一級(jí)建造師建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)

1Z302000合同法1Z302010合同法原則及合同分類1、熟悉合同法的基本原則2、熟悉合同法的調(diào)整范圍3、了解合同的分類請(qǐng)問(wèn):合同管理及合同法有何重要性?第一頁(yè)，共八十二頁(yè)。合同法原則及合同分類

熟悉合同法原則及調(diào)整范圍1、什么是合同？——合同是---（狹義概念）合同具有什么法律特征？——合同行為是一種民事法律行為；合同表現(xiàn)形式是當(dāng)事人設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議；合同內(nèi)容是當(dāng)事人意思表示真實(shí)性、一致性的反映；合同性質(zhì)具有合法性、確定性和可履行性。

請(qǐng)問(wèn):結(jié)婚是不是合同行為?第二頁(yè)，共八十二頁(yè)。2、合同法規(guī)定了哪些基本原則？判斷：發(fā)承包雙方簽訂一施工合同，雙方在履行該合同的過(guò)程中應(yīng)遵循自愿和誠(chéng)信原則?！ㄘ灤┰谡麄€(gè)合同行為的始終）主體的法律地位平等原則；訂立合同時(shí)的自愿原則；確定權(quán)義時(shí)的公平原則；履行合同時(shí)的誠(chéng)實(shí)信用原則。第三頁(yè)，共八十二頁(yè)。3、合同法的調(diào)整范圍（對(duì)象）是哪些？請(qǐng)問(wèn)：收養(yǎng)合同、勞動(dòng)合同、監(jiān)護(hù)協(xié)議是否適用合同法的規(guī)定？——身份、行政、勞動(dòng)、國(guó)際協(xié)議四類不適用第四頁(yè)，共八十二頁(yè)。合同的訂立掌握要約1、什么是要約？——一方以締約（訂立合同）為目的，向?qū)Ψ桨l(fā)出的意思表示。2、要約的構(gòu)成要件及與要約邀請(qǐng)（引誘）的區(qū)別在哪兒？(實(shí)務(wù)7)——要約：特定當(dāng)事人；內(nèi)容具體；目的是訂立合同3、要約的方式有哪些？——三類：書(shū)面、口頭、行為4、什么是要約的生效？5、什么是要約的撤回？6、什么是要約的撤銷？——注意不得撤銷的情形第五頁(yè)，共八十二頁(yè)。掌握承諾1、什么是承諾？——受要約人同意要約以成立合同的意思表示。請(qǐng)問(wèn)：李四接到張三的要約后，對(duì)要約的報(bào)價(jià)提出適當(dāng)提高。這時(shí)，李四的身份是承諾人嗎？2、承諾的構(gòu)成要件是什么？3、什么是承諾的生效？4、什么是承諾超期？5、什么是承諾延誤（遲延）6、什么是承諾撤回？請(qǐng)問(wèn)：1、承諾可以撤銷嗎？為什么？2、招投標(biāo)是何性質(zhì)?第六頁(yè)，共八十二頁(yè)。

招投標(biāo)的性質(zhì)1、甲公司招標(biāo)，乙、丙、丁公司投標(biāo)，最后丙公司中標(biāo)，問(wèn)下列選項(xiàng)中正確的是A、甲公司招標(biāo)屬要約，乙、丙、丁公司投標(biāo)屬承諾；B、甲公司招標(biāo)屬要約，乙、丙、丁公司投標(biāo)屬新的要約；C、甲公司招標(biāo)屬要約邀請(qǐng)，乙、丙、丁公司投標(biāo)屬要約；丙公司中標(biāo)是丙公司承諾；D、甲公司招標(biāo)屬要約邀請(qǐng)，乙、丙、丁公司投標(biāo)屬要約；丙公司中標(biāo)是甲公司承諾；E、甲公司招標(biāo)屬要約，丙公司投標(biāo)屬承諾，丙公司中標(biāo)是簽定合同。第七頁(yè)，共八十二頁(yè)。掌握合同的一般條款

合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下主要條款：1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所（主體合格）；2）標(biāo)的（有形物、無(wú)形物、勞務(wù)、工作成果）；3）數(shù)量(計(jì)量單位)；4）質(zhì)量（標(biāo)準(zhǔn)、品種、規(guī)格）；5）價(jià)款或報(bào)酬（單價(jià)、總價(jià)、成本加酬金；各種費(fèi)用）；6）履行期限（是否遲延、違約）第八頁(yè)，共八十二頁(yè)。

