國際商事合同法課件

國際商法

主講:周英中央民族大學周英國際商法 主講:周英中央民族大學周英1Ch3國際商事合同法

§3.1概述

§3.2國際商事合同的成立

§3.3當事人意思表示的真實性

§3.4合同的內(nèi)容和形式

§3.5合同的效力、履行和解除

§3.6違約的救濟措施中央民族大學周英Ch3國際商事合同法

§3.1概述中央民族大學2§3.1概述

一、合同法在國際商法中的重要作用二、合同法的歷史演變19世紀，契約的世紀，自主意志20世紀，維護社會的利益例如，立法強制規(guī)定產(chǎn)品的免責條款無效中央民族大學周英§3.1概述一、合同法在國際商法中的重要作用中央民族大3三、國際范圍內(nèi)合同法的淵源（一）英美法系盡管制定法的效力高于判例法，判例法仍是法律發(fā)展的核心環(huán)節(jié)權(quán)威的法學著述的出版起著至關(guān)重要的作用。

英國，《奇蒂論合同法》《安森論合同法》

美國《合同法重述》

中央民族大學周英三、國際范圍內(nèi)合同法的淵源（一）英美法系中央民族大學4（二）大陸法制定法曾是唯一淵源判例法得到了大發(fā)展給法官留下更多自由裁量的余地（演繹）（三）國際 《國際商事合同通則》《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中央民族大學周英（二）大陸法中央民族大學周英5（四）我國1999年10月1日，《合同法》生效，對大陸法和英美法兼收并蓄四、合同的概念（一）英美法認為合同的本質(zhì)是交易恩惠性或贈與性的協(xié)議不同于合同中央民族大學周英（四）我國中央民族大學周英6（二）大陸法合同的本質(zhì)是“合意”贈與是有效的協(xié)議（三）現(xiàn)代商法的傾向不管其中的諾言有無對價（四）我國《合同法》：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。中央民族大學周英（二）大陸法中央民族大學周英7五、國際商事合同商人商事性質(zhì)國際六、國際商事合同的基本原則1.當事人意思自治原則2.誠實信用和公平原則3.恪守合法合同原則4.遵守強行法原則中央民族大學周英五、國際商事合同中央民族大學周英8§3.2國際商事合同的成立成立包括以下要素：當事人意思表示一致（MutualAgreement）當事人意思表示真實當事人具有訂立國際商事合同的能力（CapacityofthePartiestoContract）協(xié)議的內(nèi)容合法協(xié)議的形式合法英美法——對價中央民族大學周英§3.2國際商事合同的成立成立包括以下要素：中央民族大學9一、意思表示一致（一）要約（Offer）1、要約的定義和特征要約是具有足夠的確定性并包含一旦被接受合同即成立意圖的訂立合同的建議。中央民族大學周英一、意思表示一致中央民族大學周英10特征：1）要約是關(guān)于訂立合同的肯定建議一旦被接受合同即告成立給了受要約人決定合同是否成立的權(quán)利區(qū)別于邀約；區(qū)別于開始合同談判的意思表示案例：哈威訴富賽案（1893）中央民族大學周英特征：中央民族大學周英112）要約向特定的當事人發(fā)出雙諾/雙務(wù)合同（bilateralcontract）、單諾/單務(wù)合同（unilateralcontract）中央民族大學周英2）要約向特定的當事人發(fā)出中央民族大學周英12案例一般廣告不是要約，但英國法院1893年Carlillv.CarbolicSmokeBallCo.比較特別。被告在廣告中說：如果友人按被告的說明使用該公司生產(chǎn)的“香煙丸”，連用兩星期后仍患有流感，被告將支付100英鎊作為補償；為表誠意，被告已將1000英鎊存入銀行。日后，原告索取獎金時，被告稱這是一種吹噓，不是認真的意思表示。中央民族大學周英案例一般廣告不是要約，但英國法院1893年Carlillv13原告勝訴，上訴法院：該廣告中“已將1000英鎊存入銀行”顯示了誠意（sincerity），這是被告意在使自己受法律約束的強有力證據(jù)。中央民族大學周英原告勝訴，上訴法院：該廣告中“已將1000英鎊存入銀行”顯示143）要約是關(guān)于訂立合同的明確建議應(yīng)包含足以確定要約人與受要約人之間主要權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容體現(xiàn)了契約自由原則【案例】Baird紡織品控股公司訴MarkksandSpencer公司案

最少包括：標的、價格或確定價格的方法、數(shù)量或確定數(shù)量的方法【案例】坎特雷有限公司訴特拉納有限公司案中央民族大學周英中央民族大學周英152、要約的生效時間要約到達受要約人時生效何種情形視為到達【案例】A與B買賣糾紛案

關(guān)于撤回的規(guī)定中央民族大學周英2、要約的生效時間中央民族大學周英163、要約的約束力

到達生效之后，受要約人尚未承諾而成為有效合同之前，要約能否被撤銷？大陸法：要約在有效期內(nèi)不可被撤銷英美法/我國：只要受要約人尚未承諾，要約人隨時可撤銷。有例外。中央民族大學周英3、要約的約束力中央民族大學周英174、要約的失效要約過了有效期限要約被有效撤回或撤銷要約變?yōu)榉欠ㄒs人失去履行要約的能力，而受要約人作出承諾之前已知道該情況要約被受要約人拒絕，或受要約人提出反要約

