要約邀請的區(qū)別：目的：要約的目的在于與受要約人訂立合同，其作用在于喚起受要約人的承諾；要約邀請的目的在于喚起別人的注意，其作用在于希望他人發(fā)出訂立合同的要約。性質(zhì)：要約是一種意思表示，要約發(fā)出后即會產(chǎn)生一定的法律拘束力。要約人違反有效的要約，應承擔法律責任；要約邀請是行為人訂立合同的預備行為，性質(zhì)上屬于事實行為，不具有法律意義，行為人在法律上無須承擔責任。

27要約與要約邀請我國《合同法》第15條要約邀請是希望他人向自己要約與要約邀請的區(qū)分法律的規(guī)定。如果法律對某種行為是要約或邀請要約作出了明確的規(guī)定，則應依法律的規(guī)定確定行為的性質(zhì)。我國《合同法》第15條中規(guī)定：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請；商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。交易習慣。某種行為是要約還是要約邀請，可以通過交易習慣即當事人歷來的交易做法來區(qū)分。如售標處的列車價目表在我國為要約邀請。

。當事人的提議內(nèi)容。當事人的提議是否包括了合同成立的主要條款，是區(qū)分要約和要約邀請的主要標準。當事人的意愿。如果當事人事先聲明其提議為要約或要約邀請的，則應以其聲明的內(nèi)容予以確定。

28要約與要約邀請的區(qū)分法律的規(guī)定。如果法律對某種行為是要約或邀例子（一）陳先生：你有意買我手上戴著的手表嗎？(邀請要約)張先生：你那手表真不錯，可以100塊賣給我嗎？(要約)陳先生：那就一言為定(接受)。例子（二）陳先生：我想把我手上戴著的手表以100塊賣給你，你買不買(要約)?張先生：那就一言為定(接受)。要約與要約邀請29例子（一）要約與要約邀請29案例分析基本案情：2009年3月1號，某超市想要購進一批毛巾，于是向幾家毛巾廠發(fā)出電報，稱：本超市欲購進毛巾，如果有全棉新款，請附圖樣與說明，我商場將派人前往洽談購買事宜。于是有幾家毛巾廠都回電,稱自己滿足該超市的要求并且附上了圖樣與說明。其中一家毛巾廠甲廠寄送了圖樣和說明后，又送了100條毛巾到該超市，超市看貨后不滿意，于是決定不購買甲廠的毛巾。甲廠認為超市發(fā)出的是要約，他送毛巾的行為是承諾，合同因為承諾而生效。超市拒絕購買是違約行為，應該承擔違約責任。而超市認為他的發(fā)出電報行為是一種要約邀請而不是要約,超市不受該行為約束。問：超市發(fā)出的電報是要約還是要約邀請？30案例分析30三、要約的法律效力要約的生效時間要約到達受要約人時生效要約的存續(xù)時間要約的存續(xù)時間由要約人決定，如果要約人沒有確定，則只能根據(jù)具體情況來確定合理期限。合理期限包括：要約到達受要約人的時間做出承諾所需要的時間承諾通知到達要約人所必需的時間31三、要約的法律效力要約的生效時間要約到達受要約人時生效要約法律效力的內(nèi)容第一、要約對要約人的約束力第二、要約對受要約人的約束力要約對要約人的拘束力表現(xiàn)為要約人不得隨意撤銷或變更要約；要約對受要約人的拘束力表現(xiàn)為要約生效后，受要約人取得承諾的資格。32要約法律效力的內(nèi)容第一、要約對要約人的約束力要約對要約人的拘四、要約的撤回和撤消要約的撤回所謂要約的撤回是指要約人在要約發(fā)出以后，未達到受要約人之前或與要約同時到達受要約人，有權宣告取消要約，從而阻止要約生效的意思表示。（《合同法》第17條）電子合同的訂立過程中，這種撤回可能嗎？33四、要約的撤回和撤消要約的撤回所謂要約的撤回是指要約人在要約要約的撤消所謂要約的撤銷，是指要約人在要約到達受要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅的意思表示。

《合同法》第18條:“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾之前到達受要約人”。第19條：“有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷：（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作”。34要約的撤消所謂要約的撤銷，是指要約人在要約到達受要約人并生效五、要約失效

所謂要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。

根據(jù)我國《合同法》第20條之規(guī)定，有下列情形之一的，要約失效：

（一）拒絕要約的通知到達要約人

（二）要約人依法撤銷要約

（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾

（四）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更35五、要約失效所謂要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再學校應否承擔責任？

某市三中因準備建立電腦室，需購買100臺電腦，便向電腦公司甲發(fā)出傳真，要求以3000元的價格購買100臺電腦，并要求甲在半個月內(nèi)送貨上門。傳真發(fā)出后，學校收到了乙電腦公司的廣告，其價格比甲公司的價格低5%并且能馬上送貨上門。于是，學校立即要求乙電腦公司送貨上門。收貨后，學校想起自己曾經(jīng)答應過購買甲公司的電腦，便立即打電話聯(lián)系退貨。因電話沒有打通，便派專人到甲公司聯(lián)系退貨事宜。學校派出的剛走，甲公司發(fā)來一傳真，稱同意學校意見，半個月內(nèi)按時送貨。學校派出的人到甲公司后，甲公司的人表示不能退貨。半個月后，甲公司的貨送到學校，可是學校拒收貨物。于是甲電腦公司提起訴訟。36學校應否承擔責任？

36兩種情形

（1）網(wǎng)絡廣告：不宜籠統(tǒng)地將網(wǎng)上廣告都作為要約或者要約邀請對待，在確定網(wǎng)上廣告以及發(fā)布的商業(yè)信息是要約還是要約邀請時，仍然需要采用一般的要約和承諾規(guī)則來確定。

（2）商品標價陳列：對于商品標價陳列，大陸法以及我國合同法均認為是要約。但是在網(wǎng)絡上主頁上陳列的商品，只能視為要約邀請。

37兩種情形（1）網(wǎng)絡廣告：不宜籠統(tǒng)地將網(wǎng)上廣告都作為要約或者38383939承諾

根據(jù)《合同法》第21條，所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。換言之，承諾是指受要約人同意接受要約的條件從而訂立合同的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達要約人，電子合同便告成立。

承諾是訂立合同的最后一個階段。一、承諾的概念40承諾根據(jù)《合同法》第21條，所謂承諾，是指受要約人同意要在法律上，承諾必須具備如下條件，才能產(chǎn)生法律效力：承諾必須由受要約人向要約人作出。承諾必須在要約的有效期限內(nèi)達到要約人。(要約沒有規(guī)定承諾期限的，若要約以對話方式作出的，承諾應當即時作出，要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期間內(nèi)承諾，雙方當事人另有約定的從其約定。)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立電子合同。承諾的方式必須符合要約的要求。41在法律上，承諾必須具備如下條件，才能產(chǎn)生法律效力：41二、承諾的生效承諾的生效時間

