股東資格培訓(xùn)課程課件

第七章股東資格第七章股東資格1一、股東的類型1、原始股東承擔(dān)保證公司資本真實的擔(dān)保責(zé)任2、繼受股東轉(zhuǎn)讓、繼承、贈與、法院強制執(zhí)行3、因增資而加入的新股東還可分為：投資股東、經(jīng)營股東、投機股東一、股東的類型2股東資格培訓(xùn)課程課件3二、股東資格的限制1、自然人作為發(fā)起人應(yīng)當(dāng)具備完全行為能力作為一般股東的問題？2、相關(guān)法律的限制公務(wù)員、法官、檢察官等牛群、尹明善的問題娛樂場所管理條例的規(guī)定3、發(fā)起人應(yīng)是法律上不受限制的法人禁止黨政機關(guān)、軍隊等辦企業(yè)二、股東資格的限制4國家可以成為股東4、公司章程約定不得成為股東的人不得成為公司股東5、對發(fā)起人的國籍和住所的限制：79條6、公司一般不能成為自己的股東三、股東資格的確認(rèn)證明股權(quán)有無的方式可為公司章程、出資證明、股份證書、股票、股東名冊以及公司注冊登記等(一)基于出資或認(rèn)購股權(quán)事實之確認(rèn)這是最具有實質(zhì)意義的股東資格確認(rèn)模式。出資系指實際繳付資本的行為，而認(rèn)購股權(quán)則是指已同意認(rèn)購股份、認(rèn)繳出資但仍未實際繳付相應(yīng)資本的行為。國家可以成為股東5自有公司制度以來，以出資或認(rèn)購股權(quán)作為獲取股東資格的方式，從來就是最為主要、最為核心的法律方式，出資或認(rèn)購股權(quán)所引發(fā)的出資證明、股份證書或者是股票等，不僅僅是一種物權(quán)性憑證，更可作為股東資格的憑證，在無充足的反證證明此類證據(jù)為虛假、失效或者不合法時，即可依此確認(rèn)股東之資格。自有公司制度以來，以出資或認(rèn)購股權(quán)作為獲取股東資格的方式，從6

(二)基于簽署章程之確認(rèn)章程是公司作為社團(tuán)法人最為主要的象征之一，簽署章程表明簽署者愿意成為社團(tuán)法人的成員之一，因而，以簽署章程作為股東資格確認(rèn)的法律標(biāo)準(zhǔn)，更具有典型的意義。簽署章程可以作為股東資格確認(rèn)的模式，但這并不能作為股東獲取資格的必經(jīng)程序，在不同的公司形態(tài)以及不同的公司注冊制度下，不簽署章程而獲取股東資格的情形，同樣普遍的存在(二)基于簽署章程之確認(rèn)7(三)基于注冊登記之確認(rèn)以公司注冊登記檔案中是否記載有股東的姓名與名稱，來確認(rèn)股東資格擁有與否，似乎成為我國公司審判實踐中多數(shù)法官的共識。事實上，盡管可以憑借注冊登記來確認(rèn)股東資格的擁有，但以沒有注冊登記來否認(rèn)股東資格的擁有，則顯然是認(rèn)識上的誤區(qū)所在。有些法官有上述認(rèn)識，邏輯不清(三)基于注冊登記之確認(rèn)8(四)基于股東名冊之確認(rèn)以公司股東名冊的記載來確認(rèn)股東的資格，得到世界范圍內(nèi)公司法律的廣泛認(rèn)可。各國公司法律普遍要求各類公司形態(tài)皆應(yīng)置備格式規(guī)范的股東名冊，并就頻繁的股東變動及時進(jìn)行相應(yīng)的記載處理。各國法律普遍認(rèn)為，股東名冊具有當(dāng)然授予股東資格的法律效力。(四)基于股東名冊之確認(rèn)9在以股東名冊作為確認(rèn)股東資格的依據(jù)時，應(yīng)注重的是公司各類文件對股東的認(rèn)可，而非一定要以格式化的股東名冊為憑證;同時，對那些根本就沒有置備股東名冊的公司，顯然亦不能僅以缺乏股東名冊的記載來否認(rèn)股東的資格。以股東名冊確認(rèn)股東資格的模式，盡管有廣泛的代表性，但如同其它確認(rèn)模式一樣，皆不具有絕對的法律意義。在以股東名冊作為確認(rèn)股東資格的依據(jù)時，應(yīng)注重的是公司各類文件10第三十三條有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）股東的出資額；