合理期限中央民族大學周英4、要約的失效中央民族大學周英18（二）承諾1、承諾的定義及有效條件是受要約人按要約限定的方式對要約人作出的接受要約中包含的合同條件的意思表示中央民族大學周英（二）承諾1、承諾的定義及有效條件中央民族大學周英19有效條件必須由受要約人或其授權(quán)的代理人作出承諾必須在要約有效期內(nèi)作出須是對要約的回復(fù)須是對要約無條件接受案例須采用要約限定的承諾方式，除非未采用該方式并不會損害要約人的利益：中央民族大學周英有效條件必須由受要約人或其授權(quán)的代理人作出中央民族大學202、承諾生效時間我國及大陸法，國際慣例：“收郵主義”聲明或通知到達生效；行為作出的時間（日本對隔地，發(fā)出生效）英美法：“投郵主義”，郵箱規(guī)則（mailboxrule）當代發(fā)展傾向于收郵主義中央民族大學周英2、承諾生效時間中央民族大學周英21二、當事人具有訂立國際商事合同的能力權(quán)利能力：當事人或代理人訂立某種國際商事合同的資格行為能力：當事人或代理人以自己的行為訂立國際商事合同的能力（一）自然人未成年人（minors）有精神缺陷的人（mentaldisorder）禁治產(chǎn)人（酗酒人）中央民族大學周英二、當事人具有訂立國際商事合同的能力權(quán)利能力：當事人或代理人22（二）法人英美法系對越權(quán)無效原則的放棄對越權(quán)的限制大陸法系：對善意第三者，公司的行為越權(quán)并不會導(dǎo)致行為無效中國法：90年代之前越權(quán)無效，1993年一般地超范圍經(jīng)營或違反經(jīng)營方式，按有關(guān)的行政管理規(guī)定處理，不因此確認合同無效中央民族大學周英（二）法人中央民族大學周英23三、英美法上的對價

（一）對價的定義定義：對價是使諾言對諾言人產(chǎn)生約束力的與諾言互為交易對象的東西。

或：為換取某一允諾（apromise）而付出的具有法律價值的代價。待履行的對價；已履行的對價；過去的對價中央民族大學周英三、英美法上的對價

（一）對價的定義中央民族大學周英24在法律上，對價的作用在于使諾言對諾言人產(chǎn)生約束力。無對價的諾言如果已被兌現(xiàn)，諾言人不得反悔對價與諾言互為交易的對象所有作為諾言的交易對象的東西均可成為對價：諾言、行為、不行為中央民族大學周英在法律上，對價的作用在于使諾言對諾言人產(chǎn)生約束力。中央民族大25（二）關(guān)于對價的基本規(guī)則1.過去的對價不是對價2.對價須是諾言的誘因；諾言須是對價之誘因3.對價必須來自于受允諾人中央民族大學周英（二）關(guān)于對價的基本規(guī)則中央民族大學周英264.對價必須具有法律上的充分性（LegalSufficiency）1）允諾人法律上的利益。

對價須是某種有價值的東西空洞的諾言（illusoryconsideration）不能構(gòu)成對價：缺乏對價的互惠2）受允諾人法律上的受損法律規(guī)定的義務(wù)不能作為對價既存的義務(wù)不能作為對價案例中央民族大學周英4.對價必須具有法律上的充分性（LegalSuffici275.對價的適當性由允諾人自己決定對價與諾言在價值上不一定相稱一分錢或一粒胡椒子也可以作為對價。中央民族大學周英5.對價的適當性由允諾人自己決定中央民族大學周英28大陸法系的有關(guān)規(guī)定法國法上的原因德國法的相關(guān)制度中國法中的相關(guān)規(guī)定不輕易讓無償?shù)闹Z言發(fā)生法律上的強制力

中央民族大學周英大陸法系的有關(guān)規(guī)定法國法上的原因中央民族大學周英29§3.3當事人意思表示的真實性即不存在錯誤（Mistake）、受到欺詐（Fraud）、脅迫（Duress）或不當影響（UndueInfluence）一、錯誤和誤解(一)錯誤的定義和特征1.定義： （《國際商事合同通則》）在合同訂立時對已存在的事實或法律所作的不正確的假設(shè)。中央民族大學周英§3.3當事人意思表示的真實性即不存在錯誤（Mistake30英美法：錯誤（mistake）與誤解（misunderstanding）是不同的概念中國：使用“誤解”一詞，包括mistake和misunderstanding2.特征1）對已存在的事實或法律存在不正確的看法。2）當事人的錯誤發(fā)生在訂立合同之時中央民族大學周英英美法：錯誤（mistake）與誤解（misundersta31（二）錯誤的法律后果一般，當事人訂立合同之時發(fā)生的錯誤能引起合同無效或得以撤銷的法律后果，但必須具備一定條件大陸法系：必須是本質(zhì)性的錯誤才能導(dǎo)致合同無效或得以撤銷英美法系：區(qū)分為共同錯誤與單方錯誤。作為一般規(guī)則，單方錯誤，合同有效《通則》中央民族大學周英（二）錯誤的法律后果中央民族大學周英32英美法系區(qū)分為：共同錯誤與單方錯誤案例PP240：Scott保險單案；P68peerless案作為一般規(guī)則，單方錯誤，合同有效租金附加費用案有例外：將錯就錯；誘使案例：投標價格；拍賣羊毛中央民族大學周英英美法系區(qū)分為：共同錯誤與單方錯誤中央民族大學33