《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立”《合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效?！睌?shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾達到時間與要約時間規(guī)定相同42二、承諾的生效承諾的生效時間《合同法》第25條規(guī)定：“承諾承諾的撤回所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。根據(jù)《合同法》第27條：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。”43承諾的撤回所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，案例分析（契約何時成立）A網(wǎng)站進行名牌化妝品折扣促銷活動，并注明貨到付款，小惠決定購買，填寫了訂單，并留下個人資料和電子郵件。過了幾天，網(wǎng)站用郵件通知小惠，表示折扣商品已經(jīng)售完，但從此以后小惠郵箱總是收到該網(wǎng)站寄來的商品促銷廣告。小惠覺得受騙，認為，既然網(wǎng)上已經(jīng)定購，網(wǎng)站就應該要依約交付所購買的化妝品。44案例分析（契約何時成立）A網(wǎng)站進行名牌化妝品折扣促銷活動，并4.3電子合同的法律效力與履行

概念：依法成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力我國《合同法》第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”4.3.1電子合同的法律效力

454.3電子合同的法律效力與履行概念：依法成立的合同在當事電子合同法律效力的內(nèi)容電子合同是合同的特殊形式，內(nèi)容表現(xiàn)為：（1）在當事人的之間產(chǎn)生合同之債。（2）當事人不得隨意變更、解除電子合同。（3）當事人須履行電子合同。（4）電子合同是處理當事人糾紛的依據(jù)。電子合同的生效要件

（1）合同當事人應具有相應的民事行為能力。

（2）意思表示真實。

（3）不違反法律或者社會公共利益。

（《民法通則》55條）（網(wǎng)上拍賣為例）46電子合同法律效力的內(nèi)容電子合同是合同的特殊形式，內(nèi)用E-mail通知解除買賣契約是否有效小惠在A網(wǎng)站用信用卡買了一個包，收到貨后發(fā)現(xiàn)皮革的質(zhì)地與她想象差別很大，于是在第四天E-mail給網(wǎng)站，要求退貨并退回貨款。幾天后網(wǎng)站沒任何回復，小惠又寄第二封E-mail，網(wǎng)站回復到：依法律規(guī)定，消費者要求退貨，必須退回商品貨以“書面”通知解除買賣契約，而電子郵件不是書面，因此小惠第一封郵件沒有解除契約效力。網(wǎng)站的回答是否正確，電子文件是否算“書面”？47用E-mail通知解除買賣契約是否有效小惠在A網(wǎng)站用4.3.2電子代理人所謂電子代理人是指“不需要人的審查或操作，而能用于獨立地發(fā)出、回應電子記錄，以及部分或全部地履行合同的計算機程序、電子的或其他自動化手段”效力：“不得僅僅以某項記錄或認證是電子形式為理由而否定其法律有效性或可執(zhí)行性?！?/p>

一、電子代理人的含義按照預先設計好的程序自動發(fā)出要約與承諾、自動發(fā)送、接收或處理交易訂單，在幾乎完全不需要人為介入的情況下訂立合同，完成整個交易的智能化系統(tǒng)。484.3.2電子代理人所謂電子代理人是指“不需要人的審查或操電子代理人與民商法理論中之“代理”的區(qū)別：

民商法代理制度中的代理指以本人名義實施意思表示，而其法律效果直接對本人發(fā)生的法律行為。而電子代理人不具備法律人格，無獨立的意思表達能力和締約能力，只是一種交易工具而已，只要具備與交易相應的智能化系統(tǒng)就夠了，無行為能力，毫無獨立意思和思維能力，完全按照當事人之預先設定的程序?qū)μ囟ㄐ袨樽鞒龇磻?，同時也沒有自身獨立的利益，也不會享用自己的權益。與民商法之代理人有本質(zhì)區(qū)別。

49電子代理人與民商法理論中之“代理”的區(qū)別：

49電子代理人的本質(zhì)，即并非具有法律人格的主體，只是一種能執(zhí)行人的意思的智能化的交易工具。電子代理人并不具有法律人格，但它執(zhí)行地卻是人的意思表示，或根據(jù)其意思而履行合同。二、電子代理人的本質(zhì)50電子代理人的本質(zhì)，即并非具有法律人格的主體，只是一種能執(zhí)行人效力：“不得僅僅以某項記錄或認證是電子形式為理由而否定其法律有效性或可執(zhí)行性?！?美國《統(tǒng)一計算機信息交易法》第202條2歐共體委員會《通過EDI訂立合同的研究報告》（1992）3聯(lián)合國《電子商務示范法》第11條4我國《合同法》第11條、16條、26條、33條、34條電子代理人簽訂合同的有效性之法律規(guī)范51效力：“不得僅僅以某項記錄或認證是電子形式為理由而否定其法律

案例分析：拍賣風波基本案情：原告是被告（拍賣網(wǎng)站）的注冊用戶，被告金貿(mào)網(wǎng)拍賣公司于1999年9月29日發(fā)出拍賣公告，展示了主拍師情況、所拍賣物品的型號和數(shù)量、拍賣周期和競買客戶須知。原告于1999年10月1日—5日內(nèi)通過參加網(wǎng)上競拍報價，以1000元、3000元和5750元的價格分別購得三臺“海星牌”電腦，而拍賣網(wǎng)站顯示原告的競拍應價為最高應價并確認成交（由于其電子代理人出現(xiàn)故障引起）。其后原告將購買三臺電腦計9570元匯到拍賣方，但發(fā)現(xiàn)被告仍然將上述電腦繼續(xù)拍賣。經(jīng)過多次交涉無效，原告起訴至法院，請求判決被告交付拍賣所得的三臺電腦。52案例結論：本案的發(fā)生是由被告（拍賣方）的計算機的軟件程序（電子代理人）發(fā)生故障引起的，錯誤的發(fā)生不可歸責于原告，被告作為計算機軟件程序（電子代理人）的最終支配方，應對其故障負責。當然，其只應對該故障給原告帶來的損失負賠償責任。53結論：本案的發(fā)生是由被告（拍賣方）的計算機的軟件程序（電子代電子“代理人”簽訂合同的責任承擔問題

原告：恒通商貿(mào)公司被告：華康化學用品公司恒通商貿(mào)公司（下面簡稱甲公司）為一大型跨國零售企業(yè)，為增加效率、降低成本，決定開展電子商務，建立一套自動的交易系統(tǒng)。他們首先采用電腦管理所有庫存商品，包括庫存商品的數(shù)量、入庫、出庫、訂單的傳送等均由電腦自動操作完成。華康化學用品公司（下面簡稱乙公司）系大型洗滌劑生產(chǎn)商，其生產(chǎn)的某洗滌用品在甲公司的銷售狀況非常好，交易量特別大。為此，甲、乙公司于2000年

