《合同法》合同的成立與生效保險營銷銷售知識學習教學理論法律法規(guī)授課早會晨會夕會教學課件投影片培訓課件專題材料素材

《合同法》

—合同的成立與生效《合同法》

—合同的成立與生效1課程介紹一、授課目的1.準確理解條文規(guī)定

2.靈活掌握解題方法

二、授課方式

1.全面介紹

2.重點講解

3.考題解析

課程介紹一、授課目的2目錄

第一章總則（合同概述）-------(4)第二章合同的訂立------------(13)

第三章合同的生效------------(42)目錄3

第一章總則（合同概述）《合同法》合同的成立與生效保險營銷銷售知識學習教學理論法律法規(guī)授課早會晨會夕會教學課件投影片培訓課件專題材料素材4本章重點

1、合同概念、特點、合同法調(diào)整范圍。2、合同法基本原則本章重點5法條解析

第一條為了保護合同當事人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。解析：這一條款表明制定《合同法》的主要目的是為了規(guī)范合同行為，保護合同當事人合法權(quán)益，維護和促進社會主義市場經(jīng)濟秩序的健康有序發(fā)展。法條解析第一條為了保護合同當事人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟6第二條本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。

解析：這一條款有兩個知識點。（一）對《合同法》的調(diào)整范圍作了限定，指出《合同法》主要調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。下列法律關(guān)系不適用《合同法》：1、政府對經(jīng)濟的管理產(chǎn)生的行政法律關(guān)系；2、企業(yè)內(nèi)部管理者與被管理者之間的關(guān)系；3、民事關(guān)系中涉及婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等人身關(guān)系的部分。同時《合同法》既規(guī)范當事人設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，也規(guī)范當事人變更或終止民事權(quán)利義務(wù)的行為，其調(diào)整的是動態(tài)的全過程。(二)闡明了合同的特點，合同具有以下特點：1、合同是平等主體所實施的一種民事法律行為。民事法律行為不同于事實行為，民事法律行為以意思表示為成立要件，能產(chǎn)生當事人預(yù)期的法律效果且是合法行為。2、合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨。3、合同是當事人意思表示一致的產(chǎn)物。即合同需由當事人在平等、自愿協(xié)商的基礎(chǔ)上達成合意，并此種合意以能為人所知的形式表示出來。第二條本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立7《合同法》第三條到第八條主要概述了合同法的基本原則。合同法的基本原則是合同法的主旨和根本準則，為交易行為提供了抽象的行為準則。第三條合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。解析：當事人地位平等原則是合同成立生效的首要條件。商品經(jīng)濟的客觀規(guī)律決定了合同當事人必須是相互獨立的主體，具有法律上的平等地位。平等原則要求在訂立合同時，一方無權(quán)強制他人服從自己的意志，合同條款的確立應(yīng)是當事人平等協(xié)商的結(jié)果，在合同履行過程中和法律適用中，任何一方都不享有特權(quán)?！逗贤ā返谌龡l到第八條主要概述了合同法的基本原則。合同法的8第四條當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。

解析：當事人自愿訂立合同是合同成立和有效的基本要求，自愿原則也稱自由原則，是當事人意思自治的保障。自愿原則表現(xiàn)為：當事人可自主決定是否訂立合同；當事人可自主選擇合同相對人；在不違背法律和公序良俗情況下，當事人可自愿協(xié)商確定合同的內(nèi)容以及形式。自由原則的確立有利于提高市場主體積極性，促進交易活動。

第五條當事人應(yīng)當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。解析：任何一部法律都必須體現(xiàn)法律和法理的精神，即公平、公允、公理原則。公平原則在合同法中的作用主要在于保證合同當事人的權(quán)利義務(wù)對等，但對等不是絕對等值或?qū)r，而是大體相當。合同當事人不管在合同訂立、履行還是糾紛解決時都應(yīng)遵循公平原則。我國《合同法》中對免責條款的限制、格式條款的解釋等規(guī)定都體現(xiàn)了公平原則。第四條當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人9第六條當事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用原則。解析：市場經(jīng)濟是信用經(jīng)濟，誠實信用是市場活動中形成和必須遵守的最基本的道德規(guī)范，是合同訂立和履行的基石。誠實信用原則要求當事人在訂立合同時不得有隱瞞、欺詐或趁人之危等行為；在合同有效成立后，應(yīng)恪守諾言，嚴格履行合同義務(wù)，不得隨意毀約；在合同履行過程中，應(yīng)懷著促進交易之善意目的，履行相關(guān)隨附義務(wù)，為對方當事人義務(wù)之履行提供便利條件。

第七條當事人訂立、履行合同，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。解析：當事人在訂立和履行合同過程中除遵守《合同法》以及相關(guān)法律法規(guī)外，還必須遵守社會公德、不得損害社會公共利益，不得破壞善良風俗，以維護社會正常的經(jīng)濟和生活秩序。這一原則要求合同訂立目的、合同內(nèi)容等都不得違反法律和公序良俗。第六條當事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用原則。10第八條依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。

依法成立的合同，受法律保護。解析：從本質(zhì)上說，這一條款也是誠實信用原則的體現(xiàn)，即合同一旦依法成立，即對當事人具有法律約束力，當事人應(yīng)恪守信用，依約履行，不得隨意毀約，否則將遭致法律的懲罰。第八條依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當11本章思考題

1、什么是合同？其法律特征是什么？2、簡述《合同法》基本原則。本章思考題12第二章合同的訂立

合同的訂立是指兩個或兩個以上的當事人協(xié)商一致達成合同的過程。第二章合同的訂立13本章重點

1、合同訂立的過程：要約與承諾。2、合同成立的時間、形式、地點。本章重點14法條解析第九條當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。解析：合同對當事人的主體資格有嚴格要求，要求當事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力。民事權(quán)利能力是自然人、法人或其他組織從事某種民事活動的資格。民事行為能力是以自己行為從事某種民事活動的能力。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡，但其民事行為能力則根據(jù)年齡和精神狀況有所區(qū)別。我國民法規(guī)定：18周歲以上或16周歲以上不滿18周歲的自然人，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人，可以獨立進行民事活動。10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人屬于限制民事行為能力人，可以進行與其年齡、智力狀況相適應(yīng)的民事活動，比如買文具、零食或純獲利性的活動等。不滿10周歲的未成年人和不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，只能由其法定代理人代為訂立合同。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力相同，且始于成立，止于終止。此外，由于受精力、能力以及客觀條件等的限制，當事人訂立合同不一定要親力親為，可以委托他人代為訂立合同。法條解析第九條當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和15第十條當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。

法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。

解析：訂立合同不一定要采用書面形式，但法律、行政法規(guī)規(guī)定或當事人約定采用書面形式的，則應(yīng)當采用書面形式。第十一條書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。第十條當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。

16第十二條合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：

（一）當事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標的；

（三）數(shù)量；

（四）質(zhì)量；

（五）價款或者報酬；

（六）履行期限、地點和方式；

（七）違約責任；

（八）解決爭議的方法。

當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。解析：我國《合同法》列舉了合同的一般條款，但這些條款并不是每個合同所必須包括的主要條款，主要條款是根據(jù)合同性質(zhì)所應(yīng)具備的條款，缺少這些條款合同是不能成立的。各種合同性質(zhì)不同，其所具備的主要條款也不一樣，如價款是買賣合同的必要條款，但贈與合同則不需要此類條款。同時即使依據(jù)合同性質(zhì)不是合同主要條款，但當事人約定為主要條款的，也可以成為合同主要條款。當事人一旦就主要條款達成協(xié)議則合同成立，而對次要條款為達成協(xié)議不影響合同成立。第十二條合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：

