法律職業(yè)資格考試試卷二甄題檢測題（含答案和解析）

PAGE頁碼49法律職業(yè)資格考試試卷二甄題檢測題（含答案和解析）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、某學(xué)校教學(xué)樓建成后，因某種原因造成該樓消防安全設(shè)備不符合消防管理法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，存在安全隱患。校方責(zé)任人員甲并沒有及時采取相應(yīng)的措施。一日，該教學(xué)樓因意外原因發(fā)生火災(zāi)，火災(zāi)發(fā)生后，校方責(zé)任人員甲又為了避免被人發(fā)現(xiàn)教學(xué)樓存在安全隱患而承擔(dān)責(zé)任，因此他沒有報告消防機(jī)關(guān)而是自行組織學(xué)生救火，等到消防隊抵達(dá)時火勢已更旺，從而貽誤了事故搶救，結(jié)果造成了幾名學(xué)生死亡，多名學(xué)生嚴(yán)重受傷。對甲的行為應(yīng)當(dāng)如何處理（）A、認(rèn)定甲的行為構(gòu)成教育安全事故罪B、認(rèn)定甲的行為構(gòu)成不報安全事故罪C、認(rèn)定甲的行為成立一個教育設(shè)施重大安全事故罪和不報安全事故罪D、認(rèn)定甲的行為成立一個教育設(shè)施安全重大事故罪和過失致人死亡罪【參考答案】：C【解析】本題考查教育設(shè)施重大安全事故罪、不報安全事故罪處理以及行為是否構(gòu)成數(shù)罪的問題。根據(jù)《刑法》第138條規(guī)定：“明知校舍或者教育教學(xué)設(shè)施有危險，而不是采取措施或者不及時報告，致使發(fā)生重大傷亡事故的，對直接責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑?！苯逃O(shè)施重大安全事故罪的主體為特殊主體，即對校舍和教育設(shè)施的安全負(fù)有直接責(zé)任的人員。本罪在主觀上對發(fā)生嚴(yán)重后果是出于過失，但對校舍或教育設(shè)施存在的危險、隱患是明知的。另外，發(fā)生重大傷亡事故是構(gòu)成本罪的必要條件。只是造成重大財產(chǎn)損失而沒有傷亡的，不構(gòu)成本罪。根據(jù)《刑法修正案（六）》規(guī)定在刑法第139條后增加一條，作為第139條之一：“在安全事故發(fā)生后，負(fù)有報告職責(zé)的人員不報或者是謊報事故情況，貽誤事故搶救，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑?！绷硗?，根據(jù)2007年11月6日起施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行（中華人民共和國刑法）確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定（三）》補(bǔ)充規(guī)定的罪名，違反《刑法》第139條之一構(gòu)成不報、謊報安全事故罪。本題中，校方責(zé)任人員甲明知該教學(xué)樓存在安全隱患，而沒有及時采取相應(yīng)的措施?；馂?zāi)發(fā)生后，造成了重大傷亡事故，甲的該行為與結(jié)果存在因果關(guān)系。另外，安全事故發(fā)生后，甲為了避免被人發(fā)現(xiàn)教學(xué)樓存在安全隱患而承擔(dān)責(zé)任，沒有報告消防機(jī)關(guān)救火從而貽誤事故搶救，甲的這一行為與結(jié)果之間也存在著因果關(guān)系。甲的行為是僅構(gòu)成教育設(shè)施重大安全事故罪還是構(gòu)成不報安全事故罪或者同時構(gòu)成數(shù)罪？首先何謂數(shù)罪？所謂數(shù)罪，簡單地說就是行為人實施數(shù)個行為，符合數(shù)個犯罪構(gòu)成，構(gòu)成獨(dú)立的犯罪。成立數(shù)罪，必須符合一定的條件：（1）行為的復(fù)數(shù)性。行為人必須實施了刑法分則所規(guī)定的兩個或者兩個以上具體犯罪構(gòu)成的行為。（2）罪過的復(fù)數(shù)性。行為人必須是在數(shù)個犯意的支配下分別實施數(shù)個行為。罪過的具體形式可以是故意，也可以是過失。（3）行為人實施的數(shù)個犯罪，沒有被法律結(jié)合為一罪或者數(shù)罪。從本題的情節(jié)來看，甲的行為構(gòu)成數(shù)罪，即甲的行為成立一個教育設(shè)施重大安全事故罪和不報安全事故罪。因此A、B、D不正確，正確答案為C。2、某市環(huán)保局(住所在該市西城區(qū))與市水利局(住所在該市東城區(qū))在聯(lián)合執(zhí)法過程中，對該市南城區(qū)某化工廠的永久性排污設(shè)施進(jìn)行了檢查，發(fā)現(xiàn)該廠排污口建在防洪通道上，并且對下游河水造成污染，遂聯(lián)名作出決定：責(zé)令限期拆除排污口，罰款2000元。如果化工廠對該決定不服，應(yīng)當(dāng)向哪個人民法院提起行政訴訟?（）A、西城區(qū)人民法院B、東城區(qū)人民法院C、南城區(qū)人民法院D、市中級人民法院【參考答案】：C【解析】根據(jù)《行政訴訟法》第19條規(guī)定，因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。3、甲與乙訂立書面質(zhì)押合同，約定甲將其電腦一臺向乙設(shè)定質(zhì)押。以下何種情況下，質(zhì)權(quán)不能設(shè)立？A、甲乙約定電腦由甲代為保管B、甲將電腦讓乙搬走三天后，乙又將電腦送還給甲C、在質(zhì)押合同訂立之前，甲已經(jīng)將電腦交乙租用，質(zhì)押合同訂立后，乙繼續(xù)占有電腦D、在質(zhì)押合同訂立之前，甲已經(jīng)將電腦交第三人丙租用，質(zhì)押合同訂立后，丙繼續