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文檔簡介
新進銷售人員法律風險培訓(xùn)課件新進銷售人員法律風險培訓(xùn)課件“企業(yè)財富的一半是合同”合同的順利簽訂和履行,是企業(yè)健康發(fā)展的重要保證。正確簽訂、使用合同已成為每一個企業(yè)經(jīng)營管理者面臨的重要課題?!捌髽I(yè)財富的一半是合同”合同的順利簽訂和履行,是企業(yè)健康發(fā)展內(nèi)容提要
一、合同的訂立二、合同的履行三、違約責任四、合同的管轄內(nèi)容提要一、合同的訂立
(一)簽訂合同前的準備工作
(二)合同簽訂時的注意事項(三)合同簽訂后的監(jiān)督管理一、合同的訂立(一)簽訂合同前的準備工作
1、審查對方的主體資格。
2、對資信能力的審查。
3、對股東的審查
4、對經(jīng)營歷史的審查。
5、注意合同附件。
(一)簽訂合同前的準備工作1、審查對方的主體資格。
(1)法人具有獨立的簽訂合同的資格關(guān)鍵:對方是否領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。方法:到工商部門查詢。注意:一定要親自核實,切忌僅憑對方提供的銀行賬戶、合同專用章等不全面、不規(guī)范的證明文件簽訂合同。1、審查對方的主體資格。(1)法人具有獨立的簽訂合同的資格(2)分支機構(gòu)具有獨立的簽訂合同的資格一看本身是否有營業(yè)執(zhí)照。二應(yīng)一并審查上級法人。特別注意:分支機構(gòu)承擔民事責任的方式,先以該機構(gòu)財產(chǎn)承擔,不足的部分由開辦法人承擔。
(2)分支機構(gòu)具有獨立的簽訂合同的資格一看本身是否有營業(yè)執(zhí)照(3)法人內(nèi)部的職能部門。職能部門不具有主體資格。所簽合同無效。除非由法人出面,或由法人授權(quán)委托,才能簽合同。(3)法人內(nèi)部的職能部門。職能部門不具有主體資格。(4)審查法人的經(jīng)營范圍。當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同,如何看?一般超經(jīng)營范圍的不認為無效;違反法律、行政法規(guī)有關(guān)限制經(jīng)營、禁止經(jīng)營、特許經(jīng)營規(guī)定的,所簽合同無效。(4)審查法人的經(jīng)營范圍。特別提示一是合同是當事人之間的法律;二是只要不反法律、行政法規(guī)禁止、限止性規(guī)定,就可以保護。三是確認合同無效,應(yīng)當以法律、行政法規(guī)為依據(jù),不是以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。特別提示一是合同是當事人之間的法律;2、對資信能力的審查。本質(zhì):是對企業(yè)有無履約能力的審查(1)對注冊資金真實性審查。目的:確定對方是否為虛假注冊。方式:核實公司成立時提供的銀行存單、驗資報告的真實性。2、對資信能力的審查。常見的虛假注冊情況驗資報告上注明的會計師事務(wù)所不存在。報告驗資的會計事務(wù)所存在,但報告書不存在;驗資報告中的實物沒有轉(zhuǎn)移所有權(quán)。
常見的虛假注冊情況驗資報告上注明的會計師(2)對會計資料的審查。①是否有固定資產(chǎn),固定資產(chǎn)的價值和變現(xiàn)能力如何。②企業(yè)負債是否過多。如果負債中有銀行債務(wù)的情況,那就要進一步查清固定資產(chǎn)是否已經(jīng)抵押。③流動資金是否充足。
(2)對會計資料的審查。3、對股東的審查①股東是否真實。注意:注冊登記的是幾個,但實際股東只有一人;注冊的都是假的,實際經(jīng)營者卻另有其人。審查方法:根據(jù)工商注冊資料逐一去核實。②股東與股東之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。特別提示:新修改的公司法已對禁止關(guān)聯(lián)交易做出明確規(guī)定。3、對股東的審查①股東是否真實。4、對經(jīng)營歷史的審查。對一般企業(yè)可能是過高要求,但對一個“百年老店”來講,則是必須。①歷史上經(jīng)營情況怎樣?②曾經(jīng)做過哪些業(yè)務(wù)、項目。③履約情況怎樣,是否經(jīng)常發(fā)生糾紛。具體簽訂合同時是否每筆都需上述方法審查,要由企業(yè)根據(jù)合同的性質(zhì)和合同的數(shù)額等情況定。