（17第十三條當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。

解析：合同的成立應(yīng)具備要約和承諾兩個階段

第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：

（一）內(nèi)容具體確定；

（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。解析：要約又稱報價或發(fā)盤，是一方當事人向另一方當事人發(fā)出的以訂立合同為主要目的，其內(nèi)容具體確定，并表明經(jīng)受要約人承諾即受之約束的意思表示。發(fā)出要約的人為要約人，接受要約的相對人為受要約人或承諾人。要約的構(gòu)成要件是：1、要約人具有締約的民事權(quán)利能力和民事行為能力；2、要約必須向希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。為促進交易安全與效率，原則上要約應(yīng)向特定人發(fā)出，特定人可以是一個人，也可以是數(shù)個人。但法律在某些特定情形下允許向不特定的人發(fā)出的訂約提議具有要約效力，如對懸賞廣告可明確規(guī)定為要約。3、要約的內(nèi)容必須具體確定。所謂具體確定是指具備達成一項交易的必要條件等主要條款，這些主要條款一般根據(jù)合同的性質(zhì)、內(nèi)容以及商業(yè)習慣加以判斷，并且具體明確，而不應(yīng)該模糊不清。4、要約必須具有訂立合同的意圖。決定訂約不是打算準備或正在考慮訂約，而是已經(jīng)決定訂約。邀約中必須表明要約經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。5、要約必須送達受要約人。要約只有在送達受要約人后才能為受要約人所知悉，才能對受要約人產(chǎn)生實際的約束力。第十三條當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。

解析：合同的18第十五條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。

商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約解析：要約邀請又稱引誘要約，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請與要約的區(qū)別主要在于：1、兩者目的不同。要約邀請是一方邀請他方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向他人發(fā)出訂立合同的意思表示。2、兩者產(chǎn)生的法律后果不同。要約是當事人旨在訂立合同的意思表示，它一經(jīng)承諾就產(chǎn)生合同的可能性，要約在發(fā)出之后，對要約人和受要約人都產(chǎn)生一定拘束力。要約邀請只是引誘他人發(fā)出要約，既不能因相對人的承諾而產(chǎn)生合同，也不能因自己作出某種承諾而約束相對人。3、兩者的內(nèi)容要求不同。要約的內(nèi)容必須明確、具體、肯定，而要約邀請的內(nèi)容則不一定包含合同成立的主要內(nèi)容。例如。甲對乙聲稱“我有位于某處的房屋一幢，愿以低價出售，是否愿以購買”，因提議中沒有明確價款，不能認為是要約。我國司法實踐通常以是否包含合同主要條款作為判斷一項廣告是要約還是要約邀請的主要標準第十五條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的19第十六條要約到達受要約人時生效。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。解析：要約必須到達受要約人才能對受要約人才生效。要約人發(fā)出要約的方式不同，則要約生效的時間就不同。第十七條要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。解析：要約到達受要約人才生效，故在要約生效之前，要約人可以撤回要約，即撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。第十六條要約到達受要約人時生效。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立20第十八條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

解析：要約的撤銷與要約的撤回的區(qū)別在于撤銷是發(fā)生在要約已經(jīng)到達并生效，但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。要約的撤回則發(fā)生在要約并未到達受要約人并生效之前。第十九條有下列情形之一的，要約不得撤銷：

（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。解析：由于撤銷要約時要約已經(jīng)生效，因此對要約的撤銷必須加以嚴格限定。如果要約中約定了承諾期限，或表明該要約不可撤銷，或受要約人有理由相信該要約不可撤銷且為履行合同作了準備工作，則若允許要約人隨意撤銷要約，將使得受要約人信賴利益受損，因此法律對要約不可撤銷的情形作了規(guī)定。第十八條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾21第二十條有下列情形之一的，要約失效：

（一）拒絕要約的通知到達要約人；

（二）要約人依法撤銷要約；

（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

（四）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。解析:要約失效是指要約喪失了法律約束力，要約失效后，受要約人即使向要約人表示了承諾，也不能導致合同的成立。拒絕要約的方式可以是明示，也可以在規(guī)定的時間內(nèi)不作答復而拒絕。若在要約中明確規(guī)定了承諾期限的，則承諾必須在該期限內(nèi)作出，超過了該期限，則要約自動失效。受要約人對要約的實質(zhì)性內(nèi)容作出更改，既表明受要約人已拒絕了要約，同時也視為要約人提出了反要約。此處的實質(zhì)性條款是指構(gòu)成合同的主要條款。對要約的非實質(zhì)性內(nèi)容作出變更的，要約人未及時表示反對的，承諾不應(yīng)視為拒絕要約。第二十條有下列情形之一的，要約失效：

（一）拒絕要約的22第二十一條承諾是受要約人同意要約的意思表示。

解析：承諾是指受要約人同意接受要約的條件以締結(jié)合同的意思表示。承諾一旦生效，將導致合同的成立。承諾必須由受要約人或其代理人向要約人作出。首先，承諾必須由受要約人或其授權(quán)的代理人作出，第三人不是受要約人，不能接受承諾，其接受承諾，視為發(fā)出要約。其次，承諾必須向要約人作出。既然承諾是對要約人發(fā)出的要約的答復，因此只有向要約人作出，才能導致合同的成立。第二十二條承諾應(yīng)當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。解析：通知的方式是指受要約人以明示的方式作出承諾，包括采用對話、信件、電報、電傳明確向要約人表達承諾的意思。要求采用通知的方式，有利于減少不必要的糾紛。若根據(jù)交易習慣或要約表明可以通過行為作出承諾的，則行為在一定情形下也可作為承諾方式

第二十一條承諾是受要約人同意要約的意思表示。

解析：承諾是23第二十三條承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。

要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當依照下列規(guī)定到達：

（一）要約以對話方式作出的，應(yīng)當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；

（二）要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當在合理期限內(nèi)到達。

解析：承諾的期限一般應(yīng)包括受要約人接到要約后考慮的時間以及承諾發(fā)出后到達要約人的時間。但若以信件或電報方式，則還應(yīng)包括要約發(fā)出后到達受要約人的時間。承諾的期限一般在要約中規(guī)定，只有在規(guī)定的期限內(nèi)到達的承諾才是有效的。要約沒有確定承諾期限的，則如果要約以對話方式作出，除非當事人另有約定，應(yīng)當立即作出承諾；若果要約以非對話方式作出，承諾應(yīng)當在合理期限作出。第二十四條要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。解析：要計算承諾期限，就要先確定承諾期限的起算點?！逗贤ā穼π偶螂妶蠛碗娫?、傳真等快速通訊方式這兩種要約發(fā)出方式規(guī)定了不同的起算點。起算點的不同，導致了承諾期限的不同，以信件或電報方式作出要約的，其承諾期限包括要約達到受要約人的時間，而以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限不包括上述時間。第二十三條承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。

要約24第二十五條承諾生效時合同成立。

解析：承諾生效表明當事人就合同內(nèi)容協(xié)商一致達成合意，則合同成立。第二十六條承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。解析：承諾生效時間以到達要約人時確定。所謂到達，是指承諾的通知到達要約人可支配的范圍內(nèi)，如要約人的信箱、營業(yè)場所等，置于要約人是否實際閱讀和了解承諾通知則不影響承諾的效力。若承諾以行為方式作出的，則一旦受要約人作出承諾的行為，即可使承諾生效。第二十七條承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。解析:承諾撤回是指受要約人發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效前撤回其承諾。承諾通知到達要約人時生效，故撤回承諾的通知應(yīng)在承諾到達要約人之前或與承諾同時到達受要約人。若承諾生效，則合同成立，受要約人當然不能在撤回承諾。第二十五條承諾生效時合同成立。