（三）出資證明書編號。

記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。

公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

上海老張的案例：掛名股東，未變更登記第三十三條有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：

11(五)基于受讓股權(quán)之確認(rèn)基于受讓股權(quán)訴請確認(rèn)股東資格的糾紛，是股東資格確認(rèn)糾紛中較為主要的一類。由于此類糾紛與股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力審查常?；焱谝黄?，更使得基于受讓股權(quán)的股東資格確認(rèn)，相對較為復(fù)雜。當(dāng)事人可憑有效的股權(quán)受讓協(xié)議向法院申請確認(rèn)股東資格。(五)基于受讓股權(quán)之確認(rèn)12總之，以上各類確認(rèn)股東資格的法律模式，既可單獨運用，亦可聯(lián)合并用，當(dāng)它們發(fā)生實際沖突之時，更要依據(jù)證據(jù)的真實與否、準(zhǔn)確與否以及時間的先后等，來綜合判斷并確認(rèn)股東資格存在與否，優(yōu)劣之分？總之，以上各類確認(rèn)股東資格的法律模式，既可單獨運用，亦可聯(lián)合13

四、幾種具體情形下的股東資格確認(rèn)(一)冒名股東

所謂冒名股東，是指虛構(gòu)法律主體或盜用他人名義持有股權(quán)者。冒名股東之所以冒名的原因多種多樣，但實質(zhì)上都是造成股東主體的虛位。被虛構(gòu)而根本不存在的自然人或法人等主體，顯然不可能構(gòu)成有效的股權(quán)所有人。而未經(jīng)同意被盜用名義的自然人與法人等，亦從未作出過持有股權(quán)的意思表示。故被虛構(gòu)以及被盜用姓名或名稱的主體，皆不應(yīng)被視為法律上的股東，皆不應(yīng)賦予股東的權(quán)利，更不應(yīng)追究股東的義務(wù)，否則，違背所有權(quán)制度的基本法理。冒名股東（實際出資人或認(rèn)股人），作為實施冒名行為的實際法律主體，實際上行使著股東權(quán)利，因此，亦應(yīng)由其來承擔(dān)身為股東應(yīng)盡的法律義務(wù)，冒名股東應(yīng)被視為公司的股東。四、幾種具體情形下的股東資格確認(rèn)14第二十九條冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請求被冒名登記為股東的承擔(dān)補足出資責(zé)任或者對公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。

第二十九條冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關(guān)15(二)空股股東：出資瑕疵股東所謂空股股東，是指雖經(jīng)認(rèn)購股權(quán)但在應(yīng)當(dāng)繳付股權(quán)之時卻仍未繳付出資的股東，亦可將此稱為出資瑕疵之股東。實收資本制下，所有經(jīng)認(rèn)購的股權(quán)，皆應(yīng)于公司設(shè)立之時即將對應(yīng)的資本繳付到位，而授權(quán)資本制下，凡經(jīng)認(rèn)購的股權(quán)也應(yīng)按照公司董事會的指令或者認(rèn)購合同約定的期限繳付到位?？傊矊俜ǘɑ蚣s定到期應(yīng)予繳付股款卻未曾繳付的股權(quán)持有人，即為本文所稱的空股股東。人們對空股股東可否繼續(xù)擁有并行使股權(quán)存在著懷疑，認(rèn)為空股股東不應(yīng)被視為法律上的股東。就此問題的原則回答是，空股股東顯然不會因為出資的遲延履行而當(dāng)然失去股東資格，但空股股東的確可能因為出資遲延達(dá)到一定期限而被依法除名，從而失去股東資格。(二)空股股東：出資瑕疵股東16(三)干股股東所謂干股股東，系指由其他股東或公司贈與股權(quán)而獲取股東資格的人。干股股東，往往無需承擔(dān)任何實際的出資義務(wù)，然而卻以一技之長而為其他股東或公司所青睞，故其它股東或公司愿意為其出資或向其贈送股權(quán)。因干股股權(quán)或股東資格問題，時常發(fā)生糾紛。在處理干股股權(quán)及相應(yīng)的干股股東資格時，應(yīng)原則尊重并承認(rèn)干股持有者的股東資格，同時應(yīng)盡可能維護(hù)贈予干股股權(quán)時的初始協(xié)議。就干股股權(quán)贈與人或受贈人的內(nèi)部關(guān)系而言，(三)干股股東17完全可憑雙方之間的口頭或書面協(xié)議來處理所發(fā)生的爭執(zhí);但就對外關(guān)系而言，若是發(fā)生干股股權(quán)應(yīng)盡的法律義務(wù)時，贈與方以及干股股東皆應(yīng)連帶地承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，干股股東顯然不能以受贈為由當(dāng)然主張免除其對干股股權(quán)應(yīng)盡的法律責(zé)任。畢竟對外而言，干股股東是注冊股東，其不能以他未履行出資義務(wù)為由主張免除身為股東應(yīng)履行的責(zé)任。當(dāng)然，承擔(dān)責(zé)任的干股股東有權(quán)依法依約進(jìn)行追償。完全可憑雙方之間的口頭或書面協(xié)議來處理所發(fā)生的爭執(zhí);但就對外18實踐中也有將接受賄賂等違法犯罪行為取得的股份稱為干股的，是否認(rèn)定受賄者股東資格存在爭議。有人認(rèn)為，從民事法律關(guān)系上認(rèn)定受賄者的股東資格，與對受賄者予以刑事制裁，依法收繳其違法所得，通過拍賣轉(zhuǎn)讓股權(quán)確定新的股東，二者并不沖突。實踐中也有將接受賄賂等違法犯罪行為取得的股份稱為干股的，是否19（四）名義股東（顯名股東）和隱名股東（實際出資人）隱名股東是指雖然實際出資認(rèn)購公司股份，但在公司章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的投資者。1、規(guī)避法律型。我國公司法和其他相關(guān)法規(guī)對公司投資領(lǐng)域、投資主體、投資比例等方面做了一定限制，如國家機關(guān)、公務(wù)員不得開辦公司，外方投資不得低于一定比例，有限責(zé)任公司股東人數(shù)不得超過50人等。有些投資者為了規(guī)避這些限制，采取隱名股東的方式進(jìn)行投資。2、非規(guī)避法律型，主要是出于不愿公開自身經(jīng)濟(jì)狀況原因而采取的隱名投資方式。

