公司法人治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作分析報告講義課件

公司法人治理結(jié)構(gòu)

規(guī)范運作分析主講人：梅慎實博士后國泰君安證券公司（兼任三峽新材公司獨立董事）

公司法人治理結(jié)構(gòu)

規(guī)范運作分析主講人：梅慎實博士后1前言：上市公司高級管理人員腐敗榜

一、公司法人治理結(jié)構(gòu)概述

（一）公司法人治理結(jié)構(gòu)的含義（參考書第8—9頁）

（二）公司治理與公司管理、

公司治理結(jié)構(gòu)

（參考書第226-238頁）

前言：上市公司高級管理人員腐敗榜

一、公司法人治理結(jié)構(gòu)概述

2治

理公司發(fā)展戰(zhàn)略管

理行政管理與親自過問

指導(dǎo)、重大決策與說明義務(wù)監(jiān)督

3（三）三種主流的公司治理結(jié)構(gòu)模式與我國的選擇（參考書第225—236頁）

1、經(jīng)營階層主導(dǎo)型模式股東大會董事會監(jiān)察人檢查人總經(jīng)理會計監(jiān)察人生產(chǎn)部營銷部研究開發(fā)部人事部法律部（三）三種主流的公司治理結(jié)構(gòu)模式與我國的選擇（參考書第2254（三）三種主流的公司治理結(jié)構(gòu)模式與我國的選擇（參考書第225—236頁）

2、股東決定相對主導(dǎo)型模式股東大會董事會總裁（經(jīng)理）生產(chǎn)部營銷部研究開發(fā)部人事部法律部（三）三種主流的公司治理結(jié)構(gòu)模式與我國的選擇（參考書第2255（三）三種主流的公司治理結(jié)構(gòu)模式與我國的選擇（參考書第225—236頁）3、共同決定主導(dǎo)型模式股東大會監(jiān)事會董事會生產(chǎn)部營銷部研究開發(fā)部人事部法律部（三）三種主流的公司治理結(jié)構(gòu)模式與我國的選擇（參考書第22564、我國的選擇

我國與德國的模式類似，但其權(quán)力構(gòu)造更接近于日本的立法。我國公司治理結(jié)構(gòu)的選擇可圖示如下：（參考書第703頁）

股東大會

監(jiān)事會董事會總經(jīng)理（或總裁）（總裁辦公會議）

分公司董事會秘書法律事務(wù)部

財務(wù)部審計部總裁辦公室

人事部總務(wù)部4、我國的選擇

我國與德國的模式類似，但其權(quán)力構(gòu)造更接7二、中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》解析（參考書第69-80頁）

中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委于2002年1月7日聯(lián)合發(fā)布了《上市公司治理準(zhǔn)則》。本準(zhǔn)則共八個方面，共95條。（一）明確規(guī)定了制定本《準(zhǔn)則》的宗旨、適用范圍和功能二、中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》解析8（二）規(guī)范股東大會的運作，充分保障股東合法權(quán)利的實現(xiàn)

（三）加強規(guī)范控股股東的行為，維護(hù)上市公司的“五獨立”（參考書第30—36頁）（四）強化董事的誠信與勤勉義務(wù)，完善董事會的結(jié)構(gòu)

公司法人治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作分析報告講義課件9（五）強化監(jiān)事會運作，發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督作用

（六）建立健全績效評價與激勵約束機(jī)制（年薪、股票期權(quán)）

（五）強化監(jiān)事會運作，發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督作用

（六）建立健全績10（七）保障利益相關(guān)者的合法權(quán)利（八）強化信息披露，增加公司透明度，保證所有股東獲取信息的機(jī)會平等（七）保障利益相關(guān)者的合法權(quán)利11三、公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作的基本要求

（一）組織機(jī)構(gòu)設(shè)計與運作的要求1、關(guān)于董事長投“二票”的問題2、關(guān)于國有股、法人股股東依法轉(zhuǎn)讓股份是否須經(jīng)“董事會”同意，同等條件下“發(fā)起人股東是否擁有優(yōu)先受讓權(quán)”，股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂完畢是否即為“股份所有權(quán)的轉(zhuǎn)移”問題（參考書第283—309頁）三、公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作的基本要求