以錯誤為由解除合同還要滿足條件：錯誤對合同項下的交易有重大影響主張錯誤的一方?jīng)]有承擔發(fā)生錯誤的風險。中央民族大學周英

以錯誤為由解除合同還要滿足條件：中央民族大學周英34二、欺詐（一）欺詐的定義欺詐是一方當事人為引誘對方當事人訂立合同而對事實所做的欺詐性陳述（FraudulentMisrepresentation）或沉默地隱瞞事實真相的行為（MisrepresentationbySlience）中央民族大學周英二、欺詐中央民族大學周英35不真實表示（Misrepresentation）包括：欺詐性的不真實表示（FraudulentMisrepresentation）過失的不真實表示（negligent）無過錯不真實表示（innocent）英美：欺詐是不真實表示的一種中央民族大學周英不真實表示（Misrepresentation）包括：英美：36（二）欺詐的特征欺詐由對事實的欺詐性陳述或沉默行為所構(gòu)成。案例區(qū)別于主觀見解對法律的表示能否構(gòu)成對事實的表示？保持沉默欺詐的目的在于引誘對方當事人訂立合同。中央民族大學周英（二）欺詐的特征中央民族大學周英37（三）欺詐性陳述應(yīng)具備的條件《通則》及多數(shù)大陸法國家英美法系欺詐性陳述與簽訂合同具有因果關(guān)系陳述者存在過錯并導(dǎo)致了無辜的當事人損失受欺詐的當事人信賴欺詐性陳述屬于情理之中中央民族大學周英（三）欺詐性陳述應(yīng)具備的條件中央民族大學周英38（四）沉默性欺詐構(gòu)成條件法律或合同規(guī)定有義務(wù)的，當事人沉默而不披露實情。沉默與訂立合同有因果關(guān)系。中央民族大學周英（四）沉默性欺詐構(gòu)成條件中央民族大學周英39（五）欺詐的法律后果一般，欺詐可導(dǎo)致合同無效或得以撤銷，在發(fā)生損害的情況下，受欺詐的當事人還有權(quán)要求賠償英美侵權(quán)之訴法國主要作用和次要作用我國《合同法》54（變更或者撤銷）、42條（損失賠償）中央民族大學周英（五）欺詐的法律后果中央民族大學周英40三、脅迫（一）概念：脅迫是指以非法威脅的方法使對方當事人產(chǎn)生恐懼而被迫與之訂立合同的行為。人身強制和暴力威脅貨物脅迫經(jīng)濟脅迫中央民族大學周英三、脅迫中央民族大學周英41（二）脅迫的法律后果被受脅迫人的當事人可以宣告合同無效或撤銷合同，但必須證明以下條件：動機的不正當性。行為上，脅迫采用的是非法威脅的方法；脅迫使用的手段非常緊急、嚴重，以致受脅迫者無其他合理選擇因果關(guān)系中國《合同法》54條：當一方以脅迫手段使對方在違背真實意思的情況下訂立合同時，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。中央民族大學周英（二）脅迫的法律后果中央民族大學周英42四、不當影響英美合同法，指一方當事人違背誠信原則，利用對方當事人的某種依賴關(guān)系、缺乏遠見、無知、無經(jīng)驗或缺乏談判技巧等，誘使其簽訂合同的行為?！锻▌t》要求，受不當影響所訂立的合同只有在對另一方當事人過分有利的情況下，才可以被宣告無效。中央民族大學周英四、不當影響中央民族大學周英43五、顯失公平英國：當合同的條件顯失公平，受到不利影響的一方在一定的條件下可以獲得衡平法上的救濟。美國：法律可以拒絕強制執(zhí)行該合同，或者，只強制執(zhí)行合同中顯失公平的條款之外的其他條款，或者，對顯失公平的條款的適用加以限制以避免顯失公平的后果實質(zhì)性顯失公平、程序性顯失公平中央民族大學周英五、顯失公平中央民族大學周英44Takeitorleaveit的合同法國契約自由——附和合同理論——保護消費者立法德國自主意志——格式合同（標準條件）《通則》：重大失衡GrossDisparity我國：當事人有權(quán)請求變更或撤銷中央民族大學周英Takeitorleaveit的合同中央民族大學45§3.4合同的內(nèi)容和形式一、合同的內(nèi)容（一）合同的內(nèi)容構(gòu)成由明示條款、暗示條款(或默示義務(wù))共同構(gòu)成的。暗示條款包括：1、當事人之間的交易習慣2、民商事慣例3、法定的暗示條款（強制性暗示條款、任意性暗示條款）