（四）名義股東（顯名股東）和隱名股東（實際出資人）20第二十五條有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認(rèn)實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。

第二十五條有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約21第五十二條有下列情形之一的，合同無效。（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。【釋義】本條是關(guān)于無效合同的規(guī)定。第五十二條有下列情形之一的，合同無效。22隱名股東和顯名股東與公司之間的關(guān)系，實質(zhì)上是公司股東的認(rèn)定問題。隱名投資多數(shù)情況是為了規(guī)避公司法等有關(guān)法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，故在認(rèn)定股東資格時，一定要嚴(yán)格遵循制裁法律規(guī)避行為原則。即法律不應(yīng)支持或者縱容違法行為，應(yīng)當(dāng)對法律規(guī)避行為加以規(guī)范和制裁，將非法的法律關(guān)系通過法律強制力恢復(fù)到合法狀態(tài)，使當(dāng)事人的不法意圖無法得逞，同時也起到法律示范作用。

將名義股東視為股東。隱名股東和顯名股東與公司之間的關(guān)系，實質(zhì)上是公司股東的認(rèn)定問23商事實踐中，由于各種原因公司相關(guān)文件中記名的人（名義股東）與真正投資人（實際出資人）相分離的情形并不鮮見，雙方有時就股權(quán)投資收益的歸屬發(fā)生爭議。我們認(rèn)為，如果名義股東與實際出資人約定由名義股東出面行使股權(quán)，但由實際出資人享受投資權(quán)益時，這屬于雙方間的自由約定，根據(jù)締約自由的精神，如無其他違法情形，該約定應(yīng)有效，實際出資人可依照合同約定向名義股東主張相關(guān)權(quán)益。

商事實踐中，由于各種原因公司相關(guān)文件中記名的人（名義股東）與24公司法第三十三條第二款規(guī)定股東名冊中的記名，是名義股東（即記名人）用來向公司主張權(quán)利或向公司提出抗辯的身份依據(jù)，而不是名義股東對抗實際出資人的依據(jù)，所以名義股東不能據(jù)其抗辯實際出資人。同樣，公司法第三十三條第三款雖然規(guī)定未在公司登記機關(guān)登記的不得對抗第三人，但我們認(rèn)為在名義股東與實際出資人就股東資格發(fā)生爭議時，名義股東并不屬于此處的“第三人”，所以名義股東不得以該登記否認(rèn)實際出資人的合同權(quán)利。

公司法第三十三條第二款規(guī)定股東名冊中的記名，是名義股東（即記25在實際出資人與名義股東間，實際出資人的投資權(quán)益應(yīng)當(dāng)依雙方合同確定并依法保護(hù)。但如果實際出資人請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記等，此時實際出資人的要求就已經(jīng)突破了前述雙方合同的范圍，實際出資人將從公司外部進(jìn)入公司內(nèi)部、成為公司的成員。此種情況下，參照公司法第七十二條第二款規(guī)定的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，規(guī)定此時應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東半數(shù)以上同意。在實際出資人與名義股東間，實際出資人的投資權(quán)益應(yīng)當(dāng)依雙方合同26第三人的利益問題公司法第三十三條第三款規(guī)定股東姓名或名稱未在公司登記機關(guān)登記的，不得對抗第三人。所以第三人憑借對登記內(nèi)容的信賴，一般可以合理地相信登記的股東（即名義股東）就是真實的股權(quán)人，可以接受該名義股東對股權(quán)的處分，實際出資人不能主張?zhí)幏中袨闊o效。

第三人的利益問題公司法第三十三條第三款規(guī)定股東姓名或名稱未在27但是實踐中，有的情況下名義股東雖然是登記記載的股東，但第三人明知該股東不是真實的股權(quán)人，股權(quán)應(yīng)歸屬于實際出資人，在名義股東向第三人處分股權(quán)后如果仍認(rèn)定該處分行為有效，實際上就助長了第三人及名義股東的不誠信行為，這是應(yīng)當(dāng)避免的。所以我們規(guī)定實際出資人主張?zhí)幏止蓹?quán)行為無效的，應(yīng)按照物權(quán)法第一百零六條規(guī)定的善意取得制度處理，

