有名合同用法細(xì)則

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法的理解與運(yùn)用

一（1)合同，或稱契約，是合同文書的簡稱。它是兩個或兩個以上當(dāng)事人之間為實現(xiàn)一定的目的協(xié)商而一致同意訂立的明確彼此權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。所為當(dāng)事人，是指與民事活動直接有關(guān)的人。他們應(yīng)該是能依法履行民事責(zé)任的社會組織和公民；權(quán)利，是指當(dāng)事人為了某種利益依法為某種行為或者不為某種行為的可能性；義務(wù)，是指為滿足權(quán)利人的利益而為一定行為或者不為一定行為的人為的必要性。所以合同雖然是多種多樣的，但內(nèi)容最終是經(jīng)當(dāng)事人通過協(xié)商而同意訂立的，且是與經(jīng)濟(jì)利益密切相關(guān)的權(quán)利與義務(wù)。

我國合同法是調(diào)整平等主體之間的貿(mào)易關(guān)系的法律，它主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力。合同的履行、變更。轉(zhuǎn)讓。終止。違反合同的責(zé)任及各類有名合同等問題合同法是我國民法的重要組成部分。

（2）合同法的適用范圍為各類由平等主體的自然人、法人和其他組織之間的協(xié)議。合同法適用于各類以民事權(quán)利和民事義務(wù)為內(nèi)容的民事合同，換言之，除了《合同法》已確認(rèn)的15類有名合同外，物權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法、商事法、人格權(quán)法、勞動法等法律所規(guī)定

的具有民事權(quán)利和民事義務(wù)內(nèi)容的合同如抵押合同、質(zhì)押合同、土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓合同、專利權(quán)或商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、許可合同、著作權(quán)使用合同、出版合同、保險合同、合伙合同、肖像權(quán)許可使用合同、名稱權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、勞動合同、雇傭合同等也有適用合同法的情形；《合同法》未規(guī)定的、其性質(zhì)為民事合同的無名合同也應(yīng)適用合同法。

（3）合同法的特征：

1.合同法以任意性規(guī)范為主?！逗贤ā分写蠖鄶?shù)規(guī)則允許當(dāng)事人通過協(xié)商加以改變，而非強(qiáng)行性規(guī)范。

2.合同法以平等協(xié)商和等價有償為原則。合同法規(guī)范的對象是交易關(guān)系，而交易關(guān)系本質(zhì)上需要遵守平等協(xié)商和等價有償原則。

3.合同法具有統(tǒng)一性和國際性。市場經(jīng)濟(jì)要求市場成為統(tǒng)一而非分割的市場，這樣才可以促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展和財富的迅速增長。

4.合同法是財產(chǎn)法。交易關(guān)系的本質(zhì)是財產(chǎn)關(guān)系。

二

接下來通過兩個生活中的實際案例，方便我們更加深刻的理解合同法。

（1）案例分析：今年4月份，李某出差至東北時，應(yīng)朋友委托購買了一批藥材并準(zhǔn)備托運(yùn)給他。隨后，在回程的路上，將該批藥材交給了甲火車站進(jìn)行托運(yùn)?；疖囌緦⑺幉难b入4個口袋后，給我辦理了相關(guān)手續(xù)，并交給我托運(yùn)單。然后，一個星期后，李某只收到3個袋子的藥材，于是懷疑是在托運(yùn)過程中弄丟了。有了這個想法，李某馬上找到火車站負(fù)責(zé)人詢問，該負(fù)責(zé)人表示愿意為其尋找。但是一個月過去了，仍沒有音訊，而李某也因此損失了2萬多元。為此，李某多次找到火車站，要求其承擔(dān)違約責(zé)任、賠償損失，卻遭到了火車站工作人員的拒絕。于是李某向有關(guān)法律部門求助，請問：火車站是否要對李某的損失承擔(dān)責(zé)任？法律指南：《合同法》第209條：“承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)在約定期間或者合理期間內(nèi)將旅客、貨物安全運(yùn)輸?shù)郊s定地點?！?/p>

《合同法》第311條：“承擔(dān)人對運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承擔(dān)人證明貨物的損毀、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

法律分析：你將貨物交給甲火車站托運(yùn)后，與火車站之間就形成了貨運(yùn)合同關(guān)系。按照約定和法律規(guī)定，其必須將全部貨物安全、準(zhǔn)時運(yùn)輸?shù)侥康牡?，并交付給托運(yùn)人。然后在貨物抵達(dá)后，李某卻發(fā)現(xiàn)藥材少了一袋，雖然車站負(fù)責(zé)人也進(jìn)行了尋找，但最終還是沒有找到丟失的藥材?？梢?，該批藥材的丟失是因為甲火車站未能采取有效的保護(hù)措施進(jìn)行妥善保管造成的，根據(jù)我過《合同法》第311條的規(guī)定，甲火車站應(yīng)當(dāng)對丟失的藥材承擔(dān)賠償責(zé)任。