解析：承諾生效表明當事人就25第二十八條受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

解析：這是通常情形下的承諾遲延，即受要約人沒有在規(guī)定的承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，則將可能導致要約失效。但對于遲到的承諾，要約人可承認其有效，但要約人應(yīng)及時通知受要約人。如果要約人不愿承認其承諾有效，則該遲到的承諾為新要約，原要約人處于承諾人的地位。第二十九條受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。解析：這是特殊的遲延，是指受要約人沒有遲發(fā)承諾的通知，但因為送達等原因而導致遲延。此種情形下，遲延的原因并不是因為承諾人的過錯造成的，因此若由諾人承擔承諾遲延的責任可能有失公平。從鼓勵交易的角度出發(fā)，承認此種承諾構(gòu)成有效的承諾，有利于使交易達成。而且承認此種承諾也不損害要約人的利益，因為如果要約人拒絕接受此種承諾，可以及時通知受要約人。第二十八條受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知26第三十條承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

第三十一條承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。解析：承諾是對要約的同意，其同意內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致，才構(gòu)成意思表示的一致，從而使合同成立。承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容一致是指受要約人必須統(tǒng)一要約的實質(zhì)內(nèi)容，不得對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性更改。我國《合同法》規(guī)定有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限等條款屬于實質(zhì)性內(nèi)容。對非實質(zhì)性內(nèi)容作出更改，不影響合同成立。

第三十條承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)27第三十二條當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立第三十三條當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。解析：第三十二條、第三十三條規(guī)定了合同生效時間。一般來說，合同成立的時間就是承諾生效的時間，即承諾到達受要約人的時間。但是如果法律規(guī)定或當事人約定以合同書形式訂立合同，則應(yīng)以雙方在合同書上簽字或蓋章的時間為合同成立的時間。如果法律規(guī)定合同必須經(jīng)過審批或登記才能生效，則應(yīng)以批準或登記的時間為合同成立的時間。

第三十四條承諾生效的地點為合同成立的地點。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定?！逗贤ā泛贤某闪⑴c生效保險營銷銷售知識學習教學理論法律法規(guī)授課早會晨會夕會教學課件投影片培訓課件專題材料素材28第三十五條當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

第三十六條法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。第三十七條采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。第三十八條國家根據(jù)需要下達指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)的，有關(guān)法人、其他組織之間應(yīng)當依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同。

第三十五條當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或29第三十九條采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

格式條款是當事人為了重復使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。解析：格式條款是在訂約以前就已經(jīng)預(yù)先制定出來，而不是在雙方當事人反復協(xié)商的基礎(chǔ)上制定出來的。制定格式條款的一方多為固定提供某種商品或服務(wù)的公用事業(yè)部門、企業(yè)或社會團。因為許多交易活動是不斷重復進行的，許多公用事業(yè)服務(wù)具有既定的要求，所以通過格式條款的方式可以大大降低交易成本。但是由于格式條款不是建立在雙方協(xié)商的基礎(chǔ)上，在內(nèi)容的設(shè)定上，格式條款提供方處于優(yōu)勢地位，其極有可能設(shè)定不利于相對人的條款，損害相對人利益。因此法律要求格式條款提供方須對免責或限制責任條款需明確說明。第三十九條采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵30第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

解析：《合同法》規(guī)定的免責條款無效的規(guī)定主要有三類：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。具有上述情形，格式條款無效。2、免責條款免除造成對方人身傷害的責任或因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的責任，該格式條款無效。3、提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。第四十一條對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。解析：對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當先按照通常理解予以解釋。通常理解即按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。在采取上述方式解釋后，仍存在歧義的，則應(yīng)作出不利于格式條款一方的解釋。法律作此規(guī)定是考慮到格式條款制定方利用自己優(yōu)勢制定不明條款損害消費者利益，故處于公平考慮，在條款不清時，應(yīng)作不利于條款制作人的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。這符合合同解釋中特別商議條款優(yōu)于一般條款的原則。第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，31第四十二條當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任：

（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠實信用原則的行為。

第四十三條當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽數(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任。解析：第四十二條、第四十三條規(guī)定了締約過失責任。締約過失責任是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)城實信用原則和法律規(guī)定的義務(wù)致另一方的信賴利益的損失時所應(yīng)承擔的損害賠償責任。締約過失責任與違約責任的基本區(qū)別在于締約過失責任發(fā)生在締約過程中而不是發(fā)生在合同成立以后。只有在合同尚未成立，或者雖然成立，但因不符合法定的生效要件而被確認為無效或被撤銷時，締約人才承擔締約過失責任。締約過失責任主要是由于違反了誠實信用原則，誠信原則要求當事人訂立合同時或合同成立后，負有忠實、保密、協(xié)助等隨附義務(wù)，法律列舉了誠信義務(wù)的若干類型，如假借訂立合同，惡意進行磋商、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況、泄露或不正當使用商業(yè)秘密等，違反了這些誠信義務(wù)，則必須承擔締約過失責任。第四十二條當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成32本章案例分析《合同法》合同的成立與生效保險營銷銷售知識學習教學理論法律法規(guī)授課早會晨會夕會教學課件投影片培訓課件專題材料素材33案例一：合同如何成立？【案情】S省某建筑工程公司因施工期緊迫，而事先未能與有關(guān)廠家訂好供貨合同，造成施工過程中水泥短缺，急需100噸水泥。該建筑工程公司同時向A市海天水泥廠和B市的豐華水泥廠發(fā)函，函件中稱：“如貴廠有300號礦漬水泥現(xiàn)貨(袋裝)，噸價不超過1500元，請求接到信10天內(nèi)發(fā)貨100噸。貨到付款，運費由供貨方自行承擔?！盇市海天水泥廠接信當天回信，表示愿以噸價1600元發(fā)貨100噸，并于第3天發(fā)貨100噸至S省建筑工程公司，建筑工程公司于當天驗收并接收了貨物。B市豐華水泥廠接到要貨的信件后，積極準備貨源，于接信后第7天，將100噸袋裝300號礦漬水泥裝車，直接送至某建筑工程公司，結(jié)果遭到某建筑工程公司的拒收。理由是：本建筑工程僅需要100噸水泥，至于給豐華水泥廠發(fā)函，只是進行詢問協(xié)商，不具有法律約束力。豐華水泥廠不服，遂向人民法院提起了訴訟，要求依法處理。案例一：合同如何成立？【案情】34【問題】(1)豐華水泥廠與某建筑工程公司之間是否存在生效的合同關(guān)系?(2)某建筑工程公司拒收豐華水泥廠的100噸水泥是否于法有據(jù)?(3)對海天水泥廠的發(fā)貨行為如何定性?(4)海天水泥廠與建筑工程公司的合同何時成立?合同內(nèi)容如何確定?(5)設(shè)建筑工程公司收到海天水泥廠的回信后，于次日再次去函表示愿以噸價1599元接貨，海天水泥廠收到該第二份函件后即發(fā)貨100噸至建筑工程公司。那么，二者之間的合同是否成立?如果成立，則何時成立?合同內(nèi)容如何確定?【問題】35【答案提示】(1)豐華水泥廠與建筑工程公司之間存在生效的合同關(guān)系。(2)建筑工程公司拒收豐華水泥廠水泥的行為構(gòu)成違約。(3)海天水泥廠的發(fā)貨行為是要約行為。(4)海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同于后者接收貨物時成立。合同內(nèi)容除價款為噸價1600元外，其余依建筑工程公司的第一份函件內(nèi)容為準。(5)海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同成立。合同成立的時間為海天水泥廠收到第二次函件之時。合同內(nèi)容除價款為噸價1599元外，其余均依建筑工程公司第一份函件為準【答案提示】(1)豐華水泥廠與建筑工程公司之間存在生效的合36【解題思路】