但是實踐中，有的情況下名義股東雖然是登記記載的股東，但第三人28即登記的內(nèi)容構(gòu)成第三人的一般信賴，第三人可以以登記的內(nèi)容來主張其不知道股權(quán)歸屬于實際出資人、并進(jìn)而終局地取得該股權(quán)；但實際出資人可以舉證證明第三人知道或應(yīng)當(dāng)知道該股權(quán)歸屬于實際出資人。一旦證明，該第三人就不構(gòu)成善意取得，處分股權(quán)行為的效力就應(yīng)當(dāng)被否定，其也就不能終局地取得該股權(quán)。當(dāng)然，在第三人取得該股權(quán)后，實際出資人基于股權(quán)形成的利益就不復(fù)存在，其可以要求作出處分行為的名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任。

即登記的內(nèi)容構(gòu)成第三人的一般信賴，第三人可以以登記的內(nèi)容來主29股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，未及時辦理股權(quán)變更登記而形成的名實分離的情形

即原股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，由于種種原因股權(quán)所對應(yīng)的股東名稱未及時在公司登記機關(guān)進(jìn)行變更，此時原股東又將該股權(quán)再次轉(zhuǎn)讓。這種情況下，第三人憑借對既有登記內(nèi)容的信賴，一般可以合理地相信登記的股東（即原股東）就是真實的股權(quán)人，可以接受該股東對股權(quán)的處分，未登記記名的受讓股東不能主張?zhí)幏中袨闊o效。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，未及時辦理股權(quán)變更登記而形成的名實分離的情形即30但是，當(dāng)確有證據(jù)證明第三人在受讓股權(quán)時明知原股東已不是真實的股權(quán)人，股權(quán)權(quán)屬已歸于受讓股東，在原股東向該第三人處分股權(quán)后如果仍認(rèn)定該處分行為有效，同樣也會助長第三人及原股東的不誠信行為，這也是應(yīng)當(dāng)避免的。所以我們規(guī)定受讓股東主張?zhí)幏止蓹?quán)行為無效的，應(yīng)按照物權(quán)法第一百零六條善意取得的規(guī)定處理。

但是，當(dāng)確有證據(jù)證明第三人在受讓股權(quán)時明知原股東已不是真實的31如果沒有證據(jù)證明第三人知道上述情形，那么第三人可以取得該股權(quán)，受讓股東的股權(quán)利益也不存在了，其可以要求原股東承擔(dān)賠償責(zé)任。而且，受讓股東受讓股權(quán)后之所以未及時在公司登記機關(guān)辦理變更登記，常常是由于公司的管理層（如董事、高管人員）或?qū)嶋H控制人等未及時代表公司向登記機關(guān)申請且提供相應(yīng)材料而造成，此時，我們認(rèn)為該類人員對受讓股東的損失也有過錯，應(yīng)當(dāng)對受讓股東承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。受讓股東有過失的，可以減輕上述人員的責(zé)任。

如果沒有證據(jù)證明第三人知道上述情形，那么第三人可以取得該股權(quán)32第二十六條名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十六條名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他33第二十七條公司債權(quán)人以登記于公司登記機關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

第二十七條公司債權(quán)人以登記于公司登記機關(guān)的股東未履行出資義34第二十八條股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失，受讓股東請求原股東承擔(dān)賠償責(zé)任、對于未及時辦理變更登記有過錯的董事、高級管理人員或者實際控制人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；受讓股東對于未及時辦理變更登記也有過錯的，可以適當(dāng)減輕上述董事、高級管理人員或者實際控制人的責(zé)任。

第二十八條股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機關(guān)辦理變更登記，原股35隱名股東和顯名股東之間的法律關(guān)系屬于個人法調(diào)整范疇，應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人雙方的真實意思表示認(rèn)定二者之間的法律關(guān)系，如債權(quán)債務(wù)關(guān)系、贈與關(guān)系，或者行紀(jì)、信托關(guān)系等。如果雙方在出資時約定明確，只要其約定不違反法律強制性規(guī)定，則按照雙方的約定確定二者的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；沒有約定的，視舉證情況確定雙方的權(quán)利義務(wù)。舉證不能的，承擔(dān)舉證不能的民事責(zé)任。隱名股東如因舉證不能權(quán)利得不到有效保護(hù)是其自己意志選擇的結(jié)果，符合私法法律精神。隱名股東和顯名股東之間的法律關(guān)系屬于個人法調(diào)整范疇，應(yīng)當(dāng)依據(jù)36五、股權(quán)繼承第七十六條自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