（2）案例分析：2010年6月，甲公司與某彩印有限公司簽訂了一份加工承攬合同，約定某彩印有限公司為甲公司印刷加工超市專用塑料袋15萬只，單價每只0.25元，合計總金額人民幣30000元；質(zhì)量要求按我公司提供給某彩印有限公司的實樣為標(biāo)準(zhǔn)；貨物符合標(biāo)準(zhǔn)后即付清貨款。合同簽訂后，某彩印有限公司開始為甲公司制造塑料袋，并于2010年10月向甲公司交付貨物，甲公司收到這批貨物進(jìn)行檢收，發(fā)現(xiàn)該批塑料袋的厚度未按樣品制作，質(zhì)量明顯不符合要求。請問：甲公司這時候該怎么辦？

法律指南：《合同法》第251條：“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作?！?/p>

《合同法》第262條：“承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定作人可以要求承攬人承擔(dān)修理、重作、減少報酬、賠償損失等違約責(zé)任。

法律分析：根據(jù)甲公司與該彩印有限公司之間的合同約定，該彩印有限公

司就應(yīng)當(dāng)按照合同的約定保質(zhì)保量的完成工作。該彩印有限公司交付的工作成果不符合合同質(zhì)量要求的，甲公司根據(jù)我國《合同法》第262條規(guī)定可以要求其承擔(dān)違約責(zé)任。有重作，減少報酬，賠償損失三種方式承擔(dān)違約責(zé)任。

三合同就是大學(xué)生要簽訂的最典型的合同。最近看到一些報道關(guān)于畢業(yè)大學(xué)生的在簽訂就業(yè)合同后，在就業(yè)中遇到了各種各樣的合同問題。一些用人單位在和畢業(yè)生簽訂合同的時候，用一些口頭合同，含煳合同，單方合同，生死同等不平等合同剝奪了求職大學(xué)生應(yīng)有的權(quán)利。所以，了解一些合同法的理論和知識，知道合同法中違約責(zé)任作為一種違反合同的民事責(zé)任，當(dāng)事人是需要承擔(dān)這種民事責(zé)任的，這對我們這些大學(xué)生在畢業(yè)以后的求職道路上，在碰到一些有關(guān)自己的合同的簽訂和糾紛時，有很大的幫助。我們大學(xué)生應(yīng)該學(xué)會用法律這把強(qiáng)有力的武器來維護(hù)自己應(yīng)該享有的權(quán)利。

經(jīng)濟(jì)法課程學(xué)習(xí)總結(jié)

經(jīng)濟(jì)法是一門實踐性和技能性較強(qiáng)的課程。因此經(jīng)濟(jì)法老師上課是主要運(yùn)用兩種方法授課：一是課堂講授法。經(jīng)濟(jì)法老師主要通過教學(xué)大綱的要求系統(tǒng)地進(jìn)行課堂講授，向?qū)W生傳授系統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)法理論知識；二是案例法。通過具體的案例向?qū)W生進(jìn)行發(fā)問，然后根據(jù)學(xué)生的回答進(jìn)行補(bǔ)充說明，使學(xué)生更清楚地理解基礎(chǔ)理論，同時通過案例更好地運(yùn)用經(jīng)濟(jì)法解決經(jīng)濟(jì)活動中的問題。

經(jīng)濟(jì)法同其他法律一樣，是人類社會發(fā)展到一定歷史階段的產(chǎn)物。經(jīng)濟(jì)法是指調(diào)整國家在管理和協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。經(jīng)濟(jì)法的調(diào)節(jié)對象是國家需要干預(yù)的特定經(jīng)濟(jì)關(guān)系。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系由主體、客體和內(nèi)容三個要素構(gòu)成，缺一不可。

國家進(jìn)行市場監(jiān)督管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，就是市場監(jiān)管關(guān)系。市場監(jiān)管關(guān)系應(yīng)該由經(jīng)濟(jì)法調(diào)整。這有助于完善市場規(guī)則，有效地反對壟斷，制止不正當(dāng)競爭，保護(hù)消費者合法權(quán)益，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序，實現(xiàn)市場功能。