中央民族大學周英§3.4合同的內(nèi)容和形式一、合同的內(nèi)容中央民族大學46合同的解釋

主觀意思主義和客觀意思主義的結(jié)合外部證據(jù)的采用依據(jù)當事人的真實意思依推定意思或合理的意思合同解釋的指導(dǎo)性原則中央民族大學周英合同的解釋主觀意思主義和客觀意思主義的結(jié)合中央民族大學47（二）合同內(nèi)容的合法性1.犯罪、民事侵權(quán)、欺詐等違法行為。2.內(nèi)容違反法律強制性規(guī)定的合同3.內(nèi)容違反社會善良風俗的合同4.內(nèi)容違反公共政策的合同公共政策競業(yè)禁止中央民族大學周英（二）合同內(nèi)容的合法性中央民族大學周英48合同內(nèi)容違法的后果

英美：不能強制執(zhí)行。無權(quán)要求恢復(fù)原狀。變通做法大陸法：成為無效合同。無效具有溯及力，財產(chǎn)狀態(tài)應(yīng)予恢復(fù)例外。不輕易作使合同歸于無效的解釋

中央民族大學周英合同內(nèi)容違法的后果英美：不能強制執(zhí)行。無權(quán)要求恢復(fù)原狀。中49二、合同的形式幾種特殊類型的合同必須采用相應(yīng)的特殊形式，否則無效或不能強制執(zhí)行。（一）英美法系1、須以契據(jù)（deed）形式簽署的合同：“簽字、蠟封、交付”，不動產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓、捐贈2、須以書面形式簽署的合同：票據(jù)、海事保險、消費信貸協(xié)議、轉(zhuǎn)讓有限責任公司股份3、須以書面證據(jù)證明的合同：擔保合同美國法一般不要求合同本身必須是書面的，而只要求合同為書面文件所證明中央民族大學周英二、合同的形式中央民族大學周英50（二）大陸法系法國：分為三類公證合同：贈與、夫妻財產(chǎn)、代位清償、設(shè)定抵押、某些不動產(chǎn)一般書面合同：書面形式訂立但不必公證。勞務(wù)合同實踐合同：當事人的意思表示于實物交付（合同成立的形式要件）時生效的合同。單務(wù)合同：借貸、寄存、質(zhì)押德國：除法律要求外，合同形式自由中央民族大學周英（二）大陸法系中央民族大學周英51（三）《國際商事合同通則》放寬書面形式要求（四）中國當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式中央民族大學周英（三）《國際商事合同通則》中央民族大學周英52§3.5合同的效力、履行和解除一、合同的效力（一）附條件或期限的合同“條件”——是一種將來并不肯定就能發(fā)生的事件附期限的合同——附加將來肯定能發(fā)生的事件。先決條件、后決條件條件成就和不成就中央民族大學周英§3.5合同的效力、履行和解除一、合同的效力中央民族大學53（二）格式條款合同的效力格式條款/標準條款/附和條款（AdhesionTerms公平原則：非格式條款。與非格式條款相沖突的格式條款無效。中央民族大學周英（二）格式條款合同的效力中央民族大學周英54（三）免責條款的效力免責條款（ExculpatoryClauses）：p80責：違反合同或侵權(quán)損害責任多拒絕承認嚴重違反公平原則或公共利益的免責條款有些免責條款是合理的、很少涉及公共利益、對方當事人應(yīng)自行小心保管等原因而在法律上被承認是有效的中央民族大學周英（三）免責條款的效力中央民族大學周英55二、合同的履行（一）基本原則1.全面履行明示或默示義務(wù)原則2.合作原則（二）獲得特定結(jié)果或盡最大努力義務(wù)的合同履行規(guī)則中央民族大學周英二、合同的履行中央民族大學周英56（三）有關(guān)事項未明確約定的合同履行規(guī)則（自學）1、履行的質(zhì)量義務(wù)規(guī)則2、履行的價格標準規(guī)則3、履行時間的確定規(guī)則4、履行地點的確定規(guī)則中央民族大學周英（三）有關(guān)事項未明確約定的合同履行規(guī)則（自學）中央民族大學57（四）涉及第三人合同的履行規(guī)則1、為第三人設(shè)定權(quán)利合同的履行規(guī)則能否直接向合同的義務(wù)人主張權(quán)利？案例P852、為第三人設(shè)定義務(wù)合同的履行規(guī)則合同的權(quán)利人可否直接要求第三人履行義務(wù)？中央民族大學周英（四）涉及第三人合同的履行規(guī)則中央民族大學周英58三、合同的解除（一）履行（二）協(xié)議（三）違約1、大陸法系1）預(yù)期違約；2）給付不能；3）給付延遲；4）其他違約（積極違約）2、英美法系中央民族大學周英三、合同的解除中央民族大學周英591）違反條件（condition）的違約2）違反擔保（warranty）的違約美國：重大違約materialbreach；（輕微違約）3）違反中間性的條款4）提前違約（AnticipatoryBreach）中央民族大學周英1）違反條件（condition）的違約中央民族大學60（四）履約不可能履約義務(wù)因障礙或因情況變化而免除1、英美從“絕對約束”——“合同受挫”合同受挫的限制條件2、法國——不可抗力；德國——嗣后不能3、《通則》：艱難情勢4、我國：不可抗力制度（五）法律規(guī)定的其他原因中央民族大學周英（四）履約不可能中央民族大學周英61§3.6違約的救濟措施一、損害賠償Damage讓違約方對受損方進行金錢上的補償，以此作為對實際履行的替代。中央民族大學周英§3.6違約的救濟措施一、損害賠償Damage中央民族大62（一）英美：以金錢賠償為原則，以恢復(fù)原狀為例外