本題專門考查合同訂立中的要約、承諾規(guī)則，其法律關(guān)系并不復雜，只包括建筑工程公司與海天水泥廠及建筑工程公司與豐華水泥廠的關(guān)系。第（1）～（2）問涉及建筑工程公司與豐華水泥廠的法律關(guān)系，難點有二：一是建筑工程公司的第一份函件的法律性質(zhì)？二是豐華水泥廠的發(fā)貨行為如何定性?第(3)～(5)問考查建筑工程公司與海天水泥廠的法律關(guān)系，難點在于如何界定要約、要約邀請與承諾三者之間的區(qū)別。第(1)、(2)問，根據(jù)《合同法》第14、15條的規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：①內(nèi)容具體確定；②經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。本案中，某建筑工程公司發(fā)給豐華水泥廠的函電中，對標的、數(shù)量、規(guī)格、價款、履行期、履行地點等有明確規(guī)定，應(yīng)認為內(nèi)容確定。而且從其內(nèi)容中可以看出，一經(jīng)豐華水泥廠承諾，某建筑工程公司即受該意思表示約束，所以構(gòu)成有效的要約。由于要約人某建筑工程公司未行使撤回權(quán)，則在其要約有效期內(nèi)，某建筑工程公司應(yīng)受其要約的約束。由于某建筑工程公司在其函電中要求受要約人在10天內(nèi)直接發(fā)貨，所以豐華水泥廠在接到信件7天后發(fā)貨的行為是以實際履行行為而對要約的承諾，因此可以認定在二當事人之間存在生效的合同關(guān)系，某建筑工程公司應(yīng)履行其合同義務(wù)，其拒收豐華水泥廠水泥的行為構(gòu)成違約?！窘忸}思路】本題專門考查合同訂立中的要約、承諾規(guī)則，其37第(3)、(4)問，海天水泥廠回信及隨后的發(fā)貨行為，應(yīng)是對建筑工程公司發(fā)出的反要約，因為其內(nèi)容構(gòu)成了對建筑工程公司發(fā)出的要約的實質(zhì)性變更。既然海天水泥廠的回信實質(zhì)性變更了建筑工程公司的第一份函件，并依此發(fā)出貨物，那么我們應(yīng)認為海天水泥廠發(fā)出貨物時是以單價1600元/噸的意思進行的。面對這一新要約，建筑工程公司未表示異議，并驗收、接收了貨物。建筑工程公司的驗貨、接貨行為應(yīng)視為承諾。故此時二者之間的合同即告成立，合同的內(nèi)容當然以海天水泥廠的回信為準。第(6)問，海天水泥廠發(fā)出回信后，建筑工程公司發(fā)出的第二份函件應(yīng)如何定性呢?海天水泥廠的回信既為要約，那么建筑工程公司發(fā)出的第二份函件是對海天水泥廠回信的承諾，至于該承諾是否有效，還要視該函件是否構(gòu)成了對海天水泥廠回信的實質(zhì)性變更。對《合同法》第30條規(guī)定應(yīng)作靈活理解，即便受要約人對要約中有關(guān)合同價款作出了變更，但如果這一變更極其微小，應(yīng)視為非實質(zhì)性變更。因此，我們認為該份函件將噸價由1600元改為1599元，應(yīng)為非實質(zhì)性變更，而要約人海天水泥廠收到函件后即予以發(fā)貨，表明海天水泥廠未予以及時表示反對。因此，該承諾是有效的，該合同也自海天水泥廠收到函件(承諾)時成立。至于海天水泥廠的發(fā)貨行為，應(yīng)是履行合同義務(wù)的行為。合同價款當然以建筑工程公司的第二份函件為準，其余內(nèi)容以第一份函件載明的為準。第(3)、(4)問，海天水泥廠回信及隨后的發(fā)貨行為，應(yīng)是對建38案例二：格式條款無效【案情】2002年4月，李某一家三口參加甲旅行社組織的海南四日游。在旅游最后一天，該團所乘汽車因車輪打滑撞擊其他汽車，張先生本人右腿骨粉碎性骨折，全家所受驚嚇不輕。為此，張某一家要求甲旅行社退還全部旅游費6000元，并賠償傷殘補助費、醫(yī)藥費、護理費、誤工費及精神損失費385000元。但旅行社提出，雙方所簽格式合同中的約定“如果由于第三方原因造成游客人身或財產(chǎn)損害的，旅行社概不負責?！痹撌鹿实陌l(fā)生由于汽車公司汽車故障造成，旅行社并無過錯，因此拒絕賠償。雙方協(xié)商不成，對簿公堂。【問題】旅行社格式合同中的免責條款是否有效？旅行社是否應(yīng)對張某損失承擔賠償責任？案例二：格式條款無效【案情】39【答案提示】

（1）該旅游格式合同中有關(guān)第三方造成損害旅行社免責的條款無效。《合同法》第四十條規(guī)定：提供格式條款一方免除其責任。加重對方的責任，排除對方主要權(quán)利的，該條理無效。由此可見，該事件甲旅行社提供格式條款中所含免除自身責任的條款無效。

（2）張某可以直接要求甲旅行社承擔責任?！逗贤ā返谝话俣粭l規(guī)定：“當事人一方因第三人原因造成違約的，應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或約定解決。”本事件中張某與甲旅行社簽訂合同，由于汽車公司即第三人原因造成的張某受傷害，應(yīng)由合同當事方甲旅行社作出賠償，甲旅行社與汽車公司之間責任分擔應(yīng)另行依法處理?！敬鸢柑崾尽浚?）該旅游格式合同中有關(guān)第三方造40思考題1、簡述合同訂立中要約與承諾有效的條件。2、合同的締約過失責任及其特點。3、什么是格式條款？法律上有哪些限制？思考題41第三章合同的效力（合同的生效）《合同法》合同的成立與生效保險營銷銷售知識學習教學理論法律法規(guī)授課早會晨會夕會教學課件投影片培訓課件專題材料素材42合同的效力，又稱合同的法律約束力，是指合同對當事人或第三人發(fā)生的強制性法律的約束力。合同生效后，當事人依據(jù)合同產(chǎn)生的權(quán)利和利益受法律保護，合同當事人必須履行合同產(chǎn)生的義務(wù)，否則將承擔法律的責任。合同成立是當事人就合同協(xié)商一致達成合意，但合同成立并不代表合同生效，還需要由法律對當事人的合意進行評價。法律規(guī)定了合同生效要件，若已成立的合同符合法律規(guī)定的生效要件，則合同生效；若不符合合同生效要件或欠缺合同生效要件，則視不同情況定為無效合同、可追認合同或可撤銷、可變更合同。法律規(guī)定的合同生效要件主要有：1、合同當事人應(yīng)具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。2、意思表示真實；3、不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益。合同的效力，又稱合同的法律約束力，是指合同對當事人或第三人發(fā)43本章重點