（一）組織機(jī)構(gòu)設(shè)計與運作12三、公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作的基本要求

3、關(guān)于股東單位更換代表出任公司董事問題（參考書第580—584頁）4、未經(jīng)股東大會選舉而擔(dān)當(dāng)董事職務(wù)一年能否認(rèn)定為“事實董事”（參考書第398頁、471—473、749-751頁）5、股東能否將其推薦的候選人當(dāng)選為公司董事的職務(wù)隨同股份轉(zhuǎn)讓6、代理股東投票及其股東大會決議的有效性（參考書第267—275頁）三、公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作的基本要求

3、關(guān)于股東單位更換13三、公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作的基本要求

7、董事投票及其董事會決議的有效性（參考書第584—592頁）8、董事選舉的累積投票制（第489—498頁）9、董事會是否可隨時解聘總經(jīng)理（或CEO）的職務(wù)（第675—705頁，第678頁）10、關(guān)于董事會換屆后第一次會議誰可擔(dān)當(dāng)主持人的問題三、公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作的基本要求

7、董事投票及其董事1411、董事會辦公室及其專門委員會設(shè)立的規(guī)范（參考書第638—648頁）12、如何處理董事長與總經(jīng)理（或CEO）的關(guān)系（參考書第485—648頁）13、鄭百文獨立董事陸家豪教授被中國證監(jiān)會罰款10萬元（第632——633頁）11、董事會辦公室及其專門委員會設(shè)立的規(guī)范（參考書第638—15（二）資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、機(jī)構(gòu)和財務(wù)“五獨立”的要求（參考書第30—36頁）（三）規(guī)章制度建設(shè)的要求—《股東大會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》、《監(jiān)事會議事規(guī)則》《授權(quán)管理制度》、《內(nèi)部審計暫行規(guī)定》和《經(jīng)理工作細(xì)則》的條款設(shè)計（參考書第356-365、598—617、753—763、402-403、625-627、706—713頁）（二）資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、機(jī)構(gòu)和財務(wù)“五獨立”的要求（參考書第16（四）獨立董事的設(shè)置及與監(jiān)事會關(guān)系的協(xié)調(diào)（第632—737頁）（五）董事會秘書與信息披露制度（參考書第592-598、558-565頁）（六）激勵機(jī)制（年薪制、股票期權(quán)）的安排及其合法性（參考書第483—484頁）（四）獨立董事的設(shè)置及與監(jiān)事會關(guān)系的協(xié)調(diào)（第632—737頁17四、公司法人治理結(jié)構(gòu)的具體運作（一）股東與股東大會（參考書第239—431頁）

1、股東的權(quán)利和義務(wù)（書第264—317頁）2、股東大會的運及股權(quán)運作的誤區(qū)（第330—350頁）3、股東大會的職權(quán)（參考書第397—401頁）4、表決權(quán)信托制度設(shè)計（書第404—418頁）5、股東大會與職工代表大會關(guān)系之理順（第419—430頁）

公司法人治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作分析報告講義課件18（二）董事與董事會（參考書第432—720頁）1、董事的價值、法律地位及董事的任期2、董事的資格構(gòu)成及選聘程序3、董事會組成人數(shù)和差額選舉4、董事長的職權(quán)與董事會的職權(quán)5、董事會會議的通訊表決6、董事會與股東大會、黨委會之間的關(guān)系（參考書第632—737頁）（二）董事與董事會（參考書第432—720頁）19（三）監(jiān)事與監(jiān)事會（參考書第721—808頁）1、監(jiān)事與監(jiān)事會性質(zhì)、監(jiān)事會成員的任免機(jī)制、人數(shù)構(gòu)成、會議運營和監(jiān)事會報告2、監(jiān)事的義務(wù)和責(zé)任3、監(jiān)事會的構(gòu)成和議事規(guī)則4、監(jiān)事會的職權(quán)5、監(jiān)事會與董事會的制衡關(guān)系6、存在的問題和建議（三）監(jiān)事與監(jiān)事會（參考書第721—808頁）20（四）董事（監(jiān)事、經(jīng)理）的義務(wù)與責(zé)任（第506-573頁）