我國經(jīng)濟(jì)法在社會上具有重要地位。我國經(jīng)濟(jì)法律的調(diào)解范圍已經(jīng)涉及社會管理、經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)、環(huán)境保護(hù)、資源節(jié)約以及權(quán)利制約、國際經(jīng)濟(jì)糾紛仲裁等十分廣闊的領(lǐng)域，并與社會道德標(biāo)準(zhǔn)相輔相成，成為了整個社會的調(diào)解器。但人類的經(jīng)濟(jì)行為是復(fù)雜多變的，經(jīng)濟(jì)法律由于在制定時需要嚴(yán)謹(jǐn)?shù)乃伎己驼遄?。這種差別造成了我國經(jīng)濟(jì)法律制度

的相對不太完善，被投機(jī)份子有機(jī)可乘，對一些損害國家人們利益的行為無法可依。但只要努力做好普法工作，樹立以及強(qiáng)化公民的相關(guān)經(jīng)濟(jì)法律意識，讓人們在經(jīng)濟(jì)權(quán)利受到侵害的時候都尋求經(jīng)濟(jì)法律的保護(hù)，才能有助于經(jīng)濟(jì)法律的完善，才能真正的做到知經(jīng)濟(jì)法，守經(jīng)濟(jì)法，不犯經(jīng)濟(jì)法。

經(jīng)濟(jì)法范圍的糾紛很多，生活中也經(jīng)常接觸到如三鹿奶粉事件。經(jīng)濟(jì)法涉及的多屬民事案例，經(jīng)濟(jì)法老師上課也講了社會上許多其他方面的案例。主要表現(xiàn)在綜合統(tǒng)一性，雙重處罰性和多元追究性。另外遇到一些棘手的案例，執(zhí)法部門該如何去處理判決。是原告有理還是被告有理，一方又是否違背了道德的底線，判決是否妥善解決糾紛呢。這一宗宗案例的背后，不難得出法律的真正作用：處理人與人之間的關(guān)系。人與人之間出現(xiàn)了矛盾，不和，糾紛等無法妥協(xié)，這時就需要公認(rèn)的第三方予以調(diào)和，讓雙方都得到公平。通過案例我們能夠更加深刻的體會到經(jīng)濟(jì)法在生活中的普遍運(yùn)用。

為什么人會把這種權(quán)力甚至主宰人生死的權(quán)利交給法律，就是因為出生在不平等社會的人們都希望自己在某些時候與他人是平等的。那就是站在法律面前的時候。為什么一些犯罪在A國判死刑而在B國卻沒有？原因在于該罪在A國判死刑才使得A國社會上大部分人覺得公平，而在B國人們的道德標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)為罪不致死。

學(xué)習(xí)經(jīng)濟(jì)法有很大的社會現(xiàn)實意義,首先是因為我國頒布和施行了大量的重要的經(jīng)濟(jì)法法律。這些法律是適應(yīng)國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)的需要而頒行的，涉及社會經(jīng)濟(jì)生活的重要方面和重要部位，關(guān)系到社會經(jīng)濟(jì)的總體結(jié)構(gòu)和運(yùn)行，而且同其他部門法性質(zhì)的法律規(guī)范相分離，獨立組合為性質(zhì)較純一的法律規(guī)范性文件。

我國經(jīng)濟(jì)法之所以是一個重要的法律部門是因為，當(dāng)我們遇到了經(jīng)濟(jì)糾紛的時候,我們就可以拿法律來保護(hù)自己,在簽合同的時候有這個法律我就知道什么地方應(yīng)該是有規(guī)定的,什么地方規(guī)定是違法的,意義很大,要不然學(xué)校怎么會有專門的一個課程是讓我們學(xué)習(xí)這個的。

當(dāng)然，現(xiàn)在的法律還有很多不完善的地方。某些執(zhí)法人員的工作質(zhì)量和職業(yè)道德還有待提高，法不能調(diào)整所有的社會關(guān)系，但這絲毫沒有動搖法律本身的意義與神圣?！笆裁词欠ā?，“為什么法是這樣的？”。這就是法律的效果問題了。如果說法律是一個光環(huán)，那么光環(huán)也是有局限的，也有照不到的黑暗。受環(huán)境的局限、經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的局限、人們道德水平的局限，法律實施的效果有可能不盡人意吧。以前對法律專業(yè)的認(rèn)識，就是要背很多法律條文，對律師的認(rèn)識，就是在法庭上“牙尖嘴利”地說一番或伸張正義或依仗邪惡?，F(xiàn)在覺得讀法律、做律師又另有一番意義。幸好我沒有選擇讀法律，或許說我也讀不起法律。選擇一件事，意味著同時選擇了這件事背負(fù)的責(zé)任與義務(wù)。希望當(dāng)今的執(zhí)法者和那些辯護(hù)律師還有那些想要以后成為執(zhí)法者或辯護(hù)律師的人士，能多多思考眼前利益和個人前途以外的事。