1、合同生效條件。2、無效合同、可追認合同和可撤銷、可變更合同。3、合同無效或被撤銷后的法律責任。

本章重點44法條解析第四十四條依法成立的合同，自成立時生效。

法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。解析：除法律有特別規(guī)定或當事人有特別約定外，一般情況下，依法成立的合同，自成立時生效。但我國法律、行政法規(guī)規(guī)定了某些合同只有履行了批準、登記等手續(xù)才能生效，如中外合資經(jīng)營合同、中外合作經(jīng)營合同等只有履行了審批程序才能生效。對于此類合同，就合同內(nèi)容達成合意只是完成了合同的成立過程，尚需要履行法定的手續(xù)才能生效。

法條解析45第四十五條當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。

當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。解析：除法律規(guī)定外，當事人也可以約定合同生效的條件或期限。附條件合同是指當事人約定以將來可能發(fā)生、也可能不發(fā)生的不確定的事實作為控制合同生效或失效的條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。需要說明的是，附條件合同一經(jīng)成立，當事人對其約定的條件只能順其自然，不能人為地或故意地惡意促成條件成就或不成就，若不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

第四十六條當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。解析：附期限合同是指在當事人在合同中約定了期限，并把該期限的到來作為合同生效或失效的前提。附期限的合同與附條件合同最大的不同之處在于：附條件合同中的條件是將來的事實，發(fā)生與是否并不確定，其可能發(fā)生、可能不發(fā)生；而附期限合同中的期限是確定的，其一定會到來。附生效期限的合同，自期限屆至時合同生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時合同失效。

第四十五條當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合46《合同法》第四十七條到五十一條規(guī)定了可追認合同的三種類型（限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同；無代理權(quán)人訂立的合同；無處分權(quán)人訂立的合同）以及不屬于可追認合同的兩種例外情形（表見代理和法定代表人訂立的合同）。下面將通過法條解析詳細闡明。

《合同法》第四十七條到五十一條規(guī)定了可追認合同的三種類型（限47第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。

相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。解析：限制行為能力人訂立與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同，只有經(jīng)過其法定代理人追認才能生效。此類合同在法定代理人追認前或相對人行使催告權(quán)或撤銷權(quán)前，處于效力待定狀態(tài)。為避免因法定代理人長期不行使追認權(quán)而使相對人利益受損，法律賦予相對人催告權(quán)和撤銷權(quán)。催告權(quán)即相對人為盡早確定合同的效力，有權(quán)催告法定代理人在一個月內(nèi)對合同予以追認。若法定代理人表示追認，則合同生效；若法定代理人未作表示的，視為拒絕追認，則合同無效。此外，相對人也可選擇撤銷合同，使合同歸于無效。但相對人行使撤銷權(quán)須具備以下條件：1、該相對人是善意的，即相對人在訂立時不知道、也沒有義務(wù)知道與其訂立合同的人欠缺相應(yīng)的行為能力，即相對人對此不存在故意或重大過失。2、其行使撤銷權(quán)必須在法定代理人行使撤銷權(quán)之前，如果法定代理人已經(jīng)表示追認，則相對人不得再行使撤銷權(quán)。3、撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。即撤銷應(yīng)以能為對方所知的明示方式作出，不得采取沉默等默示方式。

第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后48第四十八條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。

相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。解析：無代理權(quán)訂立的合同有以下三種情形：1、沒有代理權(quán)而訂立的合同，即從未經(jīng)過被代理人授權(quán)以被代理人名義與相對人訂立合同；2、超越代理權(quán)訂立的合同。即被代理人確有授權(quán)代理人，但代理人的代理行為確超越了被代理人的授權(quán)范圍。3、代理關(guān)系終止后以被代理人名義訂立的合同。即因代理期限屆滿、代理事務(wù)完成或當方解除代理權(quán)等而使得代理關(guān)系終止后，代理人仍以被代理人名義與相對人訂立合同。對于無代理權(quán)而訂立的合同，在被代理人追認前或相對人行使催告權(quán)或撤銷權(quán)前，處于效力待定狀態(tài)。相對人催告權(quán)與撤銷權(quán)的行使與上一條款相同，就不作贅述。

第四十八條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被49第四十九條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效解析：此即表見代理，表見代理是指在行為人沒有代理權(quán)的情形下，但相對人有理由相信行為人有代理權(quán)并與之訂立合同。表見代理雖是無權(quán)代理，但確具有了代理關(guān)系的表面要件，足以使得相對人相信行為人有代理權(quán)。因此為保護第三人交易安全，法律規(guī)定基于表見代理而訂立的合同是有效合同，即由被代理人承擔合同所產(chǎn)生的法律后果。為防止濫用表見代理而損害被代理人權(quán)益，應(yīng)對表見代理的判定進行準確拿捏，即如何界定“相對人有理由相信行為人有代理權(quán)”，該合理的理由不是主觀臆斷的，而是確有跡象表明的，實踐中默認了幾種表見代理的情形，如行為人以語言或行動表示其與被代理人存在代理關(guān)系，被代理人在場確不作否認的；行為人出具了有被代理人蓋章的空白合同書的；代理關(guān)系終止后，被代理人未收回授權(quán)委托書的或未采取適當方式告知第三人的。第四十九條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被50第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。

解析：法人的法定代表人或負責人在以法人名義從事經(jīng)營活動時，一般情況下，不需要法人的特別授權(quán)，其職務(wù)行為產(chǎn)生的法律后果自然由法人承擔。法定代表人或負責人超越權(quán)限的行為依內(nèi)部管理契約，確實屬于無權(quán)代理行為，但因外部的善意相對人一般情形下無法得知其內(nèi)部約定，故若將越權(quán)所定合同視為無效合同將不利于保護善意第三人利益，維護整個交易安全。因此法律規(guī)定，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該超越權(quán)限的代表行為有效。

第五十一條無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。解析：無處分權(quán)人訂立的合同即沒有法定或約定的處分他人財產(chǎn)的權(quán)利而以自己的名義與相對人訂立了以處分他人財產(chǎn)為目的的合同。如果經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效；否則，合同無效，除非相對人能依動產(chǎn)善意取得制度獲得對標的物的所有權(quán)。

第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的51第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

解析：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，如果只是損害了對方當事人的利益，則屬于可撤銷合同，如果損害了國家利益，則為無效合同。以合法形式掩蓋非法目的是指以表面上看似合法的行為來掩蓋另一種當事人真正想實施的具有非法目的的行為，此種行為無效。損害社會公共利益包括損害國家安全、社會公德、家庭道德以及限制自由、謀取暴利等等。對于法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，當事人必須遵守，一旦違反，則合同無效。

第五十三條合同中的下列免責條款無效：

（一）造成對方人身傷害的；

（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺52第五十四條下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：

（一）因重大誤解訂立的；

（二）在訂立合同時顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。

當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。解析：根據(jù)法律規(guī)定，可變更、可撤銷合同分為五種情形：1、因重大誤解成立的合同。重大誤解是指當事人對合同的重要事項、主要條款等存在認識上的錯誤，如價款、標的物種類、數(shù)量等產(chǎn)生誤解，導致基于非真實的意思而訂立合同。2、顯失公平的合同。顯失公平是指一方當事人利用己方優(yōu)勢或?qū)Ψ經(jīng)]有經(jīng)驗，與對方訂立權(quán)利義務(wù)明顯不對等的合同，嚴重違反了合同公平原則的要求。撤銷或變更此類合同對于保證市場交易的公正性具有重大意義。3、因欺詐而成立的合同。欺詐是一方在訂立合同時故意提供虛假情況或隱瞞制造假象或掩蓋真相，致使對方陷入錯誤違背真實意思而訂立合同。4、因脅迫而成立的合同。是指一方采用暴力或非暴力等違法手段，如威脅對方或?qū)Ψ接H屬的生命、健康、自由、信譽、財產(chǎn)等，使得對方產(chǎn)生恐懼而與之訂立合同。5、因趁人之危而成立的合同。是指一方當事人利用對方處于危難處境，為謀取不正當利益，迫使對方違背自己的真實意愿接受明顯不利于自己的條件而與之訂立合同。上述合同均不同程度上存在違背當事人真實意愿的情形，因此為維護合同法之公平、意思自治原則，對于此類合同法律賦予受損害方撤銷權(quán)或變更權(quán)，并賦予其選擇權(quán)，若當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。