1.使受損害方在經(jīng)濟上處于合同得到履行時本應(yīng)處的地位。2.損害賠償僅限于違約方在合同訂立時有理由預(yù)見到的違約的后果3.受損害方有義務(wù)減輕損失4.對損失的計算應(yīng)具有合理性1）期待利益expectationinterests2）依賴利益relianceinterests中央民族大學周英（一）英美：以金錢賠償為原則，以恢復(fù)原狀為例外中央民族大學63（二）大陸法系法國：以金錢賠償為原則，以恢復(fù)原狀為例外不是欺詐（可預(yù)見）是欺詐（因果）德國：以恢復(fù)原狀為原則，以金錢賠償為例外沒有采取可預(yù)見原則（三）通則和我國中央民族大學周英（二）大陸法系中央民族大學周英64違約金問題1、英美：合同中加入的旨在懲罰違約方的條款是無效的2、大陸法：具有懲罰性質(zhì)的違約金條款原則上是有效的3、《通則》和我國：類似于大陸法中央民族大學周英違約金問題中央民族大學周英65二、實際履行SpecificPerformance概念：要求違約的當事人全面、適當?shù)芈男衅浜贤x務(wù)，包括1）要求不履行的當事人履行；2）要求履行不合格的違約方通過修補、替代或其他補救措施使履行合格。中央民族大學周英二、實際履行SpecificPerformance中央民66英美1、交易的標的是否獨一無二、不可替代2、實際履行是否會與公平、公正和誠信等道德準則背離3、對涉及人身性質(zhì)的服務(wù)合同，不作實際履行的判決4、實際履行在執(zhí)行上的可能性和難度是應(yīng)予考慮的重要因素5、在被告實際履行后，原告是否會履行對應(yīng)的義務(wù)？中央民族大學周英英美中央民族大學周英67三、禁令I(lǐng)njunction英美衡平法上的救濟方法，通過法院禁止違約方從事某種行為禁令適用條件必須存在重大的貿(mào)易欺詐行為不能損害善意第三者的利益中央民族大學周英三、禁令I(lǐng)njunction中央民族大學周英68四、解除合同

只有幾類違約才可解除合同五、行使法定或約定的擔保權(quán)留置權(quán)、對抵押物拍賣中央民族大學周英四、解除合同中央民族大學周英69國際商法

主講:周英中央民族大學周英國際商法 主講:周英中央民族大學周英70Ch3國際商事合同法

§3.1概述

§3.2國際商事合同的成立

§3.3當事人意思表示的真實性

§3.4合同的內(nèi)容和形式

§3.5合同的效力、履行和解除

§3.6違約的救濟措施中央民族大學周英Ch3國際商事合同法

§3.1概述中央民族大學71§3.1概述

一、合同法在國際商法中的重要作用二、合同法的歷史演變19世紀，契約的世紀，自主意志20世紀，維護社會的利益例如，立法強制規(guī)定產(chǎn)品的免責條款無效中央民族大學周英§3.1概述一、合同法在國際商法中的重要作用中央民族大72三、國際范圍內(nèi)合同法的淵源（一）英美法系盡管制定法的效力高于判例法，判例法仍是法律發(fā)展的核心環(huán)節(jié)權(quán)威的法學著述的出版起著至關(guān)重要的作用。

英國，《奇蒂論合同法》《安森論合同法》

美國《合同法重述》

中央民族大學周英三、國際范圍內(nèi)合同法的淵源（一）英美法系中央民族大學73（二）大陸法制定法曾是唯一淵源判例法得到了大發(fā)展給法官留下更多自由裁量的余地（演繹）（三）國際 《國際商事合同通則》《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中央民族大學周英（二）大陸法中央民族大學周英74（四）我國1999年10月1日，《合同法》生效，對大陸法和英美法兼收并蓄四、合同的概念（一）英美法認為合同的本質(zhì)是交易恩惠性或贈與性的協(xié)議不同于合同中央民族大學周英（四）我國中央民族大學周英75（二）大陸法合同的本質(zhì)是“合意”贈與是有效的協(xié)議（三）現(xiàn)代商法的傾向不管其中的諾言有無對價（四）我國《合同法》：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。中央民族大學周英（二）大陸法中央民族大學周英76五、國際商事合同商人商事性質(zhì)國際六、國際商事合同的基本原則1.當事人意思自治原則2.誠實信用和公平原則3.恪守合法合同原則4.遵守強行法原則中央民族大學周英五、國際商事合同中央民族大學周英77§3.2國際商事合同的成立成立包括以下要素：當事人意思表示一致（MutualAgreement）當事人意思表示真實當事人具有訂立國際商事合同的能力（CapacityofthePartiestoContract）協(xié)議的內(nèi)容合法協(xié)議的形式合法英美法——對價中央民族大學周英§3.2國際商事合同的成立成立包括以下要素：中央民族大學78一、意思表示一致（一）要約（Offer）1、要約的定義和特征要約是具有足夠的確定性并包含一旦被接受合同即成立意圖的訂立合同的建議。中央民族大學周英一、意思表示一致中央民族大學周英79特征：1）要約是關(guān)于訂立合同的肯定建議一旦被接受合同即告成立給了受要約人決定合同是否成立的權(quán)利區(qū)別于邀約；區(qū)別于開始合同談判的意思表示案例：哈威訴富賽案（1893）中央民族大學周英特征：中央民族大學周英802）要約向特定的當事人發(fā)出雙諾/雙務(wù)合同（bilateralcontract）、單諾/單務(wù)合同（unilateralcontract）中央民族大學周英2）要約向特定的當事人發(fā)出中央民族大學周英81案例一般廣告不是要約，但英國法院1893年Carlillv.CarbolicSmokeBallCo.比較特別。被告在廣告中說：如果友人按被告的說明使用該公司生產(chǎn)的“香煙丸”，連用兩星期后仍患有流感，被告將支付100英鎊作為補償；為表誠意，被告已將1000英鎊存入銀行。日后，原告索取獎金時，被告稱這是一種吹噓，不是認真的意思表示。中央民族大學周英案例一般廣告不是要約，但英國法院1893年Carlillv82原告勝訴，上訴法院：該廣告中“已將1000英鎊存入銀行”顯示了誠意（sincerity），這是被告意在使自己受法律約束的強有力證據(jù)。中央民族大學周英原告勝訴，上訴法院：該廣告中“已將1000英鎊存入銀行”顯示833）要約是關(guān)于訂立合同的明確建議應(yīng)包含足以確定要約人與受要約人之間主要權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容體現(xiàn)了契約自由原則【案例】Baird紡織品控股公司訴MarkksandSpencer公司案