5月3日達成一項協(xié)議，約定雙方洗滌用品的下單和接單均通過電子數(shù)據(jù)交換（

EDI）的形式，由雙方的電腦自動進行。就此，雙方達成并簽署了一個書面合同，其中約定：甲公司洗滌用品存貨不足時，一經(jīng)甲公司采購54電子“代理人”簽訂合同的責任承擔問題

原告：恒通商貿(mào)公司54負責人決定，甲公司電腦自動給乙公司下單（信息發(fā)送成功，電腦會自動顯示），乙公司收到訂單后，無需特定的人同意，電腦便自動接單。然后，乙公司便根據(jù)甲公司的訂單送貨上門。合同還同時約定，乙公司一有新品，電腦便會自動向甲公司發(fā)出提示，以便甲方發(fā)出訂單。

根據(jù)雙方的協(xié)議，合同自5月

10日生效，在此之前，雙方對運行系統(tǒng)進行了多次調(diào)試，雙方對系統(tǒng)的正常運行表示放心，并約定，一旦系統(tǒng)出現(xiàn)問題，應當立即告訴對方。合同生效后，系統(tǒng)運行一直正常，雙方對這種運行高效、成本極低的交易方式十分滿意?？墒牵?000年9月，該系統(tǒng)出現(xiàn)問題，致使雙方發(fā)生糾紛。糾紛的經(jīng)過是這樣的，2000年9月12日，由于甲方庫存的乙公司洗滌用品低于正常庫存量，急需進貨，甲公司電腦便自動給乙公司下單，訂單對貨號、數(shù)量作了約定，電腦也顯示信息發(fā)送成功。按照常規(guī)，乙方當天收到訂單后，立即組織發(fā)貨，9月15日就能到貨。可不知道是什么原因，直到9月21日，乙公司的貨才送到甲公司。而甲公司銷售的乙方洗滌用品已經(jīng)于9月16日銷售完畢，為了應急，甲公司只得于9月15日從另一家公司進了一批其他類型的洗滌用品。55負責人決定，甲公司電腦自動給乙公司下單（信息發(fā)送成功甲公司拒絕接受此批貨物，還要求乙公司賠償損失，因為，從9月16日到9月21日，甲公司銷售的乙方洗滌用品一直缺貨，不僅引起了顧客的不滿，可能致使部分顧客流失，而且直接影響了甲公司的銷售額。但乙公司聲稱，他們是在9月18日才接到訂單的，并且立即組織發(fā)貨，乙方?jīng)]有任何違約行為，要求乙方為此承擔責任，是不公平的。1、電子合同概念2、通過電子“代理人”訂立的合同的有效性問題3、雙方當事人的個別交易合同是否成立4、本案糾紛的解決案例分析56甲公司拒絕接受此批貨物，還要求乙公司賠償損失，因為，從9月14.3.3電子錯誤電子錯誤”是指在線交易過程中，交易雙方因使用信息處理系統(tǒng)時產(chǎn)生的錯誤。這里的電子錯誤僅指計算機信息處理系統(tǒng)產(chǎn)生的錯誤美國《統(tǒng)一計算機信息交易法》的定義，“電子錯誤指如沒有提供檢測并糾正或避免錯誤的合理方法，消費者在使用一個信息處理系統(tǒng)時產(chǎn)生的電子信息中錯誤?！币蜻`反操作規(guī)程和程序而引起的損害，應由自己承擔責任。

在互聯(lián)網(wǎng)上購物，如果網(wǎng)絡經(jīng)營者已經(jīng)向通過互聯(lián)網(wǎng)交易的當事人收取了網(wǎng)絡使用費，因而網(wǎng)絡經(jīng)營者沒有按照法定或約定的標準提供服務，造成了信息傳遞失誤，網(wǎng)絡經(jīng)營者應當承擔法律責任。574.3.3電子錯誤電子錯誤”是指在線交易過程中，交易雙方

2004年6月，顏先生看到有網(wǎng)友在易趣網(wǎng)客車欄內(nèi)，以一口價人民幣1800元出售蘇州金龍33座旅游客車一輛，隨即用自己的網(wǎng)名登錄了易趣網(wǎng)，將這輛車買下。隨后，他就收到了易趣網(wǎng)發(fā)出的商品成交確認函，證實交易成功。此后，他要求賣家履行合同，卻遭到拒絕。賣家表示，當時他輸入價格有誤才造成顏先生“誤拍”。更何況交易即使成功，也“顯失公平”。無奈之下，顏先生只得向上海浦東新區(qū)法院起訴，要求對方按約履行合同。案例討論：（1）雙方買賣合同是否成立？（2）是否由于賣家發(fā)布信息有誤，就可以免責？案例分析582004年6月，顏先生看到有網(wǎng)友在電子簽名與電子合同法律依據(jù)：新《合同法》第三十二條、三十三條電子簽名有效是電子合同成立的必要條件，電子簽名有效，電子合同才有可能成立；電子簽名無效，則無法導致電子合同有效。

59電子簽名與電子合同法律依據(jù)：新《合同法》第三十二條、三十三4.3.4電子合同的履行

合同履行是指合同的當事人按照合同的約定，全面或適當?shù)耐瓿筛髯詰袚暮贤x務，使合同關系得以全部終止的整個行為過程。合同的履行是一個行為過程，是合同效力的具體體現(xiàn)。原則主要包括實際履行原則、適當履行原則和協(xié)作履行原則。實際履行原則是指當事人應當按照合同的標的履行合同義務，即合同標的是什么，當事人就應當履行什么，不能任意用其他標的所代替。

適當履行原則是指當事人應當按照合同的約定或者法律的規(guī)定全面、適當?shù)芈男泻贤?。因此，適當履行原則又稱為正確履行或全面履行原則。

協(xié)作履行原則是指合同雙方當事人不僅應履行自己的義務，而且還應當協(xié)助對方履行義務。協(xié)作履行原則是誠實信用原則在合同履行方面的具體體現(xiàn)。

604.3.4電子合同的履行合同履行是指合同的當事人按照合同的電子合同履行的基本方式

基本上有三種履行方式：第一種是在線付款，在線交貨；第二種是在線付款，離線交貨；第三種是離線付款，離線交貨。

61電子合同履行的基本方式基本上有三種履行方式：61（1）電子信息合同履行的方式與地點

以有形媒介為載體的電子信息合同的交付方式與地點：電子信息附著于有形載體，在標的物所在地交付，一般不會增加接收人的負擔。如此規(guī)定，體現(xiàn)了電子信息的特點，具有靈活性。

以電子傳輸?shù)姆绞浇桓缎畔⒌姆绞脚c地點：美國《統(tǒng)一計算機信息交易法》第606條第1款（2）規(guī)定：“副本的電子交付地，是許可人指定或使用的信息處理系統(tǒng)?！?/p>