第五十四條下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)53第五十五條有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

（一）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

（二）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。解析：為督促當事人積極行使撤銷權(quán)，使經(jīng)濟秩序處于穩(wěn)定狀態(tài)，法律賦予規(guī)定了撤銷權(quán)的行使期限。具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)或知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。

第五十五條有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

（一）具有撤54《合同法》第五十六條到五十九條規(guī)定了合同無效或被撤銷后的的法律后果。第五十六條無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。解析：合同被確認無效或撤銷后，將溯及既往，自合同成立之日起就無效，合同終止履行；已履行部分，返還財產(chǎn)，恢復原狀。只是部分無效，不影響合同其他部分效力的，其他部分仍然有效?！逗贤ā返谖迨鶙l到五十九條規(guī)定了合同無效或被撤銷后的的法55第五十七條合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。

解析：解決爭議條款是為了防止合同效力或履行過程中出現(xiàn)問題而事先設(shè)立的條款，包括仲裁條款、選擇受訴法院、法律適用等條款，即使合同合同無效、被撤銷或者終止，此類條款依然有效。

第五十八條合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。解析：合同無效或者被撤銷后，合同自始無效，當事人應(yīng)盡量回到合同成立前的狀態(tài)。因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。此外當事人應(yīng)依據(jù)過錯程度承擔合同無效或者被撤銷的民事責任。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。第五十九條當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。第五十七條合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在56本章案例分析《合同法》合同的成立與生效保險營銷銷售知識學習教學理論法律法規(guī)授課早會晨會夕會教學課件投影片培訓課件專題材料素材57案例一：是效力待定合同還是無效合同？【基本案情】原告：某鎮(zhèn)西麻王村村民委員會。被告：王某，男，某鎮(zhèn)東麻王村農(nóng)民。被告：某鎮(zhèn)人民政府。原告在“鎮(zhèn)南水庫”東南側(cè)有土地一宗，約90畝。2002年，某鎮(zhèn)政府將該鎮(zhèn)部分村的局部土地進行統(tǒng)一改造開發(fā)，形成了統(tǒng)一標準的池塘。原告的該宗土地即在其中。2003年5月20日，某鎮(zhèn)政府以自己的名義將原告的該宗土地發(fā)包給了被告王某。某鎮(zhèn)政府與王某雙方簽訂了《土地承包協(xié)議書》，協(xié)議約定：承包期限5年，自2003年5月20日至2007年12月30日；承包費為每畝每年26元，其中，在協(xié)議書附件中約定土地承包費由原告和某鎮(zhèn)政府按16元和10元的比例分成。合同簽訂后，被告王某向某鎮(zhèn)政府交納了一年的承包費，原告沒有收到被告王某的承包費。兩被告簽訂土地承包協(xié)議未經(jīng)原告同意，更未經(jīng)村民大會或者村民代表大會同意。原告以兩被告的行為侵犯了其對土地的所有權(quán)為由，向法院起訴，請求法院認定兩被告簽訂的《土地承包協(xié)議書》無效，并由被告王某將土地返還?！颈景笭幾h問題】兩被告簽訂的《土地承包協(xié)議書》屬于效力待定合同還是無效合同？案例一：是效力待定合同還是無效合同？【基本案情】58【案件評析和判決結(jié)果】對于認定兩被告簽訂的《土地承包協(xié)議書》的性質(zhì)主要有兩種意見.一種意見認為，該宗土地屬于西麻王村農(nóng)民集體所有，被告某鎮(zhèn)政府對其雖然沒有發(fā)包權(quán)，但根據(jù)《合同法》第五十一條的規(guī)定，其與被告王某簽訂的土地承包合同的效力處于待定狀態(tài)，需要根據(jù)產(chǎn)權(quán)所有者的意思而確定。因在法庭辯論結(jié)束前，該宗土地的所有者仍然沒有對鎮(zhèn)政府的處分行為予以追認，鎮(zhèn)政府也沒有取得對該土地的處分權(quán)，從而可以認定該協(xié)議無效。第二種意見認為，本案兩被告簽訂土地承包協(xié)議時，存在惡意串通的情節(jié)，并損害了西麻王村農(nóng)民集體的利益，根據(jù)《合同法》第52條第2項的規(guī)定，該土地承包協(xié)議的效力并非待定，而是當然無效。效力待定的無權(quán)處分與當然無效的無權(quán)處分，在外觀上有很多共同之處：1、處分人對所處分的財產(chǎn)沒有處分權(quán)，包括對所處分的財產(chǎn)沒有所有權(quán)以及其他的處分權(quán)（如對土地的承包經(jīng)營權(quán)）；2、無處分權(quán)人處分了他人的財產(chǎn)，指法律意義上的處分，如轉(zhuǎn)讓、出租、抵押等；3、無處分權(quán)人以自己的名義處分他人財產(chǎn)；4、損害財產(chǎn)所有人的利益，包括量上的減少和應(yīng)增加而未能增加的部分。本案中區(qū)別兩種合同的關(guān)鍵在于考察行為人之間是否有“惡意串通”的情節(jié)。“惡意串通”就是合同的雙方當事人非法勾結(jié)，為謀取私利，而共同訂立的損害國家、集體或者第三人的利益。據(jù)此，“惡意串通”的構(gòu)成要件有兩個：1、當事人雙方有損害第三人的主觀故意。就是雙方當事人明知道或者應(yīng)當知道他們的行為會對第三人的利益造成損害，而積極的為這種行為。2、雙方當事人對于損害權(quán)利人的利益存在著通謀：一是雙方當事人有共同的目的，即當事人為了追求自身利益而放任他人利益的犧牲或者積極追求對他人利益的損害，表現(xiàn)形式或者是雙方事先達成一致協(xié)議，或者是一方先有了意思表示，另一方用行動做出積極的回應(yīng)；二是雙方當事人相互配合或共同實施侵害權(quán)利人利益的行為而實現(xiàn)共同的目的?！景讣u析和判決結(jié)果】59本案中，某鎮(zhèn)政府將屬于西麻王村農(nóng)民集體的土地發(fā)包給王某的行為就已經(jīng)滿足了“惡意串通”的構(gòu)成要件。其一，某鎮(zhèn)政府與王某都有損害西麻王村農(nóng)民集體利益的主觀惡意。某鎮(zhèn)政府對該宗土地沒有處分權(quán)其自身是明知無疑的。而土地屬于不動產(chǎn)，其權(quán)屬以及全書的流轉(zhuǎn)都應(yīng)當以登記的方式向社會公示，受讓方有義務(wù)審查之，不存在善意取得的問題。雙方簽訂合同時，鎮(zhèn)政府對所涉土地沒有所有權(quán)是不爭的事實，也是雙方都心知肚明的。鎮(zhèn)政府要合法發(fā)包所爭土地，要么取得承包經(jīng)營權(quán)，要么受所有權(quán)人的委托，而對這一些，鎮(zhèn)政府都沒有。而王某也對之不作審查而受讓該宗土地的承包權(quán)，其主觀惡意也是顯而易見的，就是想通過他們雙方的行為剝奪所有權(quán)人（西麻王村農(nóng)民集體經(jīng)濟組織）自主經(jīng)營該宗土地而從中收益的的機會，從而在該宗土地上分一杯羹。其二，某鎮(zhèn)政府與王某通謀損害西麻王村農(nóng)民集體的利益。雙方的共同目的就是為了在屬于西麻王村農(nóng)民集體的土地上獲取非法利益。鎮(zhèn)政府從該宗土地上無償無因獲得了每畝每年10元的承包費（事實上，王某繳納的“承包費”已經(jīng)全部落入鎮(zhèn)政府的腰包，而真正的土地所有權(quán)人卻分文未得）。而王某也因此而從中牟取暴利（每畝每年26元的承包費無論如何是算不上價格合理的），同時也規(guī)避了法律，降低了承包的成本和風險。正是這樣牟取不正當利益動機的驅(qū)使下，雙方不但達成了《土地承包協(xié)議書》，而且都自覺按照該協(xié)議“履行”了義務(wù)：鎮(zhèn)政府將土地“交”與王某并堂而皇之的收取承包費，王某接收土地并已經(jīng)繳納了一年的承包費。就這樣，這樣一來，通過雙方的“發(fā)包”與“承包”就剝奪了西麻王村農(nóng)民集體對該宗土地收益的權(quán)利，損害了西麻王村農(nóng)民集體的合法利益。因此，法院認定某鎮(zhèn)政府與王某通過惡意串通簽訂的《土地承包協(xié)議書》，損害了某鎮(zhèn)西麻王村農(nóng)民集體的利益，根據(jù)《合同法》第52條第2項的規(guī)定，判決某鎮(zhèn)政府與王某簽訂的《土地承包協(xié)議書》無效。本案中，某鎮(zhèn)政府將屬于西麻王村農(nóng)民集體的土地發(fā)包給王某的行為60案例二：韋某行為是否構(gòu)成表見代理