李海倉、王均瑤

五、股權(quán)繼承37案例1997年5月，原告甲、被告乙、被告甲女登記成立某包裝有限公司，公司章程明確公司注冊資本為100萬元，其中甲以現(xiàn)金50萬元出資，占50％，兩被告各以設(shè)備25萬元出資，各占投資比例25％。兩被告在公司章程上并未簽字。隨后在相關(guān)的工商登記材料中，亦以三方作為股東。公司登記時的驗資報告證明，公司的注冊資本組成為：某印刷廠賬面資產(chǎn)50萬元，甲投入貨幣資金50萬元。同時在附注中說明，印刷廠凈資產(chǎn)50萬元，其中乙25萬案例1997年5月，原告甲、被告乙、被告甲女登記成立某包裝38元，甲女25萬元。原告于2000年6月向法院提起訴訟，要求確認(rèn)被告向公司的投資實為原告出資。經(jīng)查明，該印刷廠系某村下屬集體企業(yè)，1998年8月，某村將印刷廠的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給了甲，由甲負(fù)責(zé)某印刷廠的債權(quán)債務(wù)。被告認(rèn)為，其投入公司的注冊資本已經(jīng)公司章程及驗資報告、工商登記所確認(rèn)，原告否認(rèn)其股東身份無依據(jù)。公司章程及公司設(shè)立登記文件都記載了公司股東是甲、乙及甲女三人。元，甲女25萬元。39[法律問題1被告的股東資格是否存在?原告與被告之間是何種的法律關(guān)系’[參考結(jié)論]被告股東資格已在公司登記文件中記載并被工商登記機關(guān)確認(rèn)，其股東資格仍然存在，原告與被告形成發(fā)起人之間代為出資的債的關(guān)系。[法律問題140具體到本案，由于在公司章程及公司設(shè)立登記文件中，兩被告的股東資格記載其中，并且已得到工商行政部門注冊登記的確認(rèn)，因此，不能因為兩被告未出資而不承認(rèn)其股東身份。身為股東而不實際履行出資義務(wù)，其出資義務(wù)實際上已由原告代為履行，因此，原告與被告之間已形成了債的關(guān)系。原告可行使向被告要求返還其出資款的追償權(quán)。在被告無力返還出資款時，原告可要求被告將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓具體到本案，由于在公司章程及公司設(shè)立登記文件中，兩被告的股東41演講完畢，謝謝觀看！演講完畢，謝謝觀看！42第七章股東資格第七章股東資格43一、股東的類型1、原始股東承擔(dān)保證公司資本真實的擔(dān)保責(zé)任2、繼受股東轉(zhuǎn)讓、繼承、贈與、法院強制執(zhí)行3、因增資而加入的新股東還可分為：投資股東、經(jīng)營股東、投機股東一、股東的類型44股東資格培訓(xùn)課程課件45二、股東資格的限制1、自然人作為發(fā)起人應(yīng)當(dāng)具備完全行為能力作為一般股東的問題？2、相關(guān)法律的限制公務(wù)員、法官、檢察官等牛群、尹明善的問題娛樂場所管理條例的規(guī)定3、發(fā)起人應(yīng)是法律上不受限制的法人禁止黨政機關(guān)、軍隊等辦企業(yè)二、股東資格的限制46國家可以成為股東4、公司章程約定不得成為股東的人不得成為公司股東5、對發(fā)起人的國籍和住所的限制：79條6、公司一般不能成為自己的股東三、股東資格的確認(rèn)證明股權(quán)有無的方式可為公司章程、出資證明、股份證書、股票、股東名冊以及公司注冊登記等(一)基于出資或認(rèn)購股權(quán)事實之確認(rèn)這是最具有實質(zhì)意義的股東資格確認(rèn)模式。出資系指實際繳付資本的行為，而認(rèn)購股權(quán)則是指已同意認(rèn)購股份、認(rèn)繳出資但仍未實際繳付相應(yīng)資本的行為。國家可以成為股東47自有公司制度以來，以出資或認(rèn)購股權(quán)作為獲取股東資格的方式，從來就是最為主要、最為核心的法律方式，出資或認(rèn)購股權(quán)所引發(fā)的出資證明、股份證書或者是股票等，不僅僅是一種物權(quán)性憑證，更可作為股東資格的憑證，在無充足的反證證明此類證據(jù)為虛假、失效或者不合法時，即可依此確認(rèn)股東之資格。自有公司制度以來，以出資或認(rèn)購股權(quán)作為獲取股東資格的方式，從48