很多人認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法是經(jīng)濟(jì)學(xué)家應(yīng)該去考慮的問題，我們大學(xué)生學(xué)習(xí)經(jīng)濟(jì)法毫無意義，我非常不贊成這個觀點。我通過學(xué)習(xí)了一學(xué)期的經(jīng)濟(jì)法。知道它有助于我們了解和認(rèn)識國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)生活、調(diào)節(jié)市場的法律原則和理論基礎(chǔ)；經(jīng)濟(jì)法是國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展同法律有機(jī)聯(lián)系、整合統(tǒng)一的紐帶，學(xué)習(xí)經(jīng)濟(jì)法更有助于我們運(yùn)用法律武器規(guī)避經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中的風(fēng)險，從而確保國家經(jīng)濟(jì)健康穩(wěn)步快速發(fā)展。同時也為我們以后的經(jīng)濟(jì)行為提供可行的模本。經(jīng)濟(jì)法律知識是大學(xué)生必備素質(zhì)之一，我們必須通過它，樹立正確的人生觀，價值觀。用它來促進(jìn)和規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)中人與人之間的關(guān)系，正確的處理市場經(jīng)濟(jì)中人與人之間關(guān)系問題。公平交易，合法賺錢。而我們受過高等教育的人群更應(yīng)該在生活過程中，遵守經(jīng)濟(jì)的相關(guān)法律，享受個人應(yīng)有的權(quán)利，履行個人必須的義務(wù)。

篇二：合同在法律上的界定

判定一個合同是否是法律合同，需要判定當(dāng)事人訂立合同時有無受法律拘束的意思。在涉及合同概念的邊緣地帶，當(dāng)事人意思是主觀標(biāo)準(zhǔn)，還需要結(jié)合一些外在客觀標(biāo)準(zhǔn)來界定合同的定性?！皡f(xié)議內(nèi)容可處分性”、“義務(wù)相互性”、“法益價值重要性”、“信賴行為”可以成為界定一個合同是否為法律上合同的客觀考量因素。

一、合同的概念及合同理論發(fā)展簡述

合同，是現(xiàn)代社會每個人都耳熟的一個名詞。然而，要在法律上給合同下一個準(zhǔn)確的定義則是十分艱難的。由于歷史原因和司法制度的不同，普通法國家習(xí)慣稱“契約”；而大陸法系國家則慣常用“合同”語詞。就合同和契約有無差別，我國曾有學(xué)者對二者差別做過嘗試，認(rèn)為：為謀不同利益而合意者應(yīng)為契約，例如買賣，買者為物而賣者為錢；為謀共同利益而合意者，則應(yīng)為合同，例如合伙合同，合伙者的利益是一致的。[1]即認(rèn)為契約是重在相反意思的；合同重在同向意思。而我國大部分學(xué)者則認(rèn)為合同和契約同義。我國學(xué)理和立法也未對二者作區(qū)分。本文亦主張合同也稱契約，二詞可以相互替代。只是在某些情況下，使用契約從語詞上更合適，比如“契約自由”、“契約關(guān)系”等。

由于契約關(guān)系的普遍性和復(fù)雜性，對其定義至今亦是一個有爭論的問題?？疾炱跫s在英美法系國家和大陸法系國家的定義，會發(fā)現(xiàn)兩大法系對契約的定義存在很大的差異。

李永軍教授在其《合同法》著作中論述了大陸法系合同概念的由來。李永軍教授認(rèn)為“在大陸法系，契約概念也是源于羅馬法。根據(jù)羅馬法，契約是指‘得到法律承認(rèn)的債的協(xié)議’。在羅馬法上，不僅私法上有契約的概念，公法和國際法上也有這個概念