7）履行地點(diǎn)和方式（運(yùn)費(fèi)、風(fēng)險(xiǎn)、管轄）；8）違約責(zé)任（定金、違約金、賠償金）；請(qǐng)問(wèn)：如果合同中沒(méi)有違約條款，違約行為也未造成損失，違約方是否應(yīng)按守約方要求承擔(dān)責(zé)任？9）解決爭(zhēng)議的方法（和解、調(diào)解、仲裁、訴訟）。請(qǐng)問(wèn)：在一個(gè)合同中能否同時(shí)約定仲裁和訴訟條款。第九頁(yè)，共八十二頁(yè)。

案例分析：某建筑公司于2001年2月23日向某鋼鐵公司發(fā)出一份定單，請(qǐng)鋼鐵公司于4月15日之前，按建筑公司的報(bào)價(jià)發(fā)貨200噸，其他條款齊備。鋼鐵公司收到定單后，立即組織生產(chǎn)，并向建筑公司發(fā)函。建筑公司收函后，由于原定建筑合同取消，欲撤銷定單。問(wèn)：（1）

該行為中誰(shuí)是要約方？（2）

該行為中誰(shuí)是承諾方？（3）

該合同是何合同？（4）

該合同是否成立？（5）

該合同是否生效？（6）

建筑公司是否有權(quán)撤銷定單？第十頁(yè)，共八十二頁(yè)。：（7）建筑公司可以撤銷定單，但須賠償鋼鐵公司的損失。這種認(rèn)識(shí)對(duì)嗎？（8）建筑公司無(wú)權(quán)撤銷定單，若不履行合同，則構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任。這種認(rèn)識(shí)對(duì)嗎？

請(qǐng)問(wèn)：什么是締約過(guò)失責(zé)任？(實(shí)務(wù)10)（9）建筑公司沒(méi)有締約過(guò)失，若鋼鐵公司不發(fā)函，直接送貨則承諾無(wú)效。這種認(rèn)識(shí)對(duì)嗎？

（10）

應(yīng)如何依法認(rèn)定該情形？第十一頁(yè)，共八十二頁(yè)。

練習(xí)：5、甲公司以欺詐手段與乙公司簽定一買(mǎi)賣(mài)合同。以下選項(xiàng)正確的是（）。A、

該合同是有效合同，應(yīng)繼續(xù)履行；B、

該合同是無(wú)效合同，甲乙雙方應(yīng)各自返還財(cái)產(chǎn)；C、

該合同是可變更或可撤銷合同；D、

該合同是效力待定合同。第十二頁(yè)，共八十二頁(yè)。合同的效力1、合同的成立與生效有何區(qū)別？（第32條）——合同成立不等于合同生效；成立：當(dāng)事人意志；生效：國(guó)家意志。

2、合同的生效應(yīng)具備什么樣條件？——主體合格意思表示真實(shí)內(nèi)容合法形式合法（批準(zhǔn)、登記---）3、什么是無(wú)效合同？（實(shí)務(wù)25）——意思表示不真實(shí)還損害國(guó)家利益；內(nèi)容不合法4、什么是無(wú)效免責(zé)條款？5、對(duì)無(wú)效合同如何處理？

第十三頁(yè)，共八十二頁(yè)。6、什么是可變更、可撤銷合同？（合同法第55-59條）——條件：意思表示不真實(shí)；7、可變更、可撤銷合同產(chǎn)生的原因是什么？——三類：五種判斷：無(wú)效合同自始無(wú)效，可撤銷合同沒(méi)有被撤銷之前則是有效的。

請(qǐng)看案例分析---第十四頁(yè)，共八十二頁(yè)。

案例分析:

1、甲公司于2000年10月5日因情況緊急與乙公司簽訂一合同，合同內(nèi)容對(duì)甲公司顯失公平。根據(jù)法律規(guī)定，下列判斷中正確的選項(xiàng)是()，為什么？A、

甲有權(quán)通知乙撤銷該合同；B、該合同無(wú)效，甲乙雙方應(yīng)各自返還財(cái)產(chǎn)；C、該合同的效力處于未定狀態(tài)；D、如甲在2001年10月5日后才申請(qǐng)撤銷該合同，則人民法院不再保護(hù)。

第十五頁(yè)，共八十二頁(yè)。掌握效力待定合同1、什么是效力待定合同？（合同法第47-51條）——條件：主體不合格；類型：四種2、什么是表見(jiàn)代理合同？（合同法第49、50條）請(qǐng)看：案例分析----