62（1）電子信息合同履行的方式與地點以有形媒介為載體的電子信（2）電子信息交付的附隨義務電子信息交付的附隨義務是指為了使所交付的信息達到“商業(yè)適用性”，交付方所承擔的是為完成合同義務而必須履行的，不是出于合同規(guī)定的義務；接受方承擔的則是合理提供適合于接收履行的設施的義務。

（3）電子信息合同信息使用費的支付

在電子信息復本的交付中，要求同時履行，以保護信息權利人的利益。63（2）電子信息交付的附隨義務電子信息交付的附隨義務是指為了使（4）電子信息合同履行中的驗收

①電子信息的檢驗：一是立即履行的電子信息的檢驗。這類電子信息的交付，包括在線交易的電子信息和有形復本的交付，都屬于大眾市場許可交易。通常表現(xiàn)為從包裝、標識等方面檢驗是正版即可。二是特定電子信息的檢驗，這類主要是指非大眾市場的信息復本，一般為按接受方要求制作并提供的軟件。

②電子信息的接收：電子信息所接受，實際上是當事人對合同標的質(zhì)量、數(shù)量的一種同意的表示。

64（4）電子信息合同履行中的驗收①電子信息的檢驗：一是立即履4.3.5電子合同的違約責任△違約責任是合同當事人一方或各方不履行合同或沒有完全履行合同時，違約方應當對守約方進行的救濟措施。

一、違約的歸責原則1嚴格責任原則嚴格責任（strictliability）主要是在英美法系中采用的概念，按照學者的解釋，嚴格責任是指當被告造成了對原告的某種明顯的損害，應對此損害負責，與嚴格責任相對應的是過失責任，即被告雖造成了明顯的損害，但須有故意和過失才負責，而在嚴格責任中，主要考慮的是被告的行為和損害之間的因果關系。嚴格責任表面上不考慮損害是出于故意或能否通過合理的注意而避免損害就可以確定被告的責任，但實際上是從損害事實的發(fā)生中推定被告有過錯，不過被告可以通過證明損害是由于受害人的過失、第三人的過失、自然原因造成而減輕和免除責任。

654.3.5電子合同的違約責任△違約責任是合同當事人一方或各方2過錯責任原則過錯責任原則也叫過失責任原則，它是以行為人主觀上的過錯為承擔民事責任的基本條件的認定責任的準則。按過錯責任原則，行為人僅在有過錯的情況下，才承擔民事責任。沒有過錯，就不承擔民事責任。民法通則第106條第2款規(guī)定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應當承擔民事責任?！边@一規(guī)定，就是我國侵權行為法的過錯責任原則。過錯責任原則，是以過錯作為價值判斷標準，判斷行為人對其造成的損害應否承擔侵權責任的歸責原則。

662過錯責任原則663嚴格責任下的免責事由

不可抗力、法定免責事由及合同中約定的免責條款等。不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況，通常包括自然災害、戰(zhàn)爭、國家行使立法、司法、行政等職能等，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。在網(wǎng)絡中，非因自己原因所引起的網(wǎng)絡中斷、傳輸錯誤或黑客政擊、計算機病毒侵入或發(fā)作、因政府管制而造成的暫時性關閉等造成合同無法正確履行，且許可方盡到了合理注意的義務，并對此無法預見和控制的，均應不承擔責任。673嚴格責任下的免責事由不可抗力、法定免責事二、違約救濟我國合同法第107條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”1買方救濟方法：①要求賣方實際履行合同義務，交付替代物或?qū)说奈镞M行修理、補救；②減少支付價款；③對遲延或不履行合同要求損失賠償；④解除合同，并要求損害賠償。2賣方救濟方法：①要求買方支付價款、收取貨物或履行其他義務，并為此可以規(guī)定一段合理額外的延長期限，以便買方履行義務；②損害賠償③解除合同68二、違約救濟681、機遇對于有準備的頭腦有特別的親和力。2、不求與人相比，但求超越自己，要哭就哭出激動的淚水，要笑就笑出成長的性格！3、在你內(nèi)心深處，還有無窮的潛力，有一天當你回首看時，你就會知道這絕對是真的。4、無論你覺得自己多么的了不起，也永遠有人比你更強；無論你覺得自己多么的不幸，永遠有人比你更加不幸。5、不要浪費你的生命，在你一定會后悔的地方上。6、放棄該放棄的是無奈，放棄不該放棄的是無能；不放棄該放棄的是無知，不放棄不該放棄的是執(zhí)著。7、不要輕易用過去來衡量生活的幸與不幸！每個人的生命都是可以綻放美麗的，只要你珍惜。8、千萬別迷戀網(wǎng)絡游戲，要玩就玩好人生這場大游戲。9、過錯是暫時的遺憾，而錯過則是永遠的遺憾！10、人生是個圓，有的人走了一輩子也沒有走出命運畫出的圓圈，其實，圓上的每一個點都有一條騰飛的切線。11、沒有壓力的生活就會空虛；沒有壓力的青春就會枯萎；沒有壓力的生命就會黯淡。12、我以為挫折、磨難是鍛煉意志、增強能力的好機會?！u韜奮13、你不能左右天氣，但可以改變心情。你不能改變?nèi)菝?，但可以掌握自己。你不能預見明天，但可以珍惜今天。14、我們總是對陌生人太客氣，而對親密的人太苛刻。15、人之所以痛苦，在于追求錯誤的東西。16、知道自己要干什么，夜深人靜，問問自己，將來的打算，并朝著那個方向去實現(xiàn)。而不是無所事事和做一些無謂的事。17、逆境是成長必經(jīng)的過程，能勇于接受逆境的人，生命就會日漸的茁壯。18、哪里有天才，我是把別人喝咖啡的功夫，都用在工作上的。——魯迅19、所謂天才，那就是假話，勤奮的工作才是實在的?！獝鄣仙?0、做一個決定，并不難，難的是付諸行動，并且堅持到底。21、不要因為自己還年輕，用健康去換去金錢，等到老了，才明白金錢卻換不來健康。22、如果你不給自己煩惱，別人也永遠不可能給你煩惱，煩惱都是自己內(nèi)心制造的。23、命運負責洗牌，但是玩牌的是我們自己！24、再長的路，一步步也能走完，再短的路，不邁開雙腳也無法到達。25、成功，往往住在失敗的隔壁！26、大多數(shù)人想要改造這個世界，但卻罕有人想改造自己。27、人生是一場旅行，在乎的不是目的地，是沿途的風景以及看風景的心情。28、偉大的事業(yè)不是靠力氣、速度和身體的敏捷完成的，而是靠性格、意志和知識的力量完成的。29、人生最大的喜悅是每個人都說你做不到，你卻完成它了！30、在實現(xiàn)理想的路途中，必須排除一切干擾，特別是要看清那些美麗的誘惑。31、激情，這是鼓滿船帆的風。風有時會把船帆吹斷；但沒有風，帆船就不能航行。32、滴水穿石不是靠力，而是因為不舍晝夜。33、忍別人所不能忍的痛，吃別人所別人所不能吃的苦，是為了收獲得不到的收獲。34、時間是個常數(shù)，但也是個變數(shù)。勤奮的人無窮多，懶惰的人無窮少。——字嚴35、不同的信念，決定不同的命運！36、只有你學會把自己已有的成績都歸零，才能騰出空間去接納更多的新東西，如此才能使自己不斷的超越自己。37、突破心理障礙，才能超越自己。38、人不怕走在黑夜里，就怕心中沒有陽光。9、過錯是暫時的遺憾，而錯過則是永遠的遺憾！10、人生是個圓，有的人走了一輩子也沒有走出命運畫出的圓圈，其實，圓上的每一個點都有一條騰飛的切線。11、沒有壓力的生活就會空虛；沒有壓力的青春就會枯萎；沒有壓力的生命就會黯淡。12、我以為挫折、磨難是鍛煉意志、增強能力的好機會?！u韜奮13、你不能左右天氣，但可以改變心情。你不能改變?nèi)菝玻梢哉莆兆约?。你不能預見明天，但可以珍惜今天。14、我們總是對陌生人太客氣，而對親密的人太苛刻。39、生命里最重要的事情是要有個遠大的目標，并借助才能與堅毅來完成它?！璧?0、工作中，你要把每一件小事都和遠大的固定的目標結合起來。41、大部分人往往對已經(jīng)失去的機遇捶胸頓足，卻對眼前的機遇熟視無睹20、對所學知識內(nèi)容的興趣可能成為學習動機?！澘品?/p>