1、董事的義務(wù)構(gòu)架（第506-527頁）董事的首要義務(wù)是“應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利”(我國《公司法》第123條)，即董事對公司負(fù)有受信托義務(wù)。（1）受信托義務(wù)（參考書第518頁—第520頁）（2）董事對公司的競業(yè)禁止義務(wù)（書第521頁—第527頁）

（四）董事（監(jiān)事、經(jīng)理）的義務(wù)與責(zé)任（第506-573頁）21（四）董事（監(jiān)事、經(jīng)理）的義務(wù)與責(zé)任（書第506-572頁）2、董事的個人責(zé)任（書第527頁—第545頁）第一，董事參與董事會違法決議而產(chǎn)生的對公司的民事責(zé)任。第二，董事違反董事會決議而產(chǎn)生的對公司的民事責(zé)任。第三，董事越權(quán)行為而產(chǎn)生的對公司的民事責(zé)任。第四，董事違反竟業(yè)禁止的規(guī)定給公司造成損失的，負(fù)賠償責(zé)任。第五，董事對其在管理公司事務(wù)中故意或過失（如董事未盡善良管理人的注意義務(wù)等）給公司造成嚴(yán)重?fù)p失的應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。（四）董事（監(jiān)事、經(jīng)理）的義務(wù)與責(zé)任（書第506-572頁）22（四）董事（監(jiān)事、經(jīng)理）的義務(wù)與責(zé)任（書第506-572頁）3、證券法、刑法等立法關(guān)于董事義務(wù)和責(zé)任的規(guī)定（1）證券立法的規(guī)定（參考書第545頁—第568頁）（2）刑法的規(guī)定（參考書第568頁—第573頁）4、證券法禁止公司從事的行為（1）內(nèi)幕交易（2）操縱市場（3）虛假陳述（4）違規(guī)收購（5）非法發(fā)行證券（6）挪用公款買賣證券（7）法人以個人名義設(shè)立帳戶買賣證券（四）董事（監(jiān)事、經(jīng)理）的義務(wù)與責(zé)任（書第506-572頁）23（8）公司信息披露不規(guī)范（9）以暴力、威脅方法阻礙證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法行使監(jiān)督檢查職權(quán)的行為（10）擅自改變發(fā)行股票所募資金用途（書第399頁）（八）公司關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭的處理（第31—35頁）

公司法人治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作分析報告講義課件24（五）董事、監(jiān)事和經(jīng)理法律風(fēng)險的防范1、認(rèn)真學(xué)習(xí)法律、法規(guī)和規(guī)章制度2、遵守法律、法規(guī)和規(guī)章制度3、遵守公司章程和《股東大會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》、《監(jiān)事會議事規(guī)則》、《授權(quán)管理制度》、《內(nèi)部審計暫行規(guī)定》及《經(jīng)理工作細(xì)則》（參考書第356-365、598—617、753—763、402—403、625—627、706—713頁）4、保存會議記錄等證據(jù)5、不參與違法犯罪活動6、及時舉報違法犯罪活動

（五）董事、監(jiān)事和經(jīng)理法律風(fēng)險的防范25※參考書目：梅慎實博士著：《現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作論》（修訂三版，第六次印刷）聯(lián)系電話

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公司法人治理結(jié)構(gòu)

規(guī)范運作分析主講人：梅慎實博士后國泰君安證券公司（兼任三峽新材公司獨立董事）

公司法人治理結(jié)構(gòu)

規(guī)范運作分析主講人：梅慎實博士后27前言：上市公司高級管理人員腐敗榜

一、公司法人治理結(jié)構(gòu)概述

（一）公司法人治理結(jié)構(gòu)的含義（參考書第8—9頁）

（二）公司治理與公司管理、

公司治理結(jié)構(gòu)