在私法上，不僅債法中有契約的概念，而且物權(quán)、親屬和繼承法上也有契約的概念，例如物權(quán)的設(shè)定、婚姻關(guān)系的成立、分析遺產(chǎn)的協(xié)議等，凡能發(fā)生私法效力的一切當(dāng)事人的協(xié)議，就是契約公元前兩世紀(jì)以后，債的協(xié)議受市民法的保護(hù)，成為契約；不受市民法保護(hù)的，稱為‘簡約’（Pactum）?！斗▏穹ǖ洹芬?guī)定的契約的定義，即是從羅馬法承襲而來，依照該法典第1101條的規(guī)定：‘契約，為一人和數(shù)人對另一人或另數(shù)人承擔(dān)給付某物、作為或不作為義務(wù)的合意’。由于《法國民法典》在世界民法史上的特殊地位，這一定義逐漸成為大陸法系民事立法關(guān)于契約的最傳統(tǒng)的經(jīng)典性定義，對許多國家的民事立法和民法理論產(chǎn)生了深刻的影響。這一定義中包括了兩個要素：其一為雙方的合意；其二為發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系的依據(jù)和原因?！盵2]可知法國民法典中把“合意”作為合同成立的基礎(chǔ)和效力根本要素。而《德國民法典》因設(shè)立了總則，為了使總則與各部分有機(jī)聯(lián)系和保持邏輯的嚴(yán)密性，在總則中創(chuàng)造性的規(guī)定“法律行為”，契約被歸入法律行為，視為法律行為的一種類型；而在民法典的第二編中，合同僅是作為“債的關(guān)系”的個別形式。因此，在德國民法上，“合同在所有參加的權(quán)利主體之間的關(guān)系方面是一種發(fā)生法律拘束力的雙方行為。

總之，德國學(xué)者認(rèn)為合同是當(dāng)事人之間意在受法律拘束的兩個以上的意思表示組成的法律行為。合同的本質(zhì)在于，兩個以上的人通過相互協(xié)作一致促成所想要的法律效果發(fā)生。[3]因此，一個合同是否能產(chǎn)生法律上的效力，是以當(dāng)事人在締約時有沒有受自己意思表示約束的意圖為準(zhǔn)的。即，合同的效力源于當(dāng)事人的“合意”以及當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。德國學(xué)者解釋：合同正是這樣一個過程，即個人通過自己的行為將自己的自由交由他人支配，即按照他自己的意思承擔(dān)向他人“給付”的義務(wù)。正是這樣，合同成了法律自由權(quán)利王冠上的寶石。[4]之后的《瑞士民法典》、《意大利民法典》以及我國臺灣地區(qū)“民法”都是把合同作為一種債的形式來規(guī)定的?，F(xiàn)代以來，大陸法系契約法有以下發(fā)展：日本學(xué)者內(nèi)田貴主張重塑契約理論的“契約的再生”，即通過誠實信用原則一般條款形成關(guān)系契約的規(guī)范，來解決現(xiàn)代“契約責(zé)任的擴(kuò)大”；以及我國學(xué)者江山主張的注重契約內(nèi)生和外生秩序的“廣義綜合契約論”，即運(yùn)用契約規(guī)則的方式和效力來表現(xiàn)人際中的正義、合理、公平的倫理理念，將善的價值取向和判斷廣化為人與自然共在同享的秩序依歸，讓契約絕對主體退出歷史舞臺，簡言之就是主張契約正義和倫理是契約的內(nèi)在價值；還有普遍的大陸法系國家都開始對現(xiàn)代契約中力量異化導(dǎo)致不公正進(jìn)行干預(yù)。

根據(jù)我國《中華人民共和國民法通則》第85條：“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議”。我國《中華人民共和國合同法》（簡稱《合同法》）第2條的規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議”?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不屬于《合同法》規(guī)制的合同。通過以上我國兩個有關(guān)合同定義的主要立法可知：合同在我國被認(rèn)為是一種能產(chǎn)生法律拘束力的協(xié)議。我國的合同概念雖也包含了合同的基本要素“合意+財產(chǎn)性權(quán)利義務(wù)”，但卻沒有將合同定義到“法律行為”上去，而是將合同納入“協(xié)議”是存在很大缺陷的，因為這樣造成在判定《合同法》規(guī)定有名合同或者典型合同之外的“協(xié)議”是否為法律上合同帶來麻煩?？傊?，在大陸法系國家，通常一個合同要具有法律拘束力需要具備的要素有：主體適格；合意；締約能力，標(biāo)的合法；不違法律的強(qiáng)制性規(guī)定和公序良俗。