4、對經(jīng)營歷史的審查。對一般企業(yè)可能是過高要求,但對一個“百必須做事前調(diào)查大型項目;合同履行期較長;確定長期經(jīng)銷商、代理商、供貨商。涉及到企業(yè)生死存亡的合同。數(shù)額較大,對企業(yè)贏虧有決定性影響。
必須做事前調(diào)查5、注意合同附件。
有的合同條文并不能把所有技術(shù)問題都解決。附件尤其是核心、關(guān)鍵部分就顯得十分重要。特別提示:合同附件效力等同于合同本身。5、注意合同附件。有的合同條文并不能把所有技術(shù)問題都解決(二)合同簽訂時應(yīng)注意的事項
1、應(yīng)加蓋單位公章;或經(jīng)辦人提供加蓋單位公章的簽約授權(quán)委托書。2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨,并與注冊名稱一致。3、合同文本經(jīng)過修改的,應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認。4、爭取取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。(二)合同簽訂時應(yīng)注意的事項1、應(yīng)加蓋單位公章;或經(jīng)辦人提(三)合同簽訂后的監(jiān)督管理
1、將其復(fù)印件交由履行部門存查,保證依約履行。2、及時歸檔保管,以免丟失。3、公司應(yīng)當制定合同監(jiān)督管理制度,進行規(guī)范管理。(三)合同簽訂后的監(jiān)督管理1、將其復(fù)印件交由履行部門存(1)管好公司印章、管好業(yè)務(wù)員。案例:小張是A公司雇員,一直負責對B公司的業(yè)務(wù)。小張辭職后,A公司未及時通知B公司。后小張以A公司名義從B公司大量購貨并銷贓潛逃。小張構(gòu)成詐騙應(yīng)受法律懲處,但造成的損失,應(yīng)由誰承擔?
答案:A公司。(1)管好公司印章、管好業(yè)務(wù)員。案例:解析《合同法》第49條規(guī)定:行為人沒有代理權(quán),超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。這就是“表見代理”制度。該條立法目的是保護善意的第三人。在此案中,A公司的過錯是疏于合同管理。解析《合同法》第49條規(guī)定:行為人沒有代理權(quán),超越代理權(quán)啟示①企業(yè)不得將某種能夠證明有代理權(quán)的文件(如空白介紹信、空白合同文本、企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照副本)、印鑒(公司印章)任意交給他人或允許他人作自己的分支機構(gòu)。否則等于無限授權(quán),風險無邊。②企業(yè)的業(yè)務(wù)員離職后,須及時收回代理證書、公開聲明,通知可能與該業(yè)務(wù)員有業(yè)務(wù)往來的客戶,防止欺詐產(chǎn)生的風險。
啟示(2)切忌先蓋合同章,喪失簽約主動權(quán)。
(3)沒有簽字或蓋章的合同也可能成立?!逗贤ā返?7條規(guī)定:“采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立?!保?)切忌先蓋合同章,喪失簽約主動權(quán)。
(3)沒有簽
概要的講兩條1、合同簽訂是第一道關(guān)口。必須牢牢把好。2、合同簽訂要精細、謹慎。概要的講兩條二、合同的履行合同履行是全部合同活動的核心。合同履行也是合同活動中最容易發(fā)生風險,又最難防范的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。二、合同的履行(一)合同履行活動的基本原則
第一,全面、適當履行;第二,遵循誠實信用; 第三,公平合理地促使履行;第四,不得擅自變更。(一)合同履行活動的基本原則(二)合同履行中常見的幾個問題