（參考書第226-238頁）

前言：上市公司高級管理人員腐敗榜

一、公司法人治理結(jié)構(gòu)概述

28治

理公司發(fā)展戰(zhàn)略管

理行政管理與親自過問

指導(dǎo)、重大決策與說明義務(wù)監(jiān)督

29（三）三種主流的公司治理結(jié)構(gòu)模式與我國的選擇（參考書第225—236頁）

1、經(jīng)營階層主導(dǎo)型模式股東大會董事會監(jiān)察人檢查人總經(jīng)理會計監(jiān)察人生產(chǎn)部營銷部研究開發(fā)部人事部法律部（三）三種主流的公司治理結(jié)構(gòu)模式與我國的選擇（參考書第22530（三）三種主流的公司治理結(jié)構(gòu)模式與我國的選擇（參考書第225—236頁）

2、股東決定相對主導(dǎo)型模式股東大會董事會總裁（經(jīng)理）生產(chǎn)部營銷部研究開發(fā)部人事部法律部（三）三種主流的公司治理結(jié)構(gòu)模式與我國的選擇（參考書第22531（三）三種主流的公司治理結(jié)構(gòu)模式與我國的選擇（參考書第225—236頁）3、共同決定主導(dǎo)型模式股東大會監(jiān)事會董事會生產(chǎn)部營銷部研究開發(fā)部人事部法律部（三）三種主流的公司治理結(jié)構(gòu)模式與我國的選擇（參考書第225324、我國的選擇

我國與德國的模式類似，但其權(quán)力構(gòu)造更接近于日本的立法。我國公司治理結(jié)構(gòu)的選擇可圖示如下：（參考書第703頁）

股東大會

監(jiān)事會董事會總經(jīng)理（或總裁）（總裁辦公會議）

分公司董事會秘書法律事務(wù)部

財務(wù)部審計部總裁辦公室

人事部總務(wù)部4、我國的選擇

我國與德國的模式類似，但其權(quán)力構(gòu)造更接33二、中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》解析（參考書第69-80頁）

中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委于2002年1月7日聯(lián)合發(fā)布了《上市公司治理準(zhǔn)則》。本準(zhǔn)則共八個方面，共95條。（一）明確規(guī)定了制定本《準(zhǔn)則》的宗旨、適用范圍和功能二、中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》解析34（二）規(guī)范股東大會的運作，充分保障股東合法權(quán)利的實現(xiàn)

（三）加強規(guī)范控股股東的行為，維護(hù)上市公司的“五獨立”（參考書第30—36頁）（四）強化董事的誠信與勤勉義務(wù)，完善董事會的結(jié)構(gòu)

公司法人治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作分析報告講義課件35（五）強化監(jiān)事會運作，發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督作用

（六）建立健全績效評價與激勵約束機(jī)制（年薪、股票期權(quán)）

（五）強化監(jiān)事會運作，發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督作用

（六）建立健全績36（七）保障利益相關(guān)者的合法權(quán)利（八）強化信息披露，增加公司透明度，保證所有股東獲取信息的機(jī)會平等（七）保障利益相關(guān)者的合法權(quán)利37三、公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作的基本要求

（一）組織機(jī)構(gòu)設(shè)計與運作的要求1、關(guān)于董事長投“二票”的問題2、關(guān)于國有股、法人股股東依法轉(zhuǎn)讓股份是否須經(jīng)“董事會”同意，同等條件下“發(fā)起人股東是否擁有優(yōu)先受讓權(quán)”，股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂完畢是否即為“股份所有權(quán)的轉(zhuǎn)移”問題（參考書第283—309頁）三、公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作的基本要求

（一）組織機(jī)構(gòu)設(shè)計與運作38三、公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作的基本要求

3、關(guān)于股東單位更換代表出任公司董事問題（參考書第580—584頁）4、未經(jīng)股東大會選舉而擔(dān)當(dāng)董事職務(wù)一年能否認(rèn)定為“事實董事”（參考書第398頁、471—473、749-751頁）5、股東能否將其推薦的候選人當(dāng)選為公司董事的職務(wù)隨同股份轉(zhuǎn)讓6、代理股東投票及其股東大會決議的有效性（參考書第267—275頁）三、公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作的基本要求