在英美法系國家里，流行較早的是威廉布萊克斯通（WilliamBlackstone）在其1756年出版的《英國法釋義》中對契約所做的定義：契約是“按照充分的對價去做或者不去做某一特殊事情的協(xié)議”。該定義包括了契約的兩個基本要素：對價和協(xié)議。[5]而在美國最常用的則是《美國合同法第二次重述》的第1條對契約的定義“契約則是一個允諾或者一組允諾。違反此種允諾時，法律給與救濟(jì)；或其對允諾之履行，法律在某些情況下承認(rèn)契約的履行為一項義務(wù)?！睂Υ?，英國學(xué)者阿蒂亞也指出這一定義的不足：“《美國合同法第二次重述》的缺點是，它忽略了合同中達(dá)成協(xié)議的因素。在這一定義中沒有指明，典型的合同是雙方的事情，一方所作的許諾變成合同之前，一般要有某種行為或許諾作為另一方的報答這樣一個事實。即使說一個合同可能包括一系列的許諾，也并沒有說明，這些許諾通常是對他方許諾的報答?！盵6]一般意義上，契約是兩個以

上當(dāng)事人間具有法律約束力之協(xié)議，或由一個以上當(dāng)事人負(fù)擔(dān)行為或不作為義務(wù)之表示。著名的契約法學(xué)者科賓認(rèn)為，對通行用法的研究可以表明，“合同”一語一向被用于指代有著多種組合方式的三種不同事物：第一，當(dāng)事人各方表示同意的一系列有效行為，或者這些行為的某一部分；第二，當(dāng)事人制作的有形文件，其本身構(gòu)成一種發(fā)生效力的事實，并且構(gòu)成他們實施了其他表意行為的最后證據(jù)；第三，由當(dāng)事人的有效行為所產(chǎn)生的法律關(guān)系，他們總是包含著一方的權(quán)利與他方的義務(wù)的關(guān)系。每個人可以隨意從中選擇，只有在滿足我們的需要和方便的范圍內(nèi)，一種用法才優(yōu)于另一種用法而被采用。[7]總之，在英美法系國家，一個有強(qiáng)制執(zhí)行力的契約需要以下幾個要素：合意（meetingofmind）；允諾具有約因(consideration)或以蓋印契約（underofseal）替代；創(chuàng)設(shè)法律關(guān)系的意圖（intentiontocreatelegalrelations）；締約能力（capacity）；形式（Formalities）；不違反法律或者公共政策（publicpolicy）。英美契約法經(jīng)歷了古典契約法向現(xiàn)代契約法的轉(zhuǎn)向，契約理論出現(xiàn)GrantGilmore教授提出的“契約之死”（DeathOfContract）和Macaulay、Macneil倡導(dǎo)的“關(guān)系契約”(RelationContract)的理論浪潮，以及美國康奈爾大學(xué)法學(xué)院教授羅伯特希爾曼(RobertA.Hillman)倡導(dǎo)的“契約法的豐富性”（TheRichnessofContractLaw）的爭論，至今尚無契約理論的定論。

現(xiàn)代契約法發(fā)展的一個趨勢是出現(xiàn)英美法系和大陸法系在學(xué)理和司法判例上對契約概念的統(tǒng)一和融合。例如特內(nèi)脫在其《合同法》一書中將契約定義為“產(chǎn)生由法律強(qiáng)制執(zhí)行或認(rèn)可的債務(wù)的合意”，[8]約翰懷特亞的“合同就是關(guān)于去做或者避免去做某件合法的事情的具有約束力的協(xié)議”，[9]21世紀(jì)典型的《歐洲合同法》起草就表明合同法理論尋求內(nèi)在一致性解決頻繁的“地球村”交易的需求?，F(xiàn)代合同法理論的發(fā)展最明顯特點是契約自由不斷受到國家公權(quán)力的干預(yù)，在英美法系以“公共政策”進(jìn)行利益衡量，并以“信賴?yán)妗北Ｗo(hù)和“允諾禁反言”規(guī)則予以調(diào)整契約責(zé)任的爆炸和契約的顯失公平。而在大陸法系，則采用誠實信用原則的一般條款來解決合同責(zé)任擴(kuò)張和合同公正的問題。

二、合同概念的邊緣界定在司法實務(wù)中的艱難案件及問題

任何概念其核心定義清晰，但是其邊緣地帶總是很難確定。在合同概念的邊緣地帶，如何區(qū)分法律上合同與非法律上的合同在司法實務(wù)中一直是兩大法系適用法律的艱困問題。本文將列舉在兩大法系司法實務(wù)中一些典型案例，這些判例至今仍對司法裁判和學(xué)術(shù)研究有很大意義。