第十六頁(yè)，共八十二頁(yè)。案例分析：

2、大明公司業(yè)務(wù)員王某因吃回扣被公司除名，但他仍以大明公司名譽(yù)與新洋公司簽定了一項(xiàng)業(yè)務(wù)合同，且給大明公司造成了損失。以下中正確的選項(xiàng)是()，為什么？A、該合同是有效合同，損失由大明公司承擔(dān)；B、

該合同是有效合同，損失由王某承擔(dān)；C、該合同是無(wú)效合同，甲乙雙方應(yīng)各自返還財(cái)產(chǎn)；D、該合同是可變更或可撤銷合同，大明公司可請(qǐng)求法院撤銷；

E、該合同是效力待定合同，大明公司可以行使撤銷權(quán)。

第十七頁(yè)，共八十二頁(yè)。請(qǐng)問(wèn)：1、為什么一般的欺詐不作為無(wú)效合同？案例：房地產(chǎn)商的花招---

2、無(wú)效合同、可變更可撤銷合同、效力待定合同三種不同效力的合同有何區(qū)別？3、合同效力的約定附條件或附期限有何區(qū)別？請(qǐng)問(wèn)：附條件或附期限合同在實(shí)踐中有何意義？4、什么是合同詐騙罪？（刑法第224條）第十八頁(yè)，共八十二頁(yè)。6、根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，下列哪些合同不是無(wú)效合同（）。A、

一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同B、

以合法形式掩蓋非法目的的合同C、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人的利益而訂立的合同D、損害社會(huì)公共利益的合同第十九頁(yè)，共八十二頁(yè)。7、甲向某首飾店購(gòu)買(mǎi)鉆石戒指一枚，標(biāo)簽標(biāo)明該鉆石為“天然鉆石”，買(mǎi)回后方知實(shí)是人造鉆石。甲逐多次與首飾店交涉，歷時(shí)一年零六個(gè)月未果?，F(xiàn)甲欲訴請(qǐng)法院撤銷該買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，其主張能否得到支持？A、不可以，已超過(guò)行使撤銷權(quán)的一年除斥期間B、可以，首飾店主觀上存在欺詐故意C、可以，未過(guò)兩年訴訟時(shí)效D、可以，雙方系因重大誤解訂立合同第二十頁(yè)，共八十二頁(yè)。

8、一個(gè)合同被確認(rèn)為無(wú)效合同，雙方約定的違約金為2萬(wàn)元，雙方各有1萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失；甲乙雙方都有過(guò)錯(cuò)，但甲方是主要過(guò)錯(cuò)方（75%過(guò)錯(cuò)），損失承擔(dān)額應(yīng)為（）。A、各自承擔(dān)自己的損失B、甲方賠償乙方1萬(wàn)元損失C、甲方賠償乙方0.5萬(wàn)元損失D、甲方賠償乙方2萬(wàn)元損失

第二十一頁(yè)，共八十二頁(yè)。合同的履行

1、合同條款空缺（約定不明）如何處理？——合同法的六項(xiàng)規(guī)定：質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、地點(diǎn)、期限、方式、費(fèi)用

注意：價(jià)格制裁---第二十二頁(yè)，共八十二頁(yè)。2Z202042掌握合同履行中的抗辯權(quán)

請(qǐng)問(wèn)：1、合同履行中怎樣行使抗辯權(quán)？案例分析：甲與乙訂立一買(mǎi)賣(mài)合同，約定甲應(yīng)于1997年8月1日交貨，乙應(yīng)于同年8月7日付款。7月底，甲發(fā)現(xiàn)乙的財(cái)產(chǎn)狀況惡化，沒(méi)有付款能力，并有確切證據(jù)，逐提出中止合同，但乙未允，甲也未按時(shí)交貨。依據(jù)合同法，有關(guān)該案的正確表述是：A、甲有權(quán)不按合同約定交貨，除非乙提供了相應(yīng)擔(dān)保B、甲無(wú)權(quán)不按合同約定交貨，但可以要求乙提供相應(yīng)擔(dān)保C、

甲無(wú)權(quán)不按合同約定交貨，但可以先交部分貨物，否則甲構(gòu)成違約D、甲應(yīng)按合同約定交貨，如乙不付款可追究其法律責(zé)任第二十三頁(yè)，共八十二頁(yè)。

2、合同履行中有幾種抗辯權(quán)？

——先履行抗辯權(quán)（不安抗辯權(quán)）：先履行合同方的中止履行權(quán)（教材上是否有錯(cuò)？）應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（注意與合同終止的區(qū)別！）1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；3）喪失商業(yè)信譽(yù)；4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