3、關(guān)于股東單位更換39三、公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作的基本要求

7、董事投票及其董事會決議的有效性（參考書第584—592頁）8、董事選舉的累積投票制（第489—498頁）9、董事會是否可隨時解聘總經(jīng)理（或CEO）的職務(wù)（第675—705頁，第678頁）10、關(guān)于董事會換屆后第一次會議誰可擔(dān)當(dāng)主持人的問題三、公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作的基本要求

7、董事投票及其董事4011、董事會辦公室及其專門委員會設(shè)立的規(guī)范（參考書第638—648頁）12、如何處理董事長與總經(jīng)理（或CEO）的關(guān)系（參考書第485—648頁）13、鄭百文獨立董事陸家豪教授被中國證監(jiān)會罰款10萬元（第632——633頁）11、董事會辦公室及其專門委員會設(shè)立的規(guī)范（參考書第638—41（二）資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、機(jī)構(gòu)和財務(wù)“五獨立”的要求（參考書第30—36頁）（三）規(guī)章制度建設(shè)的要求—《股東大會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》、《監(jiān)事會議事規(guī)則》《授權(quán)管理制度》、《內(nèi)部審計暫行規(guī)定》和《經(jīng)理工作細(xì)則》的條款設(shè)計（參考書第356-365、598—617、753—763、402-403、625-627、706—713頁）（二）資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、機(jī)構(gòu)和財務(wù)“五獨立”的要求（參考書第42（四）獨立董事的設(shè)置及與監(jiān)事會關(guān)系的協(xié)調(diào)（第632—737頁）（五）董事會秘書與信息披露制度（參考書第592-598、558-565頁）（六）激勵機(jī)制（年薪制、股票期權(quán)）的安排及其合法性（參考書第483—484頁）（四）獨立董事的設(shè)置及與監(jiān)事會關(guān)系的協(xié)調(diào)（第632—737頁43四、公司法人治理結(jié)構(gòu)的具體運作（一）股東與股東大會（參考書第239—431頁）

1、股東的權(quán)利和義務(wù)（書第264—317頁）2、股東大會的運及股權(quán)運作的誤區(qū)（第330—350頁）3、股東大會的職權(quán)（參考書第397—401頁）4、表決權(quán)信托制度設(shè)計（書第404—418頁）5、股東大會與職工代表大會關(guān)系之理順（第419—430頁）

公司法人治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作分析報告講義課件44（二）董事與董事會（參考書第432—720頁）1、董事的價值、法律地位及董事的任期2、董事的資格構(gòu)成及選聘程序3、董事會組成人數(shù)和差額選舉4、董事長的職權(quán)與董事會的職權(quán)5、董事會會議的通訊表決6、董事會與股東大會、黨委會之間的關(guān)系（參考書第632—737頁）（二）董事與董事會（參考書第432—720頁）45（三）監(jiān)事與監(jiān)事會（參考書第721—808頁）1、監(jiān)事與監(jiān)事會性質(zhì)、監(jiān)事會成員的任免機(jī)制、人數(shù)構(gòu)成、會議運營和監(jiān)事會報告2、監(jiān)事的義務(wù)和責(zé)任3、監(jiān)事會的構(gòu)成和議事規(guī)則4、監(jiān)事會的職權(quán)5、監(jiān)事會與董事會的制衡關(guān)系6、存在的問題和建議（三）監(jiān)事與監(jiān)事會（參考書第721—808頁）46（四）董事（監(jiān)事、經(jīng)理）的義務(wù)與責(zé)任（第506-573頁）

1、董事的義務(wù)構(gòu)架（第506-527頁）董事的首要義務(wù)是“應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利”(我國《公司法》第123條)，即董事對公司負(fù)有受信托義務(wù)。（1）受信托義務(wù)（參考書第518頁—第520頁）（2）董事對公司的競業(yè)禁止義務(wù)（書第521頁—第527頁）

（四）董事（監(jiān)事、經(jīng)理）的義務(wù)與責(zé)任（第506-573頁）47（四）董事（監(jiān)事、經(jīng)理）的義務(wù)與責(zé)任（書第506-572頁）2、董事的個人責(zé)任（書第527頁—第545頁）第一，董事參與董事會違法決議而產(chǎn)生的對公司的民事責(zé)任。第二，董事違反董事會決議而產(chǎn)生的對公司