？2002年7月底，上海人韋某等人攜帶被告揚中市液化氣公司上崗證，至原告王某家中推銷液化氣灶，原告花費320元購買了一臺液化氣灶，韋某當即向原告出具了蓋有“揚中市液化氣公司”條形章的收款收據(jù)。原告使用灶具數(shù)日便出現(xiàn)無法點火故障，遂至被告處要求退貨，被告否認賣灶給原告并拒絕退貨，故引起本案訴訟。原告于2002年10月訴至法院請求判令被告退款320元、要求被告加倍賠償320元、承擔損失280元，并承擔訴訟費。審理中，被告辯稱，原告所訴不能成立，其購灶的收據(jù)印章不是我公司的，公司未向被告銷售過灶具，故不承擔責任。經(jīng)法院調(diào)查查實，被告曾向韋某提供上崗證合作賣液化氣灶，因韋某銷售的灶具有質(zhì)量問題而引起過數(shù)起糾紛。揚中法院依法作出一審判決：一、被告于判決生效后十日內(nèi)退給原告購灶具款320元，原告同時向被告返還其所購灶具。二、駁回原告的其它訴訟請求。訴訟費160元，由原告負擔60元，被告負擔100元。判決后，原、被告均未提出上訴?！颈景附裹c】韋某的行為是否構(gòu)成表見代理？案例二：韋某行為是否構(gòu)成表見代理

？2002年7月底，上海61【案件評析】

表見代理，是指代理人雖不具有代理權(quán)，但因某種表面現(xiàn)象，足以使善意第三人相信代理人對本人有代理權(quán)而與代理人為法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果依法直接歸本人承擔的代理。設(shè)立表見代理制度的作用在于維護善意第三人利益、維護交易安全。上海人韋某在銷售灶具時持有被告公司的上崗證，且隨身攜帶著蓋有“揚中市液化氣公司”條形章的收款收據(jù)，原告有充分理由相信其是經(jīng)過被告單位授權(quán)的，被告也未能舉證證明原告在與韋某交易時存在惡意，足以表明在交易時原告是善意相對人，本案完全符合表見代理的構(gòu)成要件，應(yīng)認定構(gòu)成表見代理，原被告間的灶具買賣關(guān)系依法成立，按照表見代理的歸責原則來處理，韋某的行為所產(chǎn)生的責任應(yīng)由本案被告揚中市液化氣公司來承擔，其對王某由于灶具質(zhì)量瑕疵而造成的損失應(yīng)負賠償責任。當然，被告承擔責任后有權(quán)向表見代理人韋某追償，但這就涉及另一種法律關(guān)系了?！景讣u析】

62思考題

1、簡述合同有效的概念和條件。2、什么是附期限合同和附條件合同？二者有何區(qū)別？3、什么是表見代理？其法律后果是什么？思考題63《合同法》

—合同的成立與生效《合同法》

—合同的成立與生效64課程介紹一、授課目的1.準確理解條文規(guī)定

2.靈活掌握解題方法

二、授課方式

1.全面介紹

2.重點講解

3.考題解析

課程介紹一、授課目的65目錄

第一章總則（合同概述）-------(4)第二章合同的訂立------------(13)

第三章合同的生效------------(42)目錄66

第一章總則（合同概述）《合同法》合同的成立與生效保險營銷銷售知識學習教學理論法律法規(guī)授課早會晨會夕會教學課件投影片培訓課件專題材料素材67本章重點

1、合同概念、特點、合同法調(diào)整范圍。2、合同法基本原則本章重點68法條解析

第一條為了保護合同當事人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。解析：這一條款表明制定《合同法》的主要目的是為了規(guī)范合同行為，保護合同當事人合法權(quán)益，維護和促進社會主義市場經(jīng)濟秩序的健康有序發(fā)展。法條解析第一條為了保護合同當事人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟69第二條本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。

解析：這一條款有兩個知識點。（一）對《合同法》的調(diào)整范圍作了限定，指出《合同法》主要調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。下列法律關(guān)系不適用《合同法》：1、政府對經(jīng)濟的管理產(chǎn)生的行政法律關(guān)系；2、企業(yè)內(nèi)部管理者與被管理者之間的關(guān)系；3、民事關(guān)系中涉及婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等人身關(guān)系的部分。同時《合同法》既規(guī)范當事人設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，也規(guī)范當事人變更或終止民事權(quán)利義務(wù)的行為，其調(diào)整的是動態(tài)的全過程。(二)闡明了合同的特點，合同具有以下特點：1、合同是平等主體所實施的一種民事法律行為。民事法律行為不同于事實行為，民事法律行為以意思表示為成立要件，能產(chǎn)生當事人預(yù)期的法律效果且是合法行為。2、合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨。3、合同是當事人意思表示一致的產(chǎn)物。即合同需由當事人在平等、自愿協(xié)商的基礎(chǔ)上達成合意，并此種合意以能為人所知的形式表示出來。第二條本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立70《合同法》第三條到第八條主要概述了合同法的基本原則。合同法的基本原則是合同法的主旨和根本準則，為交易行為提供了抽象的行為準則。第三條合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。解析：當事人地位平等原則是合同成立生效的首要條件。商品經(jīng)濟的客觀規(guī)律決定了合同當事人必須是相互獨立的主體，具有法律上的平等地位。平等原則要求在訂立合同時，一方無權(quán)強制他人服從自己的意志，合同條款的確立應(yīng)是當事人平等協(xié)商的結(jié)果，在合同履行過程中和法律適用中，任何一方都不享有特權(quán)?！逗贤ā返谌龡l到第八條主要概述了合同法的基本原則。合同法的71第四條當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。