21、游手好閑地學習，并不比學習游手好閑好?！s翰·貝勒斯

22、讀史使人明智，讀詩使人靈秀，數(shù)學使人周密，自然哲學使人精邃，倫理學使人莊重，邏輯學使人善辯。——培根

23、我們在我們的勞動過程中學習思考，勞動的結果，我們認識了世界的奧妙，于是我們就真正來改變生活了?！郀柣?/p>

24、我們要振作精神，下苦功學習。下苦功，三個字，一個叫下，一個叫苦，一個叫功，一定要振作精神，下苦功?！珴蓶|

25、我學習了一生，現(xiàn)在我還在學習，而將來，只要我還有精力，我還要學習下去?！獎e林斯基1、機遇對于有準備的頭腦有特別的親和力。69第4章電子合同

4.1電子合同概述4.2電子合同訂立4.3電子合同效力與履行70第4章電子合同4.1電子合同概述14.1電子合同概述

4.1.1合同的概念《中華人民共和國民法通則》第85條規(guī)定：“合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議?！薄吨腥A人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第2條則更明確地規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議”。

714.1電子合同概述

合同概念的含義合同概念有以下幾層含義：

第一，合同是一種協(xié)議。協(xié)議是兩個以上當事人對于某種過去或?qū)淼氖聦嵒蛐袨?，在有關權利和責任的理解和認識上相一致。

第二，合同是平等民事主體的協(xié)議。第三，合同是設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。

72合同概念的含義合同概念有以下幾層含義：3電子合同的概念

廣義的電子合同是指當事人利用電子手段、光學手段或其他類似手段訂立的合同。在當前具體表現(xiàn)為(即不限于)當事人利用網(wǎng)絡采用電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式訂立的合同。狹義的電子合同就是指以電子數(shù)據(jù)交換方式（ElectronicDataInterchange,EDI）訂立的合同。

73電子合同的概念廣義的電子合同是指當事人利用電子手段、光學手聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務示范法》第2條a款：“‘數(shù)據(jù)電文’系指經(jīng)由電子手段、光學手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，數(shù)據(jù)電文包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報或傳真所傳遞的信息。”第6條第（1）款：“如果法律要求信息須采用書面形式，則假若一項數(shù)據(jù)電文所含信息能夠調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項要求?！?/p>

電子合同的基本概念74電子合同的基本概念5電子合同的性質(zhì)

電子合同是合同的一種特殊形式，其特殊性表現(xiàn)為訂立合同的手段或形式發(fā)生了變化。在適用法律方面，由于EDI和E-mail等電子形式的廣泛應用，因此在合同的訂立、合同的形式、合同成立的時間和地點、合同內(nèi)容的確定以及簽字等方面都和傳統(tǒng)的合同規(guī)則有所不同，逐漸形成了一套特殊的法律規(guī)則。

電子合同仍然應當適用合同法的規(guī)定。75電子合同的性質(zhì)電子合同是合同的一種特殊形式，其特殊性表現(xiàn)為電子合同特征（電子合同與傳統(tǒng)合同區(qū)別）1交易主體：電子合同的交易主體具有虛擬性和廣泛性2訂立過程：電子合同的訂立過程（要約和承諾）均是通過計算機互聯(lián)網(wǎng)進行3時間和地點；電子合同的生效時間采取到達生效的原則更為合理；傳統(tǒng)合同的生效地點一般為合同成立的地點，而采用數(shù)據(jù)電文等形式所訂立的合同，一般以收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。76電子合同特征（電子合同與傳統(tǒng)合同區(qū)別）74生效方式：傳統(tǒng)合同一般以當事人簽字或者蓋章的方式表示合同生效，而在電子合同中，表示合同生效的傳統(tǒng)的簽字蓋章方式被電子簽名所代替。5載體：傳統(tǒng)的書面合同一般以是紙質(zhì)等有形材料作為載體，而電子合同的信息記錄用磁性介質(zhì)保存的，易修改且不留痕跡。6復制和保存：電子合同的保存和復制也十分方便，并且復制件可以與原件完全一致，以至于沒有區(qū)分的必要，也無法加以區(qū)分。774生效方式：傳統(tǒng)合同一般以當事人簽字或者蓋章的方式表示合同生電子合同作為證據(jù)的局限性電子合同作為證據(jù)的局限性是由電子數(shù)據(jù)自身的特點決定的。（1）電子數(shù)據(jù)的易消失性。電子數(shù)據(jù)以計算機儲存為條件，是無形物。一旦操作不當可能抹掉所有數(shù)據(jù)。（2）電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的局限性。傳統(tǒng)的書面合同只是受到當事人保護程度和自然侵蝕的限制，而電子數(shù)據(jù)不僅可能受到物理災難的威脅，還有可能受到計算機病毒等計算機特有的無形災難的攻擊。（3）電子數(shù)據(jù)的易改動性。傳統(tǒng)的書面合同是紙質(zhì)的，如有改動，容易留下痕跡。而電子數(shù)據(jù)是以鍵盤輸入的，用磁性介質(zhì)保存的，改動、偽造后可以不留痕跡。78電子合同作為證據(jù)的局限性9解決辦法上述問題的存在，確實阻礙了電子商務合同合法性的進程。發(fā)展中的計算機技術正在提出了許多解決的辦法。例如，防火墻技術、通信記錄、數(shù)字簽名技術等。但從另一方面講，書面合同也同樣存在偽造和涂改的情況，人們并沒有因為書面合同的缺陷而放棄使用書面合同。79解決辦法10①電子合同與傳統(tǒng)合同就意義和作用來看，二者均未超出傳統(tǒng)民商事合同的范圍；②從內(nèi)容上看，電子合同與傳統(tǒng)合同所包含的信息大體相同，同樣是對簽訂合同各方當事人的權利和義務作出確定的文件；③從確立標準上看，其成立同樣要具備要約和承諾兩個要件；④從法律效力上看，電子合同與傳統(tǒng)合同具有同樣的法律效力。電子合同與傳統(tǒng)合同的聯(lián)系：80電子合同與傳統(tǒng)合同的聯(lián)系：114.1.2電子合同法律關系