1、同時履行合同中違約責任如何確定?案例:興業(yè)食品公司協(xié)議向?qū)幒El(fā)站購買柑桔。雙方約定:公司向批發(fā)站預(yù)付貨款20萬元,批發(fā)站于15號前到貨,驗收后興業(yè)公司將余款付清,任何一方違約要賠償損失。后興業(yè)公司預(yù)付20萬元,寧海批發(fā)站如約運貨至指定地點。興業(yè)公司驗收合格后,因貨款不齊,要求延期付款未被同意。一周后因興業(yè)公司仍未籌齊貨款,寧海批發(fā)站怕柑桔腐爛,將貨物運走并轉(zhuǎn)賣他方,同時通知興業(yè)公司解除合同。(二)合同履行中常見的幾個問題 1、同時履行合同中違約責任如問題:到底誰違約?興業(yè)公司訴至法院,請求判批發(fā)站違約,要求返還預(yù)付款及利息并賠償損失。寧海批發(fā)站則要求對方承擔運費損失15000元。問題:到底誰違約?法理:時履行抗辯權(quán)問題。同時履行,即合同訂立后,在有效期限內(nèi),雙方當事人不分先后地履行各自的義務(wù)。同時履行抗辯權(quán),指雙務(wù)合同中的當事人一方,在對方未給付之前,有權(quán)拒絕先行給付。法理:時履行抗辯權(quán)問題。根據(jù)《合同法》第66條規(guī)定1.要基于同一個雙務(wù)合同且互負債務(wù)。2.互負債務(wù)都已過期,且沒有約定履行順序。3.對方的債務(wù)是可以履行的。4.對方未履行債務(wù)或者履行不適當。根據(jù)《合同法》第66條規(guī)定注意:但當事人行使同時履行抗辯權(quán)致使合同遲延履行的,遲延履行責任由對方當事人承擔。實質(zhì):
法律賦予雙務(wù)合同當事人在同時履行時以保護自身合法權(quán)益,因行使同時履行抗辯權(quán)而拒絕向?qū)Ψ铰男袀鶆?wù)的,不構(gòu)成違約,而是一種正當?shù)男袨椤W⒁猓旱斒氯诵惺雇瑫r履行抗辯權(quán)致使合同遲延履行的,遲延履行解析雙方當事人未約定履行順序,應(yīng)推定為同時履行。興業(yè)公司支付余款前,寧海批發(fā)站有權(quán)拒絕履行自己的義務(wù)而不構(gòu)成違約。興業(yè)公司延期一周已超過合同履行期限后仍未能支付余款,已構(gòu)成違約。寧海批發(fā)站返還興業(yè)公司預(yù)付款20萬元,興業(yè)公司賠償寧海批發(fā)站運費損失15000元。解析雙方當事人未約定履行順序,應(yīng)推定為同時履行。2、先履行債務(wù)的當事人如何進行自我保護?案例:A公司協(xié)議購買B公司價值電腦設(shè)備并約定:A公司預(yù)付貨款后對方10日內(nèi)供貨。后B公司因欠數(shù)家銀行貸款,辦公場所、庫存商品、銀行賬戶相繼被法院查封、凍結(jié),無法履行供貨義務(wù)。A公司拒付預(yù)付款,要求解除合同。B公司提出A公司違約在先,應(yīng)償付違約金。A公司認為拒付預(yù)付款、解除合同,系因B公司無法供貨,實屬自保。2、先履行債務(wù)的當事人如何進行自我保護?案例:難題:在B公司已實際無法履行合同義務(wù)的情況下,A公司交付預(yù)付款后,其自身合法權(quán)益的確得不到有效保護。解析:新《合同法》為A公司自我保護提供了法律武器——不安抗辯權(quán)。即:應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人在對方欠缺資力或欠缺信用等危險情況下可中止履行,直到解除合同。實質(zhì):對先履行義務(wù)的當事人合法利益的保護。對防范合同欺詐有重要作用。難題:在B公司已實際無法履行合同義務(wù)的情況下,A公司交付預(yù)付合同法第68條規(guī)定應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人,有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:(1)經(jīng)營狀況嚴重惡化;(2)轉(zhuǎn)移、抽逃資金,以逃避債務(wù);(3)喪失商業(yè)信譽;(4)有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。