英美典型判例

1956年Wardv.Byham一案中，涉及法定義務(wù)私下約定是否有約束力的問題。該案案情是：原告是一個私生子的母親，被告是該私生子的父親，被告曾允諾原告（二人一直沒有婚姻關(guān)系）每周支付原告1英鎊的扶養(yǎng)費，“但以能證明孩子受到了良好的照顧并且幸福為條件?！痹嫫鹪V要求小孩父親支付扶養(yǎng)費，被告聲稱本案中原告并未給該允諾提供約因，因為照顧小孩是母親的法定義務(wù)（publicduty）。法官則認(rèn)為原告已經(jīng)允諾不僅要撫養(yǎng)孩子，而且要適當(dāng)?shù)卣疹櫵男『⒉⑹怪腋?，原告以特定方式照顧小孩已超出了法定義務(wù)的范圍，符合小孩父親的期望，因此有充足的約因。法官判決原告勝訴，小孩父親按照允諾支付扶養(yǎng)費。本案的爭議核心在于法定義務(wù)是否可以進(jìn)行約定，以及基于法定義務(wù)約定是否應(yīng)該支付報酬。在普通法國家，約因是一個允諾是否能獲得法律強(qiáng)制執(zhí)行力必不可收少的因素。沒有約因，則允諾不發(fā)生法律效力，因此無須強(qiáng)制執(zhí)行。法定義務(wù)是不可以按照約定排除的，但是一旦一個法定義務(wù)被約定以要求高于法定標(biāo)準(zhǔn)或者以某種特殊的方式進(jìn)行履行時，受允諾人按照特定要求和標(biāo)準(zhǔn)完成時就獲得了請求支付報酬的正當(dāng)性。但是在實踐中通常約定的要求都是很主觀的，如何去判斷是否這種履行達(dá)到允諾人主觀期望則是很難判定的。而且過于強(qiáng)調(diào)對負(fù)有法定義務(wù)的人的報酬請求權(quán)保護(hù)則很可能滋生人們功利心和阻礙維持和睦信賴的家庭和社交關(guān)系。

在Marvinv.Marvin一案中，涉及未婚同居的協(xié)議效力問題。

篇三：合同釋義

1、合同在國內(nèi)外法律上的表述

1．1《中華人民共和國民法通則》第85條：

合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)。

1．2《中華人民共和國合同法》第2條：

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。注1、上述是關(guān)于合同的傳統(tǒng)界定，所關(guān)注的是合同的行為側(cè)面，現(xiàn)代的學(xué)說則傾向于從過程的側(cè)面把握合同，認(rèn)為合同是一種從合同締結(jié)前的階段到履行完畢后的一個連續(xù)的過程。

注2、《合同法》中第43條關(guān)于合同締結(jié)過程中的保密義務(wù)規(guī)定和第42條的締結(jié)過失責(zé)任規(guī)定以及第92條關(guān)于合同終了后的義務(wù)規(guī)定等等如果借助合同過程論則可以獲得較好的說明。

1．3《法國民法典》第1101條規(guī)定：

合同為一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對于其他一人或數(shù)人負(fù)擔(dān)給付某物、作為或不作為的債務(wù)。

這是大陸法系關(guān)于合同的經(jīng)典定義。

1．4《德國民法典》第305條規(guī)定：

以法律行為發(fā)生債的關(guān)系或改變債的關(guān)系的內(nèi)容者除法律另有規(guī)定者，必須有當(dāng)事人雙方之間的合同。

1．5美國《法律重述：合同》（第2版）：

合同是一個允諾或一系列允諾，違反該允諾將由法律給予救濟(jì)；履行該允諾是法律所確認(rèn)的義務(wù)。

2、合同的分類

學(xué)理上合同有廣義、狹義、最狹義之分。

2．1廣義合同指所有法律部門中確定權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

如民法上的民事合同、行政法上的行政合同、勞動法上的勞動合同、國際法上的國際合同等。

2．2狹義合同指指一切民事合同。

作為狹義概念的民事合同包括財產(chǎn)合同和身份合同。

上述財產(chǎn)合同又包括債權(quán)合同（即下述的“最狹義合同”）、物權(quán)合同、準(zhǔn)物權(quán)合同。

上述身份合同又包括“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議”（——《中華人民共和國合同法》第2條第2款）。

2．3最狹義合同僅指民事合同中的債權(quán)合同。

《中華人民共和國合同法》分則所規(guī)定的15種有名合同全部是債權(quán)合同。注

制定《合同法》之時，中國的《物權(quán)法》尚未制定，故物權(quán)合同、準(zhǔn)物權(quán)合同當(dāng)時僅停留在學(xué)術(shù)探討階段。

抵押合同、質(zhì)押合同、留置合同、探礦權(quán)合同、土地使用權(quán)出讓合同、承包合同等物權(quán)性質(zhì)的合同在沒有特別法規(guī)范的情況下仍然適用合同法總則或類推適用合同法相關(guān)分則。