電子合同法律關系是指由民事法律規(guī)范確認的以電子手段簽訂的具有合同權利和合同義務為內(nèi)容的社會關系。任何一個電子合同法律關系的構成，都必須包括主體、內(nèi)容、客體這三個不可缺少的基本要素。

814.1.2電子合同法律關系電子合同法律關系是指由民事法律規(guī)1.電子合同法律關系要素電子合同法律關系中的雙方當事人，是該電子合同法律關系的主體。電子合同法律關系中包含的合同權利與合同義務，是該電子合同法律關系的內(nèi)容。電子合同法律關系中涉及的物質(zhì)和精神利益，是該電子合同法律關系的客體。821.電子合同法律關系要素電子合同法律關系中的雙方當事人，是該2.電子合同法律關系的主體

電子合同法律關系的主體是指在電子合同法律關系中享受權利、承擔義務的人。電子合同法律關系的主體，同樣包括公民、法人或其他組織。此外，國家在特殊情況下是電子合同法律關系的主體，外國人和無國籍人也可以是作為電子合同法律關系的主體。只是這些主體必須借助網(wǎng)絡進入互聯(lián)網(wǎng)締結合同。電子合同法律關系主體的身份認證則顯得尤為重要。

832.電子合同法律關系的主體電子合同法律關系的主體是指在電子電子合同主體的確認

電子簽名和電子認證電子簽名是對電子合同當事人的確認，是對合同內(nèi)容不容否認的認可，是一種技術手段上的保障。其相當于傳統(tǒng)合同中的簽字蓋章對合同的確認。電子認證則是對電子商務的一種組織上的保障。從目的上看，電子簽名著重保護數(shù)據(jù)電訊的安全，不使其被仿冒、篡改或被否認；而電子認證則主要確認交易者的身份，使數(shù)據(jù)電訊的發(fā)、收相一致。84電子合同主體的確認電子簽名和電子認證15電子合同當事人的締約能力

在合同一般生效要件中，通常要求當事人應當具有完全的民事行為能力，如我國的《合同法》第9條規(guī)定，當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。應當建立一個由官方管理的因特網(wǎng)認證機構，在用戶進入電子商務市場時，由認證機構按網(wǎng)上交易的要求核實該用戶的真實身份，即簽發(fā)一份“電子證書”，其中包括身份證明，網(wǎng)上交易種類、支付能力證明等，以此說明它作為電子商務主體的合法性。85電子合同當事人的締約能力在合同一般生效要件中，通常要求當事3.電子合同法律關系的內(nèi)容

（1）經(jīng)營者的權利

第一，有限的電子監(jiān)控權。第二，有限的電子自助權。第三，對協(xié)議的修改權和終止權。第四，對交易規(guī)則的制定權。第五，對協(xié)議法院的選擇權等概念：電子合同法律關系的主體所享有的權利和所承擔的義務。下面主要關于使用合同雙方的權利和義務：863.電子合同法律關系的內(nèi)容（1）經(jīng)營者的權利概念：電經(jīng)營者的義務第一，提供安全的信息運行平臺。就是給被許可方提供安全的信息使用系統(tǒng)。第二，對客戶的注冊資料和交易信息負有保密的義務。這是尊重個人隱私權的要求。第三，由于經(jīng)營者的原因尤其是故意或重大的疏忽而導致的用戶直接和間接的損失負有限賠償責任。第四，做與用戶利益有重大影響的改變時負有提前告知的義務。經(jīng)營者在作出改變前應負有通知的義務，給許可方一個合理的準備期間。（支付寶）87經(jīng)營者的義務第一，提供安全的信息運行平臺。就是給被許可方提終端用戶的權利

第一，系統(tǒng)使用權和獲取適當信息的權利。第二，修改個人資料、密碼、帳號和保護個人信息不受侵犯的權利。這些既是個人隱私的一部分，也是進行電子交易所必須的最基本的安全的需要。第三，對不合格產(chǎn)品的退還使用權。對于不合格產(chǎn)品用戶既有要求修補的權利，同時在合理的期間和次數(shù)內(nèi)沒能修好的，用戶也應享有退還請求權。第四，對經(jīng)營者不適當?shù)碾娮颖O(jiān)控和電子自助及故意或重大疏忽導致的直接和間接損失的有限求償權。

88終端用戶的權利第一，系統(tǒng)使用權和獲取適當信息的權利。19終端用戶的義務第一，按照協(xié)議約定遵守網(wǎng)絡規(guī)則的義務。第二，不得在未經(jīng)許可的情況下，擅自對所使用系統(tǒng)再次轉(zhuǎn)讓許可、拷貝或轉(zhuǎn)交所使用系統(tǒng)的全部的部分。是用戶依靠高度自覺性所遵守的義務。第三，不得對所使用系統(tǒng)進行逆向工程、反匯編或解體拆卸。第四，不得將信息使用權用于非法用途。如傳播黃色、淫穢的內(nèi)容，利用網(wǎng)絡進行詐騙等。

89終端用戶的義務第一，按照協(xié)議約定遵守網(wǎng)絡規(guī)則的義務。20電子商店單方擬定的契約條款效力如何蘇先生在A網(wǎng)站以信用卡定購一條領帶，三天后收到領帶。十天后當?shù)谌问褂妙I帶時，發(fā)現(xiàn)脫線，且有毛邊現(xiàn)象。蘇先生要求退錢，經(jīng)過交涉發(fā)現(xiàn)A網(wǎng)站很不起眼，深入好基層網(wǎng)頁的地方，有一份“買賣契約”，約定商品有瑕疵時，如果買方收到商品已經(jīng)超過七天，買方只能請求更換同種類商品，不能要求退貨也不能減少貨款。請問這種約定是否有效？90電子商店單方擬定的契約條款效力如何蘇先生在A網(wǎng)站以信用4.電子合同法律關系的客體