最少包括：標的、價格或確定價格的方法、數(shù)量或確定數(shù)量的方法【案例】坎特雷有限公司訴特拉納有限公司案中央民族大學周英中央民族大學周英842、要約的生效時間要約到達受要約人時生效何種情形視為到達【案例】A與B買賣糾紛案

關(guān)于撤回的規(guī)定中央民族大學周英2、要約的生效時間中央民族大學周英853、要約的約束力

到達生效之后，受要約人尚未承諾而成為有效合同之前，要約能否被撤銷？大陸法：要約在有效期內(nèi)不可被撤銷英美法/我國：只要受要約人尚未承諾，要約人隨時可撤銷。有例外。中央民族大學周英3、要約的約束力中央民族大學周英864、要約的失效要約過了有效期限要約被有效撤回或撤銷要約變?yōu)榉欠ㄒs人失去履行要約的能力，而受要約人作出承諾之前已知道該情況要約被受要約人拒絕，或受要約人提出反要約

合理期限中央民族大學周英4、要約的失效中央民族大學周英87（二）承諾1、承諾的定義及有效條件是受要約人按要約限定的方式對要約人作出的接受要約中包含的合同條件的意思表示中央民族大學周英（二）承諾1、承諾的定義及有效條件中央民族大學周英88有效條件必須由受要約人或其授權(quán)的代理人作出承諾必須在要約有效期內(nèi)作出須是對要約的回復(fù)須是對要約無條件接受案例須采用要約限定的承諾方式，除非未采用該方式并不會損害要約人的利益：中央民族大學周英有效條件必須由受要約人或其授權(quán)的代理人作出中央民族大學892、承諾生效時間我國及大陸法，國際慣例：“收郵主義”聲明或通知到達生效；行為作出的時間（日本對隔地，發(fā)出生效）英美法：“投郵主義”，郵箱規(guī)則（mailboxrule）當代發(fā)展傾向于收郵主義中央民族大學周英2、承諾生效時間中央民族大學周英90二、當事人具有訂立國際商事合同的能力權(quán)利能力：當事人或代理人訂立某種國際商事合同的資格行為能力：當事人或代理人以自己的行為訂立國際商事合同的能力（一）自然人未成年人（minors）有精神缺陷的人（mentaldisorder）禁治產(chǎn)人（酗酒人）中央民族大學周英二、當事人具有訂立國際商事合同的能力權(quán)利能力：當事人或代理人91（二）法人英美法系對越權(quán)無效原則的放棄對越權(quán)的限制大陸法系：對善意第三者，公司的行為越權(quán)并不會導(dǎo)致行為無效中國法：90年代之前越權(quán)無效，1993年一般地超范圍經(jīng)營或違反經(jīng)營方式，按有關(guān)的行政管理規(guī)定處理，不因此確認合同無效中央民族大學周英（二）法人中央民族大學周英92三、英美法上的對價

（一）對價的定義定義：對價是使諾言對諾言人產(chǎn)生約束力的與諾言互為交易對象的東西。

或：為換取某一允諾（apromise）而付出的具有法律價值的代價。待履行的對價；已履行的對價；過去的對價中央民族大學周英三、英美法上的對價

（一）對價的定義中央民族大學周英93在法律上，對價的作用在于使諾言對諾言人產(chǎn)生約束力。無對價的諾言如果已被兌現(xiàn)，諾言人不得反悔對價與諾言互為交易的對象所有作為諾言的交易對象的東西均可成為對價：諾言、行為、不行為中央民族大學周英在法律上，對價的作用在于使諾言對諾言人產(chǎn)生約束力。中央民族大94（二）關(guān)于對價的基本規(guī)則1.過去的對價不是對價2.對價須是諾言的誘因；諾言須是對價之誘因3.對價必須來自于受允諾人中央民族大學周英（二）關(guān)于對價的基本規(guī)則中央民族大學周英954.對價必須具有法律上的充分性（LegalSufficiency）1）允諾人法律上的利益。