合同法第68條規(guī)定應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人,有確切證據(jù)證明對方注意(1)不安抗辯權(quán)是一種自助權(quán),只要有證據(jù)證明對方履行有現(xiàn)實危險,就可以中止履行合同,而無須經(jīng)對方同意,或經(jīng)訴訟、仲裁等程序。(2)必須有確切證據(jù)證明對方有上述情況之一的,才能行使不安抗辯權(quán),否則承擔違約責任。注意(3)權(quán)利人暫時中止履行合同義務(wù),應(yīng)及時通知對方。(4)如果對方提供了適當擔?;蛟诤侠砥谙迌?nèi)恢復(fù)了履行能力,應(yīng)當恢復(fù)履行。(5)對方在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的,中止履行的一方可解除合同。(3)權(quán)利人暫時中止履行合同義務(wù),應(yīng)及時通知對方。解析A公司的正確做法是,暫停支付預(yù)付款并通知B公司。如B公司在合理期限內(nèi)既未恢復(fù)履行能力又未提供適當擔保時,A公司可解除合同。解析(三)履行中常見的幾種風險提示:1、謹防合同詐騙犯罪。在簽訂和履行合同過程中,要高度關(guān)注以下情形:(1)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;(2)以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔保的;
(三)履行中常見的幾種風險提示:1、謹防合同詐騙犯罪。在簽訂(3)沒有實際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,詐騙對方當事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;(4)收受對方當事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的。警示:合同詐騙犯罪之所以能夠得逞,大部分是因有關(guān)負責人或經(jīng)辦人玩忽職守、濫用職權(quán),失職、瀆職造成。(3)沒有實際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方三、違約責任
違約責任是合同當事人違反合同約定所應(yīng)承擔的民事責任。體現(xiàn)了法律的約束力,其功能系為保證合同當事人履行合同義務(wù),彌補違約造成的損失。違約責任的方式有實際履行、采取補救措施、賠償損失、違約金、定金等五種。實務(wù)中如何用好違約救濟手段,化解風險、減少損失?三、違約責任違約責任是合同當事人違反合同約定所應(yīng)承擔的民事(一)違約與侵權(quán)并存時,應(yīng)如何尋求法律幫助?
l、違約與侵權(quán)的責任競合當事人有選擇權(quán)。(《合同法》第122條)2、當事人只能選則其中的一種責任,不能并用。3、一般而言,選擇侵權(quán)責任更有利。合同責任賠償范圍包括:直接損失和間接損失(可得利益)。侵權(quán)責任賠償范圍包括:直接、間接損失和精神損害賠償。4、若要變更違約之訴與侵權(quán)之訴,須在一審開庭前進行。(一)違約與侵權(quán)并存時,應(yīng)如何尋求法律幫助?l、違約與侵權(quán)(二)過高的違約金法律是否保護?案例:科技園與村委會協(xié)議征用土地,約定支付征地費1500萬元,違約金日千分之二。后科技園尚欠200萬。村委會要求支付違約金1300余萬元。起訴到法院后,科技園以約定的違約金過分高于實際損失(逾期付款200萬元利息)為由,請求調(diào)整。(二)過高的違約金法律是否保護?案例:依據(jù)《合同法》114條規(guī)定法院審理認為:約定的違約金低于造成損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加,約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。判決:以同期人民銀行逾期付款利息為標準,判令科技園支付違約金123萬元。依據(jù)《合同法》114條規(guī)定法院審理認為:約定的違約金低于造成提示:約定違約金應(yīng)基本合理,以避免造成不必要的損失。注意:
1、確定違約金一般以當事人的約定為準。2、違約金過分高時以當事人有明確主張為前提。3、舉證責任應(yīng)由主張的一方當事人承擔。4、過分高為法官的自由裁量權(quán)。過分高違約金的認定一般無統(tǒng)一標準,看法官的認識?!渡唐贩克痉ń忉尅芬?guī)定了一個“過分高”的標準:違約金超過造成損失的30%。提示:約定違約金應(yīng)基本合理,以避免造成不必要的損失。注意(三)在合同中既規(guī)定了定金又規(guī)定了違約金如何處理?案例:北新公司向水產(chǎn)公司定購水產(chǎn)品約定:先付定金8萬元,預(yù)付運費2萬元,任何一方違約,應(yīng)支付違約金10萬元。后北新公司依約付定金及運費。合同到期,水產(chǎn)公司未按期交貨。北新公司遂向法院提起訴訟,要求水產(chǎn)公司返還預(yù)付運費2萬元、雙倍返還定金,并支付違約金10萬元。(三)在合同中既規(guī)定了定金又規(guī)定了違約金如何處理?案例:選擇:此案定金雙倍16萬更有利。法條:《合同法》第116條規(guī)定:當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇使用違約金條款或者定金條款。處理:北新公司可以選擇使用定金條款或者違約金條款,但兩者不能并用。如兩者并用,其數(shù)額可能大大超過因違約而造成的損失,不僅對違約方懲罰過重,也可能使守約方獲得其所受損失之外的利益,將違反合同的公平原則。選擇:此案定金雙倍16萬更有利。法條:《合同法》第116條規(guī)(四)賠償損失責任范圍案例:甲商貿(mào)公司與乙門市部簽訂鋼材購銷合同約定:甲于7月15日發(fā)貨。屆時,乙以種種理由拒絕。甲于8月1日向乙催告:8月10日以前提貨,否則將解除合同,損失也將由對方承擔。乙仍未履行。甲為此多增倉儲費4萬元,后變賣鋼材,減少利潤5萬元。(四)賠償損失責任范圍案例:新進銷售人員法律風險培訓(xùn)課件新進銷售人員法律風險培訓(xùn)課件“企業(yè)財富的一半是合同”合同的順利簽訂和履行,是企業(yè)健康發(fā)展的重要保證。正確簽訂、使用合同已成為每一個企業(yè)經(jīng)營管理者面臨的重要課題?!捌髽I(yè)財富的一半是合同”合同的順利簽訂和履行,是企業(yè)健康發(fā)展內(nèi)容提要
一、合同的訂立二、合同的履行三、違約責任四、合同的管轄內(nèi)容提要一、合同的訂立
(一)簽訂合同前的準備工作
(二)合同簽訂時的注意事項(三)合同簽訂后的監(jiān)督管理一、合同的訂立(一)簽訂合同前的準備工作
1、審查對方的主體資格。
2、對資信能力的審查。
3、對股東的審查
4、對經(jīng)營歷史的審查。
5、注意合同附件。
(一)簽訂合同前的準備工作1、審查對方的主體資格。
(1)法人具有獨立的簽訂合同的資格關(guān)鍵:對方是否領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。方法:到工商部門查詢。注意:一定要親自核實,切忌僅憑對方提供的銀行賬戶、合同專用章等不全面、不規(guī)范的證明文件簽訂合同。1、審查對方的主體資格。(1)法人具有獨立的簽訂合同的資格(2)分支機構(gòu)具有獨立的簽訂合同的資格一看本身是否有營業(yè)執(zhí)照。二應(yīng)一并審查上級法人。特別注意:分支機構(gòu)承擔民事責任的方式,先以該機構(gòu)財產(chǎn)承擔,不足的部分由開辦法人承擔。