電子合同法律關系的客體是指電子合同法律關系的主體享有的權利和承擔義務所共同指向的對象。電子合同的客體包括三大點：有形商品、數(shù)字化商品或信息商品、在線服務。

914.電子合同法律關系的客體電子合同法律關系的客體是指電子合4.2電子合同的訂立

合同的訂立方式符合法律的規(guī)定是一個合同在法律上有效的必要條件。我國《合同法》第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！蔽覈逗贤ā纷鞒鲞@一規(guī)定，正是借鑒國際上合同立法經(jīng)驗的結果，將電子合同納入書面形式范疇，符合世界各國商業(yè)發(fā)展與立法的趨勢，也與國際電子商務立法與實務相銜接的。

924.2電子合同的訂立合同的訂立方式符合法律的規(guī)定是電子合同訂立的程序電子合同是合同的一種特殊形式，因此，電子合同的訂立仍然遵循合同訂立的基本程序——要約和承諾。要約一、要約的概念

合同法第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示”。93電子合同訂立的程序電子合同是合同的一種特殊形式，因此，電子合二、要約的生效要件要約必須具有訂立合同的意圖。要約的內(nèi)容必須具體確定

要約必須是特定人的意思要約向受要約人發(fā)出且必須送達受要約人討論我不是太喜歡我現(xiàn)在住的房子，如果有人開價合理，我一定會把它賣掉。我打算把我的汽車賣給你，你有興趣嗎？以下例子是否是要約？94二、要約的生效要件要約必須具有訂立合同的意圖。討論我不是太喜根據(jù)我國《合同法》第30條的規(guī)定，要約的內(nèi)容主要包括合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議的方法等。

返回95根據(jù)我國《合同法》第30條的規(guī)定，要約的內(nèi)容主要包括合同標的要約與要約邀請我國《合同法》第15條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約與要約邀請的區(qū)別：目的：要約的目的在于與受要約人訂立合同，其作用在于喚起受要約人的承諾；要約邀請的目的在于喚起別人的注意，其作用在于希望他人發(fā)出訂立合同的要約。性質(zhì)：要約是一種意思表示，要約發(fā)出后即會產(chǎn)生一定的法律拘束力。要約人違反有效的要約，應承擔法律責任；要約邀請是行為人訂立合同的預備行為，性質(zhì)上屬于事實行為，不具有法律意義，行為人在法律上無須承擔責任。

96要約與要約邀請我國《合同法》第15條要約邀請是希望他人向自己要約與要約邀請的區(qū)分法律的規(guī)定。如果法律對某種行為是要約或邀請要約作出了明確的規(guī)定，則應依法律的規(guī)定確定行為的性質(zhì)。我國《合同法》第15條中規(guī)定：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請；商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。交易習慣。某種行為是要約還是要約邀請，可以通過交易習慣即當事人歷來的交易做法來區(qū)分。如售標處的列車價目表在我國為要約邀請。

。當事人的提議內(nèi)容。當事人的提議是否包括了合同成立的主要條款，是區(qū)分要約和要約邀請的主要標準。當事人的意愿。如果當事人事先聲明其提議為要約或要約邀請的，則應以其聲明的內(nèi)容予以確定。

97要約與要約邀請的區(qū)分法律的規(guī)定。如果法律對某種行為是要約或邀例子（一）陳先生：你有意買我手上戴著的手表嗎？(邀請要約)張先生：你那手表真不錯，可以100塊賣給我嗎？(要約)陳先生：那就一言為定(接受)。例子（二）陳先生：我想把我手上戴著的手表以100塊賣給你，你買不買(要約)?張先生：那就一言為定(接受)。要約與要約邀請98例子（一）要約與要約邀請29案例分析基本案情：2009年3月1號，某超市想要購進一批毛巾，于是向幾家毛巾廠發(fā)出電報，稱：本超市欲購進毛巾，如果有全棉新款，請附圖樣與說明，我商場將派人前往洽談購買事宜。于是有幾家毛巾廠都回電,稱自己滿足該超市的要求并且附上了圖樣與說明。其中一家毛巾廠甲廠寄送了圖樣和說明后，又送了100條毛巾到該超市，超市看貨后不滿意，于是決定不購買甲廠的毛巾。甲廠認為超市發(fā)出的是要約，他送毛巾的行為是承諾，合同因為承諾而生效。超市拒絕購買是違約行為，應該承擔違約責任。而超市認為他的發(fā)出電報行為是一種要約邀請而不是要約,超市不受該行為約束。問：超市發(fā)出的電報是要約還是要約邀請？99案例分析30三、要約的法律效力要約的生效時間要約到達受要約人時生效要約的存續(xù)時間要約的存續(xù)時間由要約人決定，如果要約人沒有確定，則只能根據(jù)具體情況來確定合理期限。合理期限包括：要約到達受要約人的時間做出承諾所需要的時間承諾通知到達要約人所必需的時間100三、要約的法律效力要約的生效時間要約到達受要約人時生效要約法律效力的內(nèi)容第一、要約對要約人的約束力第二、要約對受要約人的約束力要約對要約人的拘束力表現(xiàn)為要約人不得隨意撤銷或變更要約；要約對受要約人的拘束力表現(xiàn)為要約生效后，受要約人取得承諾的資格。101要約法律效力的內(nèi)容第一、要約對要約人的約束力要約對要約人的拘四、要約的撤回和撤消要約的撤回所謂要約的撤回是指要約人在要約發(fā)出以后，未達到受要約人之前或與要約同時到達受要約人，有權宣告取消要約，從而阻止要約生效的意思表示。（《合同法》第17條）電子合同的訂立過程中，這種撤回可能嗎？102四、要約的撤回和撤消要約的撤回所謂要約的撤回是指要約人在要約要約的撤消所謂要約的撤銷，是指要約人在要約到達受要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅的意思表示。

《合同法》第18條:“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾之前到達受要約人”。第19條：“有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷：（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作”。103要約的撤消所謂要約的撤銷，是指要約人在要約到達受要約人并生效五、要約失效

所謂要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。

根據(jù)我國《合同法》第20條之規(guī)定，有下列情形之一的，要約失效：

（一）拒絕要約的通知到達要約人

（二）要約人依法撤銷要約

（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾

（四）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更104五、要約失效所謂要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再學校應否承擔責任？