3、調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系的合同，具有如下法律特征

3．1合同是兩個以上法律地位平等的當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。

3．2合同以產(chǎn)生、變更或終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系為目的。

3．3合同是一種民事法律行為。

4、“合同”和“協(xié)議”的概念區(qū)別

合同是一種比較正式化比較嚴(yán)謹(jǐn)?shù)钠跫s，而協(xié)議更趨向于口頭化。雙方的意思都表示一致而達(dá)成的一種契約.簡單地說，就是你情我愿,然后我們把大家都同

意的事情固定下來，說明白，說清楚，那么我們達(dá)成一致的這個事項就是協(xié)議，在法律上就叫合同。

一般來說，生效的合同和協(xié)議法律效力就是相同的.除非沒有生效或因為一些條件而失效。比如：合同或協(xié)議的一方是個7歲的小孩，這樣的合同就沒有效力。

需要公證的合同或協(xié)議只是把合同或協(xié)議的效力固定并強(qiáng)化,如果法律沒有要求，合同，協(xié)議的當(dāng)事人也沒有約定，是不需要特別的公證的。合同或協(xié)議一般兩份就夠了。合同當(dāng)事人各持一份，至于您說的第三份，很可能是給見證人或第三人，這個作用也是為了強(qiáng)化合同或協(xié)議的效力，由雙方當(dāng)事人約定的。合同或協(xié)議一般只是名稱,叫法的不同.只要不違反法律和道德風(fēng)俗，當(dāng)事人可以任意約定合同或協(xié)議的名稱，內(nèi)容，形式,都是有效的。

5、“合同”與“合意”的關(guān)系

5.1不是所有的合同或其內(nèi)容都經(jīng)由合意。

如，附隨義務(wù)作為合同的內(nèi)容即未經(jīng)當(dāng)事人約定。

再如，事實勞動關(guān)系的內(nèi)容也未經(jīng)當(dāng)事人合意。

再如，合同只要就其最低限度的內(nèi)容達(dá)成合意即可，其他內(nèi)容可以根據(jù)合同法第61、62、63條等等規(guī)定確定。

5.2不是所有合意都能作為合同。

如，情人間約定的約定，朋友之間一起吃飯的約定等等。

因此，“合同”=“合意”只是一個粗略的界定，并沒有全面準(zhǔn)確揭示合同概念的內(nèi)涵。

6、“合同”與“契約”的關(guān)系

合同曾有契約與合同之分。契約是雙方當(dāng)事人基于相互對立的意思表示一致而成立的民事法律行為，如買賣契約。合同是雙方或者三方以上當(dāng)事人基于方向并行的意思表示一致而成立的民事法律行為，如合伙合同。我國現(xiàn)行法律不再作這樣的區(qū)分，把二者統(tǒng)稱為合同。

合同的由來

合同是適應(yīng)私有制的商品經(jīng)濟(jì)的客觀要求而出現(xiàn)的，是商品交換在法律上的表現(xiàn)形式。商品生產(chǎn)產(chǎn)生后，為了交換的安全和信譽(yù)，人們在長期的交換實踐中逐漸形成了許多關(guān)于交換的習(xí)慣和儀式。這些商品交換的習(xí)慣和儀式便逐漸成為調(diào)整商品交換的一般規(guī)則。隨著私有制的確立和國家的產(chǎn)生，統(tǒng)治階級為了維護(hù)私有制和正常的經(jīng)濟(jì)秩序，把有利于他們的商品交換的習(xí)慣和規(guī)則用法律形式加以規(guī)定，并以國家強(qiáng)制力保障實行。于是商品交換的合同法律形成便應(yīng)運(yùn)而生了。古羅馬時期合同就受到人們的重視。簽訂合同必須經(jīng)過規(guī)定的方式，才能發(fā)生法律效力。如果合同儀式的術(shù)語和動作被遺漏任何一個細(xì)節(jié)，就會導(dǎo)致整個合同無效。隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，這種繁瑣的形式直接影響到商品交換的發(fā)展。在理論和實踐上，羅馬法逐漸克服了締約中的形式主義。要物合同和合意合同的出現(xiàn)，標(biāo)志著羅馬法從重視形式轉(zhuǎn)為重視締約人的意志，從而使商品交換從繁瑣的形式中解脫出來，并且成為現(xiàn)代合同自由觀念的歷史淵源。

合同制在中國古代也有悠久的歷史?！吨芏Y》對早期合同的