(2)分支機構(gòu)具有獨立的簽訂合同的資格一看本身是否有營業(yè)執(zhí)照(3)法人內(nèi)部的職能部門。職能部門不具有主體資格。所簽合同無效。除非由法人出面,或由法人授權(quán)委托,才能簽合同。(3)法人內(nèi)部的職能部門。職能部門不具有主體資格。(4)審查法人的經(jīng)營范圍。當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同,如何看?一般超經(jīng)營范圍的不認為無效;違反法律、行政法規(guī)有關(guān)限制經(jīng)營、禁止經(jīng)營、特許經(jīng)營規(guī)定的,所簽合同無效。(4)審查法人的經(jīng)營范圍。特別提示一是合同是當事人之間的法律;二是只要不反法律、行政法規(guī)禁止、限止性規(guī)定,就可以保護。三是確認合同無效,應(yīng)當以法律、行政法規(guī)為依據(jù),不是以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。特別提示一是合同是當事人之間的法律;2、對資信能力的審查。本質(zhì):是對企業(yè)有無履約能力的審查(1)對注冊資金真實性審查。目的:確定對方是否為虛假注冊。方式:核實公司成立時提供的銀行存單、驗資報告的真實性。2、對資信能力的審查。常見的虛假注冊情況驗資報告上注明的會計師事務(wù)所不存在。報告驗資的會計事務(wù)所存在,但報告書不存在;驗資報告中的實物沒有轉(zhuǎn)移所有權(quán)。
常見的虛假注冊情況驗資報告上注明的會計師(2)對會計資料的審查。①是否有固定資產(chǎn),固定資產(chǎn)的價值和變現(xiàn)能力如何。②企業(yè)負債是否過多。如果負債中有銀行債務(wù)的情況,那就要進一步查清固定資產(chǎn)是否已經(jīng)抵押。③流動資金是否充足。
(2)對會計資料的審查。3、對股東的審查①股東是否真實。注意:注冊登記的是幾個,但實際股東只有一人;注冊的都是假的,實際經(jīng)營者卻另有其人。審查方法:根據(jù)工商注冊資料逐一去核實。②股東與股東之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。特別提示:新修改的公司法已對禁止關(guān)聯(lián)交易做出明確規(guī)定。3、對股東的審查①股東是否真實。4、對經(jīng)營歷史的審查。對一般企業(yè)可能是過高要求,但對一個“百年老店”來講,則是必須。①歷史上經(jīng)營情況怎樣?②曾經(jīng)做過哪些業(yè)務(wù)、項目。③履約情況怎樣,是否經(jīng)常發(fā)生糾紛。具體簽訂合同時是否每筆都需上述方法審查,要由企業(yè)根據(jù)合同的性質(zhì)和合同的數(shù)額等情況定。
4、對經(jīng)營歷史的審查。對一般企業(yè)可能是過高要求,但對一個“百必須做事前調(diào)查大型項目;合同履行期較長;確定長期經(jīng)銷商、代理商、供貨商。涉及到企業(yè)生死存亡的合同。數(shù)額較大,對企業(yè)贏虧有決定性影響。
必須做事前調(diào)查5、注意合同附件。
有的合同條文并不能把所有技術(shù)問題都解決。附件尤其是核心、關(guān)鍵部分就顯得十分重要。特別提示:合同附件效力等同于合同本身。5、注意合同附件。有的合同條文并不能把所有技術(shù)問題都解決(二)合同簽訂時應(yīng)注意的事項
1、應(yīng)加蓋單位公章;或經(jīng)辦人提供加蓋單位公章的簽約授權(quán)委托書。2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨,并與注冊名稱一致。3、合同文本經(jīng)過修改的,應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋章確認。4、爭取取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。(二)合同簽訂時應(yīng)注意的事項1、應(yīng)加蓋單位公章;或經(jīng)辦人提(三)合同簽訂后的監(jiān)督管理
1、將其復(fù)印件交由履行部門存查,保證依約履行。2、及時歸檔保管,以免丟失。3、公司應(yīng)當制定合同監(jiān)督管理制度,進行規(guī)范管理。(三)合同簽訂后的監(jiān)督管理1、將其復(fù)印件交由履行部門存(1)管好公司印章、管好業(yè)務(wù)員。案例:小張是A公司雇員,一直負責對B公司的業(yè)務(wù)。小張辭職后,A公司未及時通知B公司。后小張以A公司名義從B公司大量購貨并銷贓潛逃。小張構(gòu)成詐騙應(yīng)受法律懲處,但造成的損失,應(yīng)由誰承擔?