某市三中因準備建立電腦室，需購買100臺電腦，便向電腦公司甲發(fā)出傳真，要求以3000元的價格購買100臺電腦，并要求甲在半個月內(nèi)送貨上門。傳真發(fā)出后，學校收到了乙電腦公司的廣告，其價格比甲公司的價格低5%并且能馬上送貨上門。于是，學校立即要求乙電腦公司送貨上門。收貨后，學校想起自己曾經(jīng)答應過購買甲公司的電腦，便立即打電話聯(lián)系退貨。因電話沒有打通，便派專人到甲公司聯(lián)系退貨事宜。學校派出的剛走，甲公司發(fā)來一傳真，稱同意學校意見，半個月內(nèi)按時送貨。學校派出的人到甲公司后，甲公司的人表示不能退貨。半個月后，甲公司的貨送到學校，可是學校拒收貨物。于是甲電腦公司提起訴訟。105學校應否承擔責任？

36兩種情形

（1）網(wǎng)絡廣告：不宜籠統(tǒng)地將網(wǎng)上廣告都作為要約或者要約邀請對待，在確定網(wǎng)上廣告以及發(fā)布的商業(yè)信息是要約還是要約邀請時，仍然需要采用一般的要約和承諾規(guī)則來確定。

（2）商品標價陳列：對于商品標價陳列，大陸法以及我國合同法均認為是要約。但是在網(wǎng)絡上主頁上陳列的商品，只能視為要約邀請。

106兩種情形（1）網(wǎng)絡廣告：不宜籠統(tǒng)地將網(wǎng)上廣告都作為要約或者1073810839承諾

根據(jù)《合同法》第21條，所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。換言之，承諾是指受要約人同意接受要約的條件從而訂立合同的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達要約人，電子合同便告成立。

承諾是訂立合同的最后一個階段。一、承諾的概念109承諾根據(jù)《合同法》第21條，所謂承諾，是指受要約人同意要在法律上，承諾必須具備如下條件，才能產(chǎn)生法律效力：承諾必須由受要約人向要約人作出。承諾必須在要約的有效期限內(nèi)達到要約人。(要約沒有規(guī)定承諾期限的，若要約以對話方式作出的，承諾應當即時作出，要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期間內(nèi)承諾，雙方當事人另有約定的從其約定。)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立電子合同。承諾的方式必須符合要約的要求。110在法律上，承諾必須具備如下條件，才能產(chǎn)生法律效力：41二、承諾的生效承諾的生效時間

《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立”《合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效?！睌?shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾達到時間與要約時間規(guī)定相同111二、承諾的生效承諾的生效時間《合同法》第25條規(guī)定：“承諾承諾的撤回所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。根據(jù)《合同法》第27條：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。”112承諾的撤回所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，案例分析（契約何時成立）A網(wǎng)站進行名牌化妝品折扣促銷活動，并注明貨到付款，小惠決定購買，填寫了訂單，并留下個人資料和電子郵件。過了幾天，網(wǎng)站用郵件通知小惠，表示折扣商品已經(jīng)售完，但從此以后小惠郵箱總是收到該網(wǎng)站寄來的商品促銷廣告。小惠覺得受騙，認為，既然網(wǎng)上已經(jīng)定購，網(wǎng)站就應該要依約交付所購買的化妝品。113案例分析（契約何時成立）A網(wǎng)站進行名牌化妝品折扣促銷活動，并4.3電子合同的法律效力與履行

概念：依法成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力我國《合同法》第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”4.3.1電子合同的法律效力

1144.3電子合同的法律效力與履行概念：依法成立的合同在當事電子合同法律效力的內(nèi)容電子合同是合同的特殊形式，內(nèi)容表現(xiàn)為：（1）在當事人的之間產(chǎn)生合同之債。（2）當事人不得隨意變更、解除電子合同。（3）當事人須履行電子合同。（4）電子合同是處理當事人糾紛的依據(jù)。電子合同的生效要件

（1）合同當事人應具有相應的民事行為能力。

（2）意思表示真實。

（3）不違反法律或者社會公共利益。

（《民法通則》55條）（網(wǎng)上拍賣為例）115電子合同法律效力的內(nèi)容電子合同是合同的特殊形式，內(nèi)用E-mail通知解除買賣契約是否有效小惠在A網(wǎng)站用信用卡買了一個包，收到貨后發(fā)現(xiàn)皮革的質(zhì)地與她想象差別很大，于是在第四天E-mail給網(wǎng)站，要求退貨并退回貨款。幾天后網(wǎng)站沒任何回復，小惠又寄第二封E-mail，網(wǎng)站回復到：依法律規(guī)定，消費者要求退貨，必須退回商品貨以“書面”通知解除買賣契約，而電子郵件不是書面，因此小惠第一封郵件沒有解除契約效力。網(wǎng)站的回答是否正確，電子文件是否算“書面”？116用E-mail通知解除買賣契約是否有效小惠在A網(wǎng)站用4.3.2電子代理人所謂電子代理人是指“不需要人的審查或操作，而能用于獨立地發(fā)出、回應電子記錄，以及部分或全部地履行合同的計算機程序、電子的或其他自動化手段”效力：“不得僅僅以某項記錄或認證是電子形式為理由而否定其法律有效性或可執(zhí)行性?！?/p>

一、電子代理人的含義按照預先設計好的程序自動發(fā)出要約與承諾、自動發(fā)送、接收或處理交易訂單，在幾乎完全不需要人為介入的情況下訂立合同，完成整個交易的智能化系統(tǒng)。1174.3.2電子代理人所謂電子代理人是指“不需要人的審查或操電子代理人與民商法理論中之“代理”的區(qū)別：

民商法代理制度中的代理指以本人名義實施意思表示，而其法律效果直接對本人發(fā)生的法律行為。而電子代理人不具備法律人格，無獨立的意思表達能力和締約能力，只是一種交易工具而已，只要具備與交易相應的智能化系統(tǒng)就夠了，無行為能力，毫無獨立意思和思維能力，完全按照當事人之預先設定的程序?qū)μ囟ㄐ袨樽鞒龇磻?，同時也沒有自身獨立的利益，也不會享用自己的權益。與民商法之代理人有本質(zhì)區(qū)別。

118電子代理人與民商法理論中之“代理”的區(qū)別：

49電子代理人的本質(zhì)，即并非具有法律人格的主體，只是一種能執(zhí)行人的意思的智能化的交易工具。電子代理人并不具有法律人格，但它執(zhí)行地卻是人的意思表示，或根據(jù)其意思而履行合同。二、電子代理人的本質(zhì)119電子代理人的本質(zhì)，即并非具有法律人格的主體，只是一種能執(zhí)行人效力：“不得僅僅以某項記錄或認證是電子形式為理由而否定其法律有效性或可執(zhí)行性?！?美國《統(tǒng)一計算機信息交易法》第202條2歐共體委員會《通過EDI訂立合同的研究報告》（1992）3聯(lián)合國《電子商務示范法》第11條4我國《合同法》第11條、16條、26條、33條、34條電子代理人簽訂合同的有效性之法律規(guī)范120效力：“不得僅僅以某項記錄或認證是電子形式為理由而否定其法律

案例分析：拍賣風波基本案情