——同時(shí)履行抗辯權(quán)：一方在對(duì)方履行不符合約定時(shí)的拒絕權(quán)——后履行抗辯權(quán)：后履行方在先履行方未履行時(shí)的拒絕權(quán)（教材上是否有錯(cuò)？）

第二十四頁(yè)，共八十二頁(yè)。

3、合同履行中如何行使代位權(quán)與撤銷權(quán)？

先看案例分析---第二十五頁(yè)，共八十二頁(yè)。

案例分析：

江東公司欠江西公司100萬(wàn)合同款，而江南公司又欠江東公司60萬(wàn)工程款，但江東公司一直未積極主動(dòng)向江南公司追討；同時(shí)，江東公司還無(wú)償轉(zhuǎn)讓了公司的部分建筑設(shè)備。對(duì)此，江西公司最好采取何種措施維護(hù)自己的合法權(quán)益？(第73、74條)A、向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁B、向法院起訴要求江東公司支付100萬(wàn)合同款C、向法院請(qǐng)求以江西公司的名義向江南公司主張債權(quán)D、向法院請(qǐng)求撤銷江東公司無(wú)償轉(zhuǎn)讓部分建筑設(shè)備的行為第二十六頁(yè)，共八十二頁(yè)。

3、合同履行中如何行使代位權(quán)與撤銷權(quán)？——代位權(quán)是指?jìng)鶆?wù)人怠于行使對(duì)第三人的到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。（73條）——撤銷權(quán)是指?jìng)鶆?wù)人放棄到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向法院請(qǐng)求撤銷債務(wù)人的行為。（74條）第二十七頁(yè)，共八十二頁(yè)。

合同的變更、轉(zhuǎn)讓與權(quán)利義務(wù)終止

1、合同變更有哪些類型和條件？

——約定（協(xié)議）變更；法定變更的三類合同情形；合同變更的條件：四個(gè)2、合同轉(zhuǎn)讓有哪些類型和條件？

判斷：張三將對(duì)李四的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給王五時(shí)，應(yīng)征得李四的同意，否則轉(zhuǎn)讓無(wú)效?！獋鶛?quán)轉(zhuǎn)讓的條件：通知債務(wù)人——債務(wù)轉(zhuǎn)讓的條件：債權(quán)人同意——債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)讓的條件：對(duì)方同意第二十八頁(yè)，共八十二頁(yè)。掌握合同的權(quán)利義務(wù)終止

1、合同為什么會(huì)終止？合同終止的原因有哪些？——六種法定事由：合同因法定或約定解除；債務(wù)已按約定履行；債務(wù)抵銷；標(biāo)的物提存（四種情形）；債務(wù)免除；債權(quán)債務(wù)混同

2、合同解除的事由和條件有哪些？——協(xié)議（雙方）解除：當(dāng)事人可約定解除的條件、時(shí)間、方式、后果（責(zé)任）——法定（單方）解除的四種情形：

第二十九頁(yè)，共八十二頁(yè)。

法定解除：第94條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。

注意“可以”與“應(yīng)當(dāng)”的區(qū)別。請(qǐng)問(wèn)：解除合同后是否承擔(dān)法律責(zé)任？第三十頁(yè)，共八十二頁(yè)。掌握違約責(zé)任的承擔(dān)方式

*

1、什么是違約責(zé)任，違約責(zé)任有何法律特征？

——概念：當(dāng)事人違反合同約定義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的法律后果?！獥l件：不論違約方主觀上是否有過(guò)錯(cuò)；客觀上有違約事實(shí)2、違約責(zé)任的歸責(zé)原則是什么？

——嚴(yán)格責(zé)任（無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任），當(dāng)然也包括過(guò)錯(cuò)責(zé)任

第三十一頁(yè)，共八十二頁(yè)。3、違約責(zé)任的承擔(dān)方式有哪些？——繼續(xù)履行

請(qǐng)問(wèn)：1、違約方支付遲延履行違約金后是否可以不再履行其他義務(wù)？2、什么是“采取補(bǔ)救措施”?！缳|(zhì)量不符合約定可以選擇修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬等補(bǔ)救措施（合同法107、111、112條）?！r償損失（支付賠償金）：適用于違約且還給對(duì)方造成損失，沒(méi)有約定違約金或約定違約金低于造成的損失的情形。請(qǐng)問(wèn)：在實(shí)踐中違約責(zé)任的損失賠償額怎樣計(jì)算？請(qǐng)看案例分析---第三十二頁(yè)，共八十二頁(yè)。案例分析練習(xí)