答案:A公司。(1)管好公司印章、管好業(yè)務(wù)員。案例:解析《合同法》第49條規(guī)定:行為人沒有代理權(quán),超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。這就是“表見代理”制度。該條立法目的是保護善意的第三人。在此案中,A公司的過錯是疏于合同管理。解析《合同法》第49條規(guī)定:行為人沒有代理權(quán),超越代理權(quán)啟示①企業(yè)不得將某種能夠證明有代理權(quán)的文件(如空白介紹信、空白合同文本、企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照副本)、印鑒(公司印章)任意交給他人或允許他人作自己的分支機構(gòu)。否則等于無限授權(quán),風險無邊。②企業(yè)的業(yè)務(wù)員離職后,須及時收回代理證書、公開聲明,通知可能與該業(yè)務(wù)員有業(yè)務(wù)往來的客戶,防止欺詐產(chǎn)生的風險。
啟示(2)切忌先蓋合同章,喪失簽約主動權(quán)。
(3)沒有簽字或蓋章的合同也可能成立?!逗贤ā返?7條規(guī)定:“采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立。”(2)切忌先蓋合同章,喪失簽約主動權(quán)。
(3)沒有簽
概要的講兩條1、合同簽訂是第一道關(guān)口。必須牢牢把好。2、合同簽訂要精細、謹慎。概要的講兩條二、合同的履行合同履行是全部合同活動的核心。合同履行也是合同活動中最容易發(fā)生風險,又最難防范的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。二、合同的履行(一)合同履行活動的基本原則
第一,全面、適當履行;第二,遵循誠實信用; 第三,公平合理地促使履行;第四,不得擅自變更。(一)合同履行活動的基本原則(二)合同履行中常見的幾個問題
1、同時履行合同中違約責任如何確定?案例:興業(yè)食品公司協(xié)議向?qū)幒El(fā)站購買柑桔。雙方約定:公司向批發(fā)站預(yù)付貨款20萬元,批發(fā)站于15號前到貨,驗收后興業(yè)公司將余款付清,任何一方違約要賠償損失。后興業(yè)公司預(yù)付20萬元,寧海批發(fā)站如約運貨至指定地點。興業(yè)公司驗收合格后,因貨款不齊,要求延期付款未被同意。一周后因興業(yè)公司仍未籌齊貨款,寧海批發(fā)站怕柑桔腐爛,將貨物運走并轉(zhuǎn)賣他方,同時通知興業(yè)公司解除合同。(二)合同履行中常見的幾個問題 1、同時履行合同中違約責任如問題:到底誰違約?興業(yè)公司訴至法院,請求判批發(fā)站違約,要求返還預(yù)付款及利息并賠償損失。寧海批發(fā)站則要求對方承擔運費損失15000元。問題:到底誰違約?法理:時履行抗辯權(quán)問題。同時履行,即合同訂立后,在有效期限內(nèi),雙方當事人不分先后地履行各自的義務(wù)。同時履行抗辯權(quán),指雙務(wù)合同中的當事人一方,在對方未給付之前,有權(quán)拒絕先行給付。法理:時履行抗辯權(quán)問題。根據(jù)《合同法》第66條規(guī)定1.要基于同一個雙務(wù)合同且互負債務(wù)。2.互負債務(wù)都已過期,且沒有約定履行順序。3.對方的債務(wù)是可以履行的。4.對方未履行債務(wù)或者履行不適當。根據(jù)《合同法》第66條規(guī)定注意:但當事人行使同時履行抗辯權(quán)致使合同遲延履行的,遲延履行責任由對方當事人承擔。實質(zhì):
法律賦予雙務(wù)合同當事人在同時履行時以保護自身合法權(quán)益,因行使同時履行抗辯權(quán)而拒絕向?qū)Ψ铰男袀鶆?wù)的,不構(gòu)成違約,而是一種正當?shù)男袨?。注意:但當事人行使同時履行抗辯權(quán)致使合同遲延履行的,遲延履行解析雙方當事人未約定履行順序,應(yīng)推定為同時履行。興業(yè)公司支付余款前,寧海批發(fā)站有權(quán)拒絕履行自己的義務(wù)而不構(gòu)成違約。興業(yè)公司延期一周已超過合同履行期限后仍未能支付余款,已構(gòu)成違約。寧海批發(fā)站返還興業(yè)公司預(yù)付款20萬元,興業(yè)公司賠償寧海批發(fā)站運費損失15000元。解析雙方當事人未約定履行順序,應(yīng)推定為同時履行。2、先履行債務(wù)的當事人如何進行自我保護?案例:A公司協(xié)議購買B公司價值電腦設(shè)備并約定:A公司預(yù)付貨款后對方10日內(nèi)供貨。