(二)基于簽署章程之確認(rèn)章程是公司作為社團(tuán)法人最為主要的象征之一，簽署章程表明簽署者愿意成為社團(tuán)法人的成員之一，因而，以簽署章程作為股東資格確認(rèn)的法律標(biāo)準(zhǔn)，更具有典型的意義。簽署章程可以作為股東資格確認(rèn)的模式，但這并不能作為股東獲取資格的必經(jīng)程序，在不同的公司形態(tài)以及不同的公司注冊制度下，不簽署章程而獲取股東資格的情形，同樣普遍的存在(二)基于簽署章程之確認(rèn)49(三)基于注冊登記之確認(rèn)以公司注冊登記檔案中是否記載有股東的姓名與名稱，來確認(rèn)股東資格擁有與否，似乎成為我國公司審判實踐中多數(shù)法官的共識。事實上，盡管可以憑借注冊登記來確認(rèn)股東資格的擁有，但以沒有注冊登記來否認(rèn)股東資格的擁有，則顯然是認(rèn)識上的誤區(qū)所在。有些法官有上述認(rèn)識，邏輯不清(三)基于注冊登記之確認(rèn)50(四)基于股東名冊之確認(rèn)以公司股東名冊的記載來確認(rèn)股東的資格，得到世界范圍內(nèi)公司法律的廣泛認(rèn)可。各國公司法律普遍要求各類公司形態(tài)皆應(yīng)置備格式規(guī)范的股東名冊，并就頻繁的股東變動及時進(jìn)行相應(yīng)的記載處理。各國法律普遍認(rèn)為，股東名冊具有當(dāng)然授予股東資格的法律效力。(四)基于股東名冊之確認(rèn)51在以股東名冊作為確認(rèn)股東資格的依據(jù)時，應(yīng)注重的是公司各類文件對股東的認(rèn)可，而非一定要以格式化的股東名冊為憑證;同時，對那些根本就沒有置備股東名冊的公司，顯然亦不能僅以缺乏股東名冊的記載來否認(rèn)股東的資格。以股東名冊確認(rèn)股東資格的模式，盡管有廣泛的代表性，但如同其它確認(rèn)模式一樣，皆不具有絕對的法律意義。在以股東名冊作為確認(rèn)股東資格的依據(jù)時，應(yīng)注重的是公司各類文件52第三十三條有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）股東的出資額；

（三）出資證明書編號。

記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。

公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

上海老張的案例：掛名股東，未變更登記第三十三條有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：

53(五)基于受讓股權(quán)之確認(rèn)基于受讓股權(quán)訴請確認(rèn)股東資格的糾紛，是股東資格確認(rèn)糾紛中較為主要的一類。由于此類糾紛與股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力審查常?；焱谝黄穑沟没谑茏尮蓹?quán)的股東資格確認(rèn)，相對較為復(fù)雜。當(dāng)事人可憑有效的股權(quán)受讓協(xié)議向法院申請確認(rèn)股東資格。(五)基于受讓股權(quán)之確認(rèn)54總之，以上各類確認(rèn)股東資格的法律模式，既可單獨運用，亦可聯(lián)合并用，當(dāng)它們發(fā)生實際沖突之時，更要依據(jù)證據(jù)的真實與否、準(zhǔn)確與否以及時間的先后等，來綜合判斷并確認(rèn)股東資格存在與否，優(yōu)劣之分？總之，以上各類確認(rèn)股東資格的法律模式，既可單獨運用，亦可聯(lián)合55

四、幾種具體情形下的股東資格確認(rèn)(一)冒名股東

所謂冒名股東，是指虛構(gòu)法律主體或盜用他人名義持有股權(quán)者。冒名股東之所以冒名的原因多種多樣，但實質(zhì)上都是造成股東主體的虛位。被虛構(gòu)而根本不存在的自然人或法人等主體，顯然不可能構(gòu)成有效的股權(quán)所有人。而未經(jīng)同意被盜用名義的自然人與法人等，亦從未作出過持有股權(quán)的意思表示。故被虛構(gòu)以及被盜用姓名或名稱的主體，皆不應(yīng)被視為法律上的股東，皆不應(yīng)賦予股東的權(quán)利，更不應(yīng)追究股東的義務(wù)，否則，違背所有權(quán)制度的基本法理。冒名股東（實際出資人或認(rèn)股人），作為實施冒名行為的實際法律主體，實際上行使著股東權(quán)利，因此，亦應(yīng)由其來承擔(dān)身為股東應(yīng)盡的法律義務(wù)，冒名股東應(yīng)被視為公司的股東。四、幾種具體情形下的股東資格確認(rèn)56第二十九條冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請求被冒名登記為股東的承擔(dān)補足出資責(zé)任或者對公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。