2、錢(qián)某系一私營(yíng)企業(yè)老板，2002年6月3日晨7點(diǎn)30分對(duì)招手停下來(lái)的出租車(chē)司機(jī)王某說(shuō)：“我要去天龍飯店簽個(gè)合同，必須8點(diǎn)半以前趕到，否則我將損失10萬(wàn)元”。司機(jī)王某說(shuō)：“時(shí)間沒(méi)問(wèn)題，你放心吧”。后因王某繞道加油耽誤了時(shí)間，又遇上班高峰期堵車(chē)，上午9點(diǎn)鐘才將錢(qián)某送到飯店。錢(qián)某簽約未成而起訴王某要求賠償10萬(wàn)元。經(jīng)查，王某為個(gè)體司機(jī)，錢(qián)某簽約不成造成10萬(wàn)元損失屬實(shí)。下列選項(xiàng)中正確的是：

A、錢(qián)某的10萬(wàn)元是直接損失，王某應(yīng)賠償；B、錢(qián)某的10萬(wàn)元損失是預(yù)期的間接損失，王某應(yīng)賠償C、王某確有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)錢(qián)某的部分損失；D、王某因自己的過(guò)錯(cuò)造成對(duì)方損失，應(yīng)退還乘車(chē)費(fèi)，但不承擔(dān)賠償責(zé)任

第三十三頁(yè)，共八十二頁(yè)。請(qǐng)問(wèn)：賠償損失的構(gòu)成和范圍如何確定？

(教材P-197)合同法第113條：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到因違反合同可能造成的損失。第三十四頁(yè)，共八十二頁(yè)。3、如何計(jì)算違約金與定金？——支付違約金：法定違約金與約定違約金；不履行合同的違約金、履行合同不符合約定的違約金、遲延履行違約金。請(qǐng)問(wèn)：如果只是違約，沒(méi)有任何損失，是否支付違約金？如果違約金3萬(wàn)，損失2萬(wàn)，怎樣支付？注意：約定違約金低于造成的損失，可以請(qǐng)求予以增加；約定違約金過(guò)分高于造成的損失，可以請(qǐng)求適當(dāng)減少。

——支付定金---請(qǐng)問(wèn)：1、訂金、預(yù)付款是否與定金有區(qū)別？2、違約金與定金可否同時(shí)適用？第三十五頁(yè)，共八十二頁(yè)。*

4、承擔(dān)違約責(zé)任有哪些特殊情形？——先期違約——雙方違約——第三人原因違約——違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合，只能擇一提出請(qǐng)求權(quán)。第三十六頁(yè)，共八十二頁(yè)。*

掌握不可抗力與違約責(zé)任的免除1、什么是不可抗力？——概念：不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況；——類型：自然、社會(huì)事件——不可抗力通知、證明與守約方應(yīng)防止損失擴(kuò)大的義務(wù)（118、119）第三十七頁(yè)，共八十二頁(yè)。*

2、不承當(dāng)違約責(zé)任的事由有哪些？——兩種：合同約定的免責(zé)條款；法定事由為不可抗力；請(qǐng)問(wèn)：是否不可抗力造成的違約都能免責(zé)？（P-199）

第三十八頁(yè)，共八十二頁(yè)。案例分析練習(xí)

1、甲乙公司訂立一份貨款總值10萬(wàn)元的合同，甲向乙支付定金2萬(wàn)元；合同約定違約金為貨款總值的5%。后乙違約，給甲造成了8萬(wàn)元的損失。乙應(yīng)向甲償付（）元。A、

4.5萬(wàn)元B、8萬(wàn)元C、10萬(wàn)元D、12萬(wàn)元E、

12.5萬(wàn)元第三十九頁(yè)，共八十二頁(yè)。案例分析

3、甲乙簽訂了一個(gè)合同，約定甲向乙供應(yīng)一批木型材150立方，甲負(fù)責(zé)送貨，違約金1萬(wàn)元。甲委托丙運(yùn)輸，丙因運(yùn)輸繁忙，將其中100立方按期運(yùn)到，另50立方逾期運(yùn)達(dá)且在運(yùn)輸途中遭雨淋致貨物受損。請(qǐng)分析下列選項(xiàng)哪些是正確的，并說(shuō)明為什么。A、乙主張拒收全部貨物；B、甲方應(yīng)向乙方支付違約金1萬(wàn)元；C、乙方應(yīng)向丙方提出索賠；D、丙方應(yīng)承擔(dān)貨物受損和逾期交貨的違約責(zé)任。