后B公司因欠數(shù)家銀行貸款,辦公場所、庫存商品、銀行賬戶相繼被法院查封、凍結(jié),無法履行供貨義務(wù)。A公司拒付預(yù)付款,要求解除合同。B公司提出A公司違約在先,應(yīng)償付違約金。A公司認為拒付預(yù)付款、解除合同,系因B公司無法供貨,實屬自保。2、先履行債務(wù)的當事人如何進行自我保護?案例:難題:在B公司已實際無法履行合同義務(wù)的情況下,A公司交付預(yù)付款后,其自身合法權(quán)益的確得不到有效保護。解析:新《合同法》為A公司自我保護提供了法律武器——不安抗辯權(quán)。即:應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人在對方欠缺資力或欠缺信用等危險情況下可中止履行,直到解除合同。實質(zhì):對先履行義務(wù)的當事人合法利益的保護。對防范合同欺詐有重要作用。難題:在B公司已實際無法履行合同義務(wù)的情況下,A公司交付預(yù)付合同法第68條規(guī)定應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人,有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:(1)經(jīng)營狀況嚴重惡化;(2)轉(zhuǎn)移、抽逃資金,以逃避債務(wù);(3)喪失商業(yè)信譽;(4)有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。合同法第68條規(guī)定應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人,有確切證據(jù)證明對方注意(1)不安抗辯權(quán)是一種自助權(quán),只要有證據(jù)證明對方履行有現(xiàn)實危險,就可以中止履行合同,而無須經(jīng)對方同意,或經(jīng)訴訟、仲裁等程序。(2)必須有確切證據(jù)證明對方有上述情況之一的,才能行使不安抗辯權(quán),否則承擔違約責任。注意(3)權(quán)利人暫時中止履行合同義務(wù),應(yīng)及時通知對方。(4)如果對方提供了適當擔?;蛟诤侠砥谙迌?nèi)恢復(fù)了履行能力,應(yīng)當恢復(fù)履行。(5)對方在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的,中止履行的一方可解除合同。(3)權(quán)利人暫時中止履行合同義務(wù),應(yīng)及時通知對方。解析A公司的正確做法是,暫停支付預(yù)付款并通知B公司。如B公司在合理期限內(nèi)既未恢復(fù)履行能力又未提供適當擔保時,A公司可解除合同。解析(三)履行中常見的幾種風險提示:1、謹防合同詐騙犯罪。在簽訂和履行合同過程中,要高度關(guān)注以下情形:(1)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;(2)以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔保的;
(三)履行中常見的幾種風險提示:1、謹防合同詐騙犯罪。在簽訂(3)沒有實際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,詐騙對方當事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;(4)收受對方當事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的。警示:合同詐騙犯罪之所以能夠得逞,大部分是因有關(guān)負責人或經(jīng)辦人玩忽職守、濫用職權(quán),失職、瀆職造成。(3)沒有實際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方三、違約責任
違約責任是合同當事人違反合同約定所應(yīng)承擔的民事責任。體現(xiàn)了法律的約束力,其功能系為保證合同當事人履行合同義務(wù),彌補違約造成的損失。違約責任的方式有實際履行、采取補救措施、賠償損失、違約金、定金等五種。實務(wù)中如何用好違約救濟手段,化解風險、減少損失?三、違約責任違約責任是合同當事人違反合同約定所應(yīng)承擔的民事(一)違約與侵權(quán)并存時,應(yīng)如何尋求法律幫助?
l、違約與侵權(quán)的責任競合當事人有選擇權(quán)。(《合同法》第12
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