解析：當事人自愿訂立合同是合同成立和有效的基本要求，自愿原則也稱自由原則，是當事人意思自治的保障。自愿原則表現(xiàn)為：當事人可自主決定是否訂立合同；當事人可自主選擇合同相對人；在不違背法律和公序良俗情況下，當事人可自愿協(xié)商確定合同的內(nèi)容以及形式。自由原則的確立有利于提高市場主體積極性，促進交易活動。

第五條當事人應(yīng)當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。解析：任何一部法律都必須體現(xiàn)法律和法理的精神，即公平、公允、公理原則。公平原則在合同法中的作用主要在于保證合同當事人的權(quán)利義務(wù)對等，但對等不是絕對等值或?qū)r，而是大體相當。合同當事人不管在合同訂立、履行還是糾紛解決時都應(yīng)遵循公平原則。我國《合同法》中對免責條款的限制、格式條款的解釋等規(guī)定都體現(xiàn)了公平原則。第四條當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人72第六條當事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用原則。解析：市場經(jīng)濟是信用經(jīng)濟，誠實信用是市場活動中形成和必須遵守的最基本的道德規(guī)范，是合同訂立和履行的基石。誠實信用原則要求當事人在訂立合同時不得有隱瞞、欺詐或趁人之危等行為；在合同有效成立后，應(yīng)恪守諾言，嚴格履行合同義務(wù)，不得隨意毀約；在合同履行過程中，應(yīng)懷著促進交易之善意目的，履行相關(guān)隨附義務(wù)，為對方當事人義務(wù)之履行提供便利條件。

第七條當事人訂立、履行合同，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。解析：當事人在訂立和履行合同過程中除遵守《合同法》以及相關(guān)法律法規(guī)外，還必須遵守社會公德、不得損害社會公共利益，不得破壞善良風俗，以維護社會正常的經(jīng)濟和生活秩序。這一原則要求合同訂立目的、合同內(nèi)容等都不得違反法律和公序良俗。第六條當事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用原則。73第八條依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。

依法成立的合同，受法律保護。解析：從本質(zhì)上說，這一條款也是誠實信用原則的體現(xiàn)，即合同一旦依法成立，即對當事人具有法律約束力，當事人應(yīng)恪守信用，依約履行，不得隨意毀約，否則將遭致法律的懲罰。第八條依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當74本章思考題

1、什么是合同？其法律特征是什么？2、簡述《合同法》基本原則。本章思考題75第二章合同的訂立

合同的訂立是指兩個或兩個以上的當事人協(xié)商一致達成合同的過程。第二章合同的訂立76本章重點

1、合同訂立的過程：要約與承諾。2、合同成立的時間、形式、地點。本章重點77法條解析第九條當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。解析：合同對當事人的主體資格有嚴格要求，要求當事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力。民事權(quán)利能力是自然人、法人或其他組織從事某種民事活動的資格。民事行為能力是以自己行為從事某種民事活動的能力。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡，但其民事行為能力則根據(jù)年齡和精神狀況有所區(qū)別。我國民法規(guī)定：18周歲以上或16周歲以上不滿18周歲的自然人，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人，可以獨立進行民事活動。10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人屬于限制民事行為能力人，可以進行與其年齡、智力狀況相適應(yīng)的民事活動，比如買文具、零食或純獲利性的活動等。不滿10周歲的未成年人和不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，只能由其法定代理人代為訂立合同。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力相同，且始于成立，止于終止。此外，由于受精力、能力以及客觀條件等的限制，當事人訂立合同不一定要親力親為，可以委托他人代為訂立合同。法條解析第九條當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和78第十條當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。

法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。

解析：訂立合同不一定要采用書面形式，但法律、行政法規(guī)規(guī)定或當事人約定采用書面形式的，則應(yīng)當采用書面形式。第十一條書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。第十條當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。

79第十二條合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：

（一）當事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標的；

（三）數(shù)量；

（四）質(zhì)量；

（五）價款或者報酬；

（六）履行期限、地點和方式；

（七）違約責任；

（八）解決爭議的方法。

當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。解析：我國《合同法》列舉了合同的一般條款，但這些條款并不是每個合同所必須包括的主要條款，主要條款是根據(jù)合同性質(zhì)所應(yīng)具備的條款，缺少這些條款合同是不能成立的。各種合同性質(zhì)不同，其所具備的主要條款也不一樣，如價款是買賣合同的必要條款，但贈與合同則不需要此類條款。同時即使依據(jù)合同性質(zhì)不是合同主要條款，但當事人約定為主要條款的，也可以成為合同主要條款。當事人一旦就主要條款達成協(xié)議則合同成立，而對次要條款為達成協(xié)議不影響合同成立。第十二條合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：

（80第十三條當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。

解析：合同的成立應(yīng)具備要約和承諾兩個階段

第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：

（一）內(nèi)容具體確定；

（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。解析：要約又稱報價或發(fā)盤，是一方當事人向另一方當事人發(fā)出的以訂立合同為主要目的，其內(nèi)容具體確定，并表明經(jīng)受要約人承諾即受之約束的意思表示。發(fā)出要約的人為要約人，接受要約的相對人為受要約人或承諾人。要約的構(gòu)成要件是：1、要約人具有締約的民事權(quán)利能力和民事行為能力；2、要約必須向希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。為促進交易安全與效率，原則上要約應(yīng)向特定人發(fā)出，特定人可以是一個人，也可以是數(shù)個人。但法律在某些特定情形下允許向不特定的人發(fā)出的訂約提議具有要約效力，如對懸賞廣告可明確規(guī)定為要約。3、要約的內(nèi)容必須具體確定。所謂具體確定是指具備達成一項交易的必要條件等主要條款，這些主要條款一般根據(jù)合同的性質(zhì)、內(nèi)容以及商業(yè)習慣加以判斷，并且具體明確，而不應(yīng)該模糊不清。4、要約必須具有訂立合同的意圖。決定訂約不是打算準備或正在考慮訂約，而是已經(jīng)決定訂約。邀約中必須表明要約經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。5、要約必須送達受要約人。要約只有在送達受要約人后才能為受要約人所知悉，才能對受要約人產(chǎn)生實際的約束力。第十三條當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。

解析：合同的81第十五條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。

商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約解析：要約邀請又稱引誘要約，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請與要約的區(qū)別主要在于：1、兩者目的不同。要約邀請是一方邀請他方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向他人發(fā)出訂立合同的意思表示。2、兩者產(chǎn)生的法律后果不同。要約是當事人旨在訂立合同的意思表示，它一經(jīng)承諾就產(chǎn)生合同的可能性，要約在發(fā)出之后，對要約人和受要約人都產(chǎn)生一定拘束力。要約邀請只是引誘他人發(fā)出要約，既不能因相對人的承諾而產(chǎn)生合同，也不能因自己作出某種承諾而約束相對人。3、兩者的內(nèi)容要求不同。要約的內(nèi)容必須明確、具體、肯定，而要約邀請的內(nèi)容則不一定包含合同成立的主要內(nèi)容。例如。甲對乙聲稱“我有位于某處的房屋一幢，愿以低價出售，是否愿以購買”，因提議中沒有明確價款，不能認為是要約。我國司法實踐通常以是否包含合同主要條款作為判斷一項廣告是要約還是要約邀請的主要標準第十五條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的82第十六條要約到達受要約人時生效。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時