第二十九條冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關(guān)57(二)空股股東：出資瑕疵股東所謂空股股東，是指雖經(jīng)認(rèn)購股權(quán)但在應(yīng)當(dāng)繳付股權(quán)之時卻仍未繳付出資的股東，亦可將此稱為出資瑕疵之股東。實收資本制下，所有經(jīng)認(rèn)購的股權(quán)，皆應(yīng)于公司設(shè)立之時即將對應(yīng)的資本繳付到位，而授權(quán)資本制下，凡經(jīng)認(rèn)購的股權(quán)也應(yīng)按照公司董事會的指令或者認(rèn)購合同約定的期限繳付到位?？傊矊俜ǘɑ蚣s定到期應(yīng)予繳付股款卻未曾繳付的股權(quán)持有人，即為本文所稱的空股股東。人們對空股股東可否繼續(xù)擁有并行使股權(quán)存在著懷疑，認(rèn)為空股股東不應(yīng)被視為法律上的股東。就此問題的原則回答是，空股股東顯然不會因為出資的遲延履行而當(dāng)然失去股東資格，但空股股東的確可能因為出資遲延達(dá)到一定期限而被依法除名，從而失去股東資格。(二)空股股東：出資瑕疵股東58(三)干股股東所謂干股股東，系指由其他股東或公司贈與股權(quán)而獲取股東資格的人。干股股東，往往無需承擔(dān)任何實際的出資義務(wù)，然而卻以一技之長而為其他股東或公司所青睞，故其它股東或公司愿意為其出資或向其贈送股權(quán)。因干股股權(quán)或股東資格問題，時常發(fā)生糾紛。在處理干股股權(quán)及相應(yīng)的干股股東資格時，應(yīng)原則尊重并承認(rèn)干股持有者的股東資格，同時應(yīng)盡可能維護(hù)贈予干股股權(quán)時的初始協(xié)議。就干股股權(quán)贈與人或受贈人的內(nèi)部關(guān)系而言，(三)干股股東59完全可憑雙方之間的口頭或書面協(xié)議來處理所發(fā)生的爭執(zhí);但就對外關(guān)系而言，若是發(fā)生干股股權(quán)應(yīng)盡的法律義務(wù)時，贈與方以及干股股東皆應(yīng)連帶地承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，干股股東顯然不能以受贈為由當(dāng)然主張免除其對干股股權(quán)應(yīng)盡的法律責(zé)任。畢竟對外而言，干股股東是注冊股東，其不能以他未履行出資義務(wù)為由主張免除身為股東應(yīng)履行的責(zé)任。當(dāng)然，承擔(dān)責(zé)任的干股股東有權(quán)依法依約進(jìn)行追償。完全可憑雙方之間的口頭或書面協(xié)議來處理所發(fā)生的爭執(zhí);但就對外60實踐中也有將接受賄賂等違法犯罪行為取得的股份稱為干股的，是否認(rèn)定受賄者股東資格存在爭議。有人認(rèn)為，從民事法律關(guān)系上認(rèn)定受賄者的股東資格，與對受賄者予以刑事制裁，依法收繳其違法所得，通過拍賣轉(zhuǎn)讓股權(quán)確定新的股東，二者并不沖突。實踐中也有將接受賄賂等違法犯罪行為取得的股份稱為干股的，是否61（四）名義股東（顯名股東）和隱名股東（實際出資人）隱名股東是指雖然實際出資認(rèn)購公司股份，但在公司章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的投資者。1、規(guī)避法律型。我國公司法和其他相關(guān)法規(guī)對公司投資領(lǐng)域、投資主體、投資比例等方面做了一定限制，如國家機關(guān)、公務(wù)員不得開辦公司，外方投資不得低于一定比例，有限責(zé)任公司股東人數(shù)不得超過50人等。有些投資者為了規(guī)避這些限制，采取隱名股東的方式進(jìn)行投資。2、非規(guī)避法律型，主要是出于不愿公開自身經(jīng)濟(jì)狀況原因而采取的隱名投資方式。

（四）名義股東（顯名股東）和隱名股東（實際出資人）62第二十五條有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認(rèn)實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。

第二十五條有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約63第五十二條有下列情形之一的，合同無效。（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。【釋義】本條是關(guān)于無效合同的規(guī)定。第五十二條有下列情形之一的，合同無效。64隱名股東和顯名股東與公司之間的關(guān)系，實質(zhì)上是公司股東的認(rèn)定問題。隱名投資多數(shù)情況是為了規(guī)避公司法等有關(guān)法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，故在認(rèn)定股東資格時，一定要嚴(yán)格遵循制裁法律規(guī)避行為原則。即法律不應(yīng)支持或者縱容違法行為，應(yīng)當(dāng)對法律規(guī)避行為加以規(guī)范和制裁，將非法的法律關(guān)系通過法律強制力恢復(fù)到合法狀態(tài)，使當(dāng)事人的不法意圖無法得逞，同時也起到法律示范作用。

將名義股東視為股東。隱名股東和顯名股東與公司之間的關(guān)系，實質(zhì)上是公司股東的認(rèn)定問65商事實踐中，由于各種原因公司相關(guān)文件中記名的人（名義股東）與真正投資人（實際出資人）相分離的情形并不鮮見，雙方有時就股權(quán)投資收益的歸屬發(fā)生爭議。我們認(rèn)為，如果名義股東與實際出資人約定由名義股東出面行使股權(quán)，但由實際出資人享受投資權(quán)益時，這屬于雙方間的自由約定，根據(jù)締約自由的精神，如無其他違法情形，該約定應(yīng)有效，實際出資人可依照合同約定向名義股東主張相關(guān)權(quán)益。

商事實踐中，由于各種原因公司相關(guān)文件中記名的人（名義股東）與66公司法第三十三條第二款規(guī)定股東名冊中的記名，是名義股東（即記名人）用來向公司主張權(quán)利或向公司提出抗辯的身份依據(jù)，而不是名義股東對抗實際出資人的依據(jù)，所以名義股東不能據(jù)其抗辯實際出資人。同樣，公司法第三十三條第三款雖然規(guī)定未在公司登記機關(guān)登記的不得對抗第三人，但我們認(rèn)為在名義股東與實際出資人就股東資格發(fā)生爭議時，名義股東并不屬于此處的“第三人”，所以名義股東不得以該登記否認(rèn)實際出資人的合同權(quán)利。