對價須是某種有價值的東西空洞的諾言（illusoryconsideration）不能構(gòu)成對價：缺乏對價的互惠2）受允諾人法律上的受損法律規(guī)定的義務(wù)不能作為對價既存的義務(wù)不能作為對價案例中央民族大學周英4.對價必須具有法律上的充分性（LegalSuffici965.對價的適當性由允諾人自己決定對價與諾言在價值上不一定相稱一分錢或一粒胡椒子也可以作為對價。中央民族大學周英5.對價的適當性由允諾人自己決定中央民族大學周英97大陸法系的有關(guān)規(guī)定法國法上的原因德國法的相關(guān)制度中國法中的相關(guān)規(guī)定不輕易讓無償?shù)闹Z言發(fā)生法律上的強制力

中央民族大學周英大陸法系的有關(guān)規(guī)定法國法上的原因中央民族大學周英98§3.3當事人意思表示的真實性即不存在錯誤（Mistake）、受到欺詐（Fraud）、脅迫（Duress）或不當影響（UndueInfluence）一、錯誤和誤解(一)錯誤的定義和特征1.定義： （《國際商事合同通則》）在合同訂立時對已存在的事實或法律所作的不正確的假設(shè)。中央民族大學周英§3.3當事人意思表示的真實性即不存在錯誤（Mistake99英美法：錯誤（mistake）與誤解（misunderstanding）是不同的概念中國：使用“誤解”一詞，包括mistake和misunderstanding2.特征1）對已存在的事實或法律存在不正確的看法。2）當事人的錯誤發(fā)生在訂立合同之時中央民族大學周英英美法：錯誤（mistake）與誤解（misundersta100（二）錯誤的法律后果一般，當事人訂立合同之時發(fā)生的錯誤能引起合同無效或得以撤銷的法律后果，但必須具備一定條件大陸法系：必須是本質(zhì)性的錯誤才能導(dǎo)致合同無效或得以撤銷英美法系：區(qū)分為共同錯誤與單方錯誤。作為一般規(guī)則，單方錯誤，合同有效《通則》中央民族大學周英（二）錯誤的法律后果中央民族大學周英101英美法系區(qū)分為：共同錯誤與單方錯誤案例PP240：Scott保險單案；P68peerless案作為一般規(guī)則，單方錯誤，合同有效租金附加費用案有例外：將錯就錯；誘使案例：投標價格；拍賣羊毛中央民族大學周英英美法系區(qū)分為：共同錯誤與單方錯誤中央民族大學102

以錯誤為由解除合同還要滿足條件：錯誤對合同項下的交易有重大影響主張錯誤的一方?jīng)]有承擔發(fā)生錯誤的風險。中央民族大學周英

以錯誤為由解除合同還要滿足條件：中央民族大學周英103二、欺詐（一）欺詐的定義欺詐是一方當事人為引誘對方當事人訂立合同而對事實所做的欺詐性陳述（FraudulentMisrepresentation）或沉默地隱瞞事實真相的行為（MisrepresentationbySlience）中央民族大學周英二、欺詐中央民族大學周英104不真實表示（Misrepresentation）包括：欺詐性的不真實表示（FraudulentMisrepresentation）過失的不真實表示（negligent）無過錯不真實表示（innocent）英美：欺詐是不真實表示的一種中央民族大學周英不真實表示（Misrepresentation）包括：英美：105（二）欺詐的特征欺詐由對事實的欺詐性陳述或沉默行為所構(gòu)成。案例區(qū)別于主觀見解對法律的表示能否構(gòu)成對事實的表示？保持沉默欺詐的目的在于引誘對方當事人訂立合同。中央民族大學周英（二）欺詐的特征中央民族大學周英106（三）欺詐性陳述應(yīng)具備的條件《通則》及多數(shù)大陸法國家英美法系欺詐性陳述與簽訂合同具有因果關(guān)系陳述者存在過錯并導(dǎo)致了無辜的當事人損失受欺詐的當事人信賴欺詐性陳述屬于情理之中中央民族大學周英（三）欺詐性陳述應(yīng)具備的條件中央民族大學周英107（四）沉默性欺詐構(gòu)成條件法律或合同規(guī)定有義務(wù)的，當事人沉默而不披露實情。沉默與訂立合同有因果關(guān)系。中央民族大學周英（四）沉默性欺詐構(gòu)成條件中央民族大學周英108（五）欺詐的法律后果一般，欺詐可導(dǎo)致合同無效或得以撤銷，在發(fā)生損害的情況下，受欺詐的當事人還有權(quán)要求賠償英美侵權(quán)之訴法國主要作用和次要作用我國《合同法》54（變更或者撤銷）、42條（損失賠償）中央民族大學周英（五）欺詐的法律后果中央民族大學周英109三、脅迫（一）概念：脅迫是指以非法威脅的方法使對方當事人產(chǎn)生恐懼而被迫與之訂立合同的行為。人身強制和暴力威脅貨物脅迫經(jīng)濟脅迫中央民族大學周英三、脅迫中央民族大學周英110（二）脅迫的法律后果被受脅迫人的當事人可以宣告合同無效或撤銷合同，但必須證明以下條件：動機的不正當性。行為上，脅迫采用的是非法威脅的方法；脅迫使用的手段非常緊急、嚴重，以致受脅迫者無其他合理選擇因果關(guān)系中國《合同法》54條：當一方以脅迫手段使對方在違背真實意思的情況下訂立合同時，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。中央民族大學周英（二）脅迫的法律后果中央民族大學周英111四、不當影響英美合同法，指一方當事人違背誠信原則，利用對方當事人的某種依賴關(guān)系、缺乏遠見、無知、無經(jīng)驗或缺乏談判技巧等，誘使其簽訂合同的行為。《通則》要求，受不當影響所訂立的合同只有在對另一方當事人過分有利的情況下，才可以被宣告無效。中央民族大學周英四、不當影響中央民族大學周英112五、顯失公平英國：當合同的條件顯失公平，受到不利影響的一方在一定的條件下可以獲得衡平法上的救濟。美國：法律可以拒絕強制執(zhí)行該合同，或者，只強制執(zhí)行合同中顯失公平的條款之外的其他條款，或者，對顯失公平的條款的適用加以限制以避免顯失公平的后果實質(zhì)性顯失公平、程序性顯失公平中央民族大學周英五、顯失公平中央民族大學周英113Takeitorleaveit的合同法國契約自由——附和合同理論——保護消費者立法德國自主意志——格式合同（標準條件）《通則》：重大失衡GrossDisparity我國：當事人有權(quán)請求變更或撤銷中央民族大學周英Takeitorleaveit的合同中央民族大學114§3.4合同的內(nèi)容和形式一、合同的內(nèi)容（一）合同的內(nèi)容構(gòu)成由明示條款、暗示條款(或默示義務(wù))共同構(gòu)成的。暗示條款包括：1、當事人之間的交易習慣2、民商事慣例3、法定的暗示條款（強制性暗示條款、任意性暗示條款）