第四十頁(yè)，共八十二頁(yè)。

1Z302080合同的擔(dān)保

1、什么是保證——保證是一種自然人或法人的擔(dān)保，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。注意：1）保證擔(dān)保的責(zé)任范圍2）保證人資格3）保證方式4）保證期間

第四十一頁(yè)，共八十二頁(yè)。

——保證方式：什么是一般保證和連帶保證？

當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任。當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

如果你當(dāng)保證人，怎樣寫(xiě)保證合同？第四十二頁(yè)，共八十二頁(yè)。

請(qǐng)問(wèn)：您愿意承擔(dān)的保證責(zé)任是哪些？案例：“兒子欠的債老子憑什么替他還？”——一位集團(tuán)公司總經(jīng)理的抗辯理由除了保證擔(dān)保外，還有抵押、質(zhì)押、留置、定金等擔(dān)保方式。

第四十三頁(yè)，共八十二頁(yè)。

合同法中“建設(shè)工程合同”對(duì)承包商的特別保護(hù)條款——留置

第二百八十六條：發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣(mài)的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣(mài)。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償。

第四十四頁(yè)，共八十二頁(yè)。1Z302090建設(shè)工程合同最高人民法院——《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》——建設(shè)工程合同履行糾紛的處理第四十五頁(yè)，共八十二頁(yè)。1、建設(shè)工程施工合同無(wú)效的情形有哪些？

請(qǐng)問(wèn)：掛靠的施工合同是否有效？——無(wú)效合同情形（有3種）：

承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的第四十六頁(yè)，共八十二頁(yè)。2、無(wú)效的建設(shè)工程施工合同如何處理？請(qǐng)問(wèn):建設(shè)工程施工合同無(wú)效,工程竣工后承包人是否可以請(qǐng)求按合同約定支付工程價(jià)款?l承包人超越資質(zhì)等級(jí)業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的，不按照無(wú)效合同處理。l建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人可以請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款。第四十七頁(yè)，共八十二頁(yè)。l建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，若修復(fù)后驗(yàn)收合格，承包人可以請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款，發(fā)包人可以請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用l

建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，若修復(fù)后驗(yàn)收仍不合格，承包人無(wú)權(quán)請(qǐng)求支付工程價(jià)款。第四十八頁(yè)，共八十二頁(yè)。3、如何正確理解第四條“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得”與第二、三條的規(guī)定？——建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，或雖然驗(yàn)收不合格，但修復(fù)后驗(yàn)收合格的，承包人可以請(qǐng)求參照合同約定支付的“工程價(jià)款”，應(yīng)是承包人的實(shí)際損失，即完成工程實(shí)際付出的成本。而“非法所得”是指發(fā)包人應(yīng)該支付但不應(yīng)支付給承包人的利潤(rùn)，應(yīng)由人民法院收繳。

第四十九頁(yè)，共八十二頁(yè)。

4、如何處理計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法的“定額標(biāo)準(zhǔn)”與合同約定的關(guān)系？(教材P-150)——當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款。

因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對(duì)該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門(mén)發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。

第五十頁(yè)，共八十二頁(yè)。5、如何確定承包商工程墊資款的利息？判斷：當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的，法院對(duì)墊資應(yīng)予支持，對(duì)利息不予支持?！?dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。

當(dāng)事人對(duì)墊資沒(méi)有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒(méi)有約定,承包人請(qǐng)求支付利息的，不予支持(第6條)。

第五十一頁(yè)，共八十二頁(yè)。

6、合同沒(méi)有約定，承包商能否主張對(duì)欠付工程價(jià)款計(jì)付利息？

判斷：人民法院對(duì)當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒(méi)有約定的，不予支持。

——當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒(méi)有約定的，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息(第17條)。

第五十二頁(yè)，共八十二頁(yè)。7、承包商主張計(jì)付利息的時(shí)間從何計(jì)算？（P-216）

判斷：利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明的，一律以建設(shè)工程實(shí)際交付時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間?！膽?yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：

（一）

建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；

（二）

建設(shè)工程沒(méi)有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；（三）建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日(第18條)。

第五十三頁(yè)，共八十二頁(yè)。

8、當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行簽定的合同與備案的中標(biāo)合同結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)不同，應(yīng)以哪個(gè)為根據(jù)？——當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。

9、發(fā)、承包雙方約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款的，能否請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定？——當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持。