公司法第三十三條第二款規(guī)定股東名冊中的記名，是名義股東（即記67在實際出資人與名義股東間，實際出資人的投資權(quán)益應(yīng)當(dāng)依雙方合同確定并依法保護(hù)。但如果實際出資人請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記等，此時實際出資人的要求就已經(jīng)突破了前述雙方合同的范圍，實際出資人將從公司外部進(jìn)入公司內(nèi)部、成為公司的成員。此種情況下，參照公司法第七十二條第二款規(guī)定的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，規(guī)定此時應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東半數(shù)以上同意。在實際出資人與名義股東間，實際出資人的投資權(quán)益應(yīng)當(dāng)依雙方合同68第三人的利益問題公司法第三十三條第三款規(guī)定股東姓名或名稱未在公司登記機關(guān)登記的，不得對抗第三人。所以第三人憑借對登記內(nèi)容的信賴，一般可以合理地相信登記的股東（即名義股東）就是真實的股權(quán)人，可以接受該名義股東對股權(quán)的處分，實際出資人不能主張?zhí)幏中袨闊o效。

第三人的利益問題公司法第三十三條第三款規(guī)定股東姓名或名稱未在69但是實踐中，有的情況下名義股東雖然是登記記載的股東，但第三人明知該股東不是真實的股權(quán)人，股權(quán)應(yīng)歸屬于實際出資人，在名義股東向第三人處分股權(quán)后如果仍認(rèn)定該處分行為有效，實際上就助長了第三人及名義股東的不誠信行為，這是應(yīng)當(dāng)避免的。所以我們規(guī)定實際出資人主張?zhí)幏止蓹?quán)行為無效的，應(yīng)按照物權(quán)法第一百零六條規(guī)定的善意取得制度處理，

但是實踐中，有的情況下名義股東雖然是登記記載的股東，但第三人70即登記的內(nèi)容構(gòu)成第三人的一般信賴，第三人可以以登記的內(nèi)容來主張其不知道股權(quán)歸屬于實際出資人、并進(jìn)而終局地取得該股權(quán)；但實際出資人可以舉證證明第三人知道或應(yīng)當(dāng)知道該股權(quán)歸屬于實際出資人。一旦證明，該第三人就不構(gòu)成善意取得，處分股權(quán)行為的效力就應(yīng)當(dāng)被否定，其也就不能終局地取得該股權(quán)。當(dāng)然，在第三人取得該股權(quán)后，實際出資人基于股權(quán)形成的利益就不復(fù)存在，其可以要求作出處分行為的名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任。

即登記的內(nèi)容構(gòu)成第三人的一般信賴，第三人可以以登記的內(nèi)容來主71股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，未及時辦理股權(quán)變更登記而形成的名實分離的情形

即原股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，由于種種原因股權(quán)所對應(yīng)的股東名稱未及時在公司登記機關(guān)進(jìn)行變更，此時原股東又將該股權(quán)再次轉(zhuǎn)讓。這種情況下，第三人憑借對既有登記內(nèi)容的信賴，一般可以合理地相信登記的股東（即原股東）就是真實的股權(quán)人，可以接受該股東對股權(quán)的處分，未登記記名的受讓股東不能主張?zhí)幏中袨闊o效。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，未及時辦理股權(quán)變更登記而形成的名實分離的情形即72但是，當(dāng)確有證據(jù)證明第三人在受讓股權(quán)時明知原股東已不是真實的股權(quán)人，股權(quán)權(quán)屬已歸于受讓股東，在原股東向該第三人處分股權(quán)后如果仍認(rèn)定該處分行為有效，同樣也會助長第三人及原股東的不誠信行為，這也是應(yīng)當(dāng)避免的。所以我們規(guī)定受讓股東主張?zhí)幏止蓹?quán)行為無效的，應(yīng)按照物權(quán)法第一百零六條善意取得的規(guī)定處理。

但是，當(dāng)確有證據(jù)證明第三人在受讓股權(quán)時明知原股東已不是真實的73如果沒有證據(jù)證明第三人知道上述情形，那么第三人可以取得該股權(quán)，受讓股東的股權(quán)利益也不存在了，其可以要求原股東承擔(dān)賠償責(zé)任。而且，受讓股東受讓股權(quán)后之所以未及時在公司登記機關(guān)辦理變更登記，常常是由于公司的管理層（如董事、高管人員）或?qū)嶋H控制人等未及時代表公司向登記機關(guān)申請且提供相應(yīng)材料而造成，此時，我們認(rèn)為該類人員對受讓股東的損失也有過錯，應(yīng)當(dāng)對受讓股東承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。受讓股東有過失的，可以減輕上述人員的責(zé)任。

如果沒有證據(jù)證明第三人知道上述情形，那么第三人可以取得該股權(quán)74第二十六條名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十六條名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他75第