中央民族大學周英§3.4合同的內(nèi)容和形式一、合同的內(nèi)容中央民族大學115合同的解釋

主觀意思主義和客觀意思主義的結(jié)合外部證據(jù)的采用依據(jù)當事人的真實意思依推定意思或合理的意思合同解釋的指導(dǎo)性原則中央民族大學周英合同的解釋主觀意思主義和客觀意思主義的結(jié)合中央民族大學116（二）合同內(nèi)容的合法性1.犯罪、民事侵權(quán)、欺詐等違法行為。2.內(nèi)容違反法律強制性規(guī)定的合同3.內(nèi)容違反社會善良風俗的合同4.內(nèi)容違反公共政策的合同公共政策競業(yè)禁止中央民族大學周英（二）合同內(nèi)容的合法性中央民族大學周英117合同內(nèi)容違法的后果

英美：不能強制執(zhí)行。無權(quán)要求恢復(fù)原狀。變通做法大陸法：成為無效合同。無效具有溯及力，財產(chǎn)狀態(tài)應(yīng)予恢復(fù)例外。不輕易作使合同歸于無效的解釋

中央民族大學周英合同內(nèi)容違法的后果英美：不能強制執(zhí)行。無權(quán)要求恢復(fù)原狀。中118二、合同的形式幾種特殊類型的合同必須采用相應(yīng)的特殊形式，否則無效或不能強制執(zhí)行。（一）英美法系1、須以契據(jù)（deed）形式簽署的合同：“簽字、蠟封、交付”，不動產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓、捐贈2、須以書面形式簽署的合同：票據(jù)、海事保險、消費信貸協(xié)議、轉(zhuǎn)讓有限責任公司股份3、須以書面證據(jù)證明的合同：擔保合同美國法一般不要求合同本身必須是書面的，而只要求合同為書面文件所證明中央民族大學周英二、合同的形式中央民族大學周英119（二）大陸法系法國：分為三類公證合同：贈與、夫妻財產(chǎn)、代位清償、設(shè)定抵押、某些不動產(chǎn)一般書面合同：書面形式訂立但不必公證。勞務(wù)合同實踐合同：當事人的意思表示于實物交付（合同成立的形式要件）時生效的合同。單務(wù)合同：借貸、寄存、質(zhì)押德國：除法律要求外，合同形式自由中央民族大學周英（二）大陸法系中央民族大學周英120（三）《國際商事合同通則》放寬書面形式要求（四）中國當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式中央民族大學周英（三）《國際商事合同通則》中央民族大學周英121§3.5合同的效力、履行和解除一、合同的效力（一）附條件或期限的合同“條件”——是一種將來并不肯定就能發(fā)生的事件附期限的合同——附加將來肯定能發(fā)生的事件。先決條件、后決條件條件成就和不成就中央民族大學周英§3.5合同的效力、履行和解除一、合同的效力中央民族大學122（二）格式條款合同的效力格式條款/標準條款/附和條款（AdhesionTerms公平原則：非格式條款。與非格式條款相沖突的格式條款無效。中央民族大學周英（二）格式條款合同的效力中央民族大學周英123（三）免責條款的效力免責條款（ExculpatoryClauses）：p80責：違反合同或侵權(quán)損害責任多拒絕承認嚴重違反公平原則或公共利益的免責