第五十四頁(yè)，共八十二頁(yè)。

10、發(fā)包人是否可以工程質(zhì)量有問(wèn)題為抗辯理由，拒付工程款？——因承包人的過(guò)錯(cuò)造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請(qǐng)求減少支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。第五十五頁(yè)，共八十二頁(yè)。11、建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，能否以質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利？——建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。第五十六頁(yè)，共八十二頁(yè)。12、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問(wèn)題（教材P-216）《擔(dān)保法》與《合同法》的沖突——誰(shuí)優(yōu)先獲得？建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問(wèn)題司法解釋——承包人比抵押權(quán)人優(yōu)先；買(mǎi)受人（買(mǎi)房人）比承包人優(yōu)先；建設(shè)工程價(jià)款只含成本；行使優(yōu)先權(quán)的期限只有6個(gè)月。

第五十七頁(yè)，共八十二頁(yè)。建設(shè)工程糾紛的處理民事糾紛的處理方式

請(qǐng)問(wèn):民事糾紛的處理方式有哪些?第五十八頁(yè)，共八十二頁(yè)。練習(xí):

1、合同當(dāng)事人發(fā)生糾紛時(shí)，解決的方法可以采用（）。A、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)通過(guò)協(xié)商或調(diào)解解決；B、當(dāng)事人不愿意通過(guò)協(xié)商或調(diào)解解決的，可以依據(jù)合同中的仲裁條款或者事后達(dá)成的書(shū)面仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；C、當(dāng)事人一方不愿意依據(jù)合同中的仲裁條款向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁的，也可以直接向法院起訴；D、當(dāng)事人雙方對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)所作的裁決不服的，可以在法律規(guī)定的期限內(nèi)，向法院起訴

第五十九頁(yè)，共八十二頁(yè)。

掌握民事訴訟的特點(diǎn)

1、什么是民事訴訟？請(qǐng)問(wèn)：誰(shuí)是“當(dāng)事人”、“訴訟參與人”“訴訟參加人”？

2、民事訴訟有哪些基本特點(diǎn)？——三性：----掌握證據(jù)的種類1、民事訴訟證據(jù)有哪些的種類？——七種：-----請(qǐng)問(wèn)：1、存有疑點(diǎn)的視聽(tīng)資料可否作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)？2、無(wú)民事行為人能否作為證人？2、什么是證據(jù)保全？——申請(qǐng)；實(shí)施----

第六十頁(yè)，共八十二頁(yè)。

3、如何應(yīng)用證據(jù)？——證明對(duì)象：----

請(qǐng)問(wèn)：我國(guó)的三大訴訟各自有何特點(diǎn)？1、刑事訴訟2、行政訴訟3、民事訴訟

（二）舉證責(zé)任1、刑事——國(guó)家公訴人與自訴人2、行政——行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)舉證

案例：陜西延安“黃碟事件”---法不禁止皆可為（皆可行）！3、民事——一般原則：“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”，即由債權(quán)人舉證證明債務(wù)人存在過(guò)錯(cuò)；“舉證責(zé)任倒置”：即債務(wù)人舉證證明自己不存在過(guò)錯(cuò)。

5歲小女孩患上艾滋病后------

第六十一頁(yè)，共八十二頁(yè)。

◆

特殊舉證責(zé)任——

“舉證責(zé)任倒置”，即債務(wù)人舉證證明自己不存在過(guò)錯(cuò)下列侵權(quán)訴訟按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任：

（一）因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人對(duì)其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任；

（二）高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；

（三）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；第六十二頁(yè)，共八十二頁(yè)。（四）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對(duì)其無(wú)過(guò)錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任；

2002年8月19日：成都一個(gè)水泥塊“砸中”----；2001年12月20日：重慶一個(gè)煙灰缸使22家住戶每家賠償8101.5元----

第六十三頁(yè)，共八十二頁(yè)。4、證明過(guò)程有哪些內(nèi)容？——舉證時(shí)限；證據(jù)交換；質(zhì)證；認(rèn)證聰明的新娘---；八十多萬(wàn)的財(cái)產(chǎn)分得多少---性騷擾如何舉證---

2Z203031掌握民事訴訟管轄與回避制度1、什么是訴訟管轄？2、什么是地域管轄？請(qǐng)問(wèn)：什么是協(xié)議管轄？3、什么是訴訟的回避？第六十四頁(yè)，共八十二頁(yè)。掌握訴訟參加人的規(guī)定1、什么叫當(dāng)事人？2、什么叫訴訟代理人？

2Z203033掌握財(cái)產(chǎn)保全及先予執(zhí)行的規(guī)定1、什么是財(cái)產(chǎn)保全？2、什么是先予執(zhí)行？第六十五頁(yè)，共八十二頁(yè)。掌握審判程序1、第一審程序有哪些階段？2、第二審（上訴）案件如何處理？——四種處理：----3、什么是審判監(jiān)督（再審）程序？2Z203035熟悉執(zhí)行程序1、申請(qǐng)執(zhí)行的期限有何規(guī)定？2、不履行和解協(xié)議如何處理？第六十六頁(yè)，共八十二頁(yè)。仲裁法掌握仲裁協(xié)議什么是仲裁？

1、仲裁與訴訟比較有哪些特點(diǎn)？2、怎樣申請(qǐng)仲裁？3、仲裁協(xié)議（1）請(qǐng)求仲裁的意思表示（2）仲裁事項(xiàng)（3）選定的仲裁委員會(huì)4、仲裁協(xié)議無(wú)效有哪些情形？第六十七頁(yè)，共八十二頁(yè)。掌握仲裁程序

4、仲裁程序（1）申請(qǐng)和受理（2）放棄仲裁協(xié)議（3）仲裁庭的組成（4）關(guān)于回避的規(guī)定（5）開(kāi)庭和裁決第六十八頁(yè)，共八十二頁(yè)。

5、申請(qǐng)撤銷裁決

（一）沒(méi)有仲裁協(xié)議的；（二）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無(wú)權(quán)仲裁的；（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；（五）對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（六）仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。

第六十九頁(yè)，共八十二頁(yè)。6、執(zhí)行（1）當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。受申請(qǐng)的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。（2）被申請(qǐng)人提出證據(jù)證明裁決有民事訴訟法第二百一十七條第二款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁定不予執(zhí)行。

第七十頁(yè)，共八十二頁(yè)。仲裁法練習(xí)2、甲乙雙方在合同中設(shè)有仲裁條款，現(xiàn)甲向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁，乙向法院起訴，在此情況下，下列選項(xiàng)正確的是（）。A、應(yīng)由仲裁機(jī)關(guān)仲裁B、應(yīng)由法院受理C、應(yīng)由雙方協(xié)商選擇仲裁或訴訟D、仲裁條款自然無(wú)效

第七十一頁(yè)，共八十二頁(yè)。仲裁法練習(xí)

3、甲乙公司在合同中設(shè)有仲裁條款，雙方發(fā)生爭(zhēng)議后，乙向法院起訴時(shí)未說(shuō)明雙方訂有仲裁協(xié)議，甲亦應(yīng)訴答辯，在此情況下，下列選項(xiàng)正確的是（）。A、乙公司起訴有效B、乙公司起訴無(wú)效C、法院判決有效D、法院判決無(wú)效

第七十二頁(yè)，共八十二頁(yè)。仲裁法練習(xí)

4、云南省建三公司與廣東凱達(dá)公司簽訂一瓷磚買(mǎi)賣(mài)合同，合同規(guī)定由賣(mài)方送貨，貨到付款。同時(shí)在合同中規(guī)定了仲裁條款。合同在履行中發(fā)生糾紛，省建三公司于2000年2月15日向昆明市仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。仲裁委員會(huì)于2月22日受理了該案。省建三公司選任了兩名仲裁員，凱達(dá)公司選任了一名仲裁員，作為首席仲裁員。省建三公司指出首席仲裁員是凱達(dá)公司的常年法律顧問(wèn)，要求其回避。仲裁委員會(huì)主任駁回其回避請(qǐng)求，三名仲裁員組成仲裁庭公開(kāi)審理了此案。請(qǐng)指出本案在程序上有何不足之處。并說(shuō)明為什么？

第七十三頁(yè)，共八十二頁(yè)。行政復(fù)議與行政訴訟1、什么是行政復(fù)議？2、什么是行政訴訟？熟悉行政復(fù)議范圍

1、哪些情形（事項(xiàng)）可以申請(qǐng)行政復(fù)議？2、哪些情形（事項(xiàng)）不可以申請(qǐng)行政復(fù)議？熟悉行政復(fù)議程序第七十四頁(yè)，共八十二頁(yè)。熟悉行政訴訟受理范圍1、哪些情形（事項(xiàng)）可以提起行政訴訟？2、哪些情形（事項(xiàng)）不可以提起行政訴訟？了解行政訴訟程序第七十五頁(yè)，共八十二頁(yè)。

2Z201210建設(shè)工程法律責(zé)任

1、法律責(zé)任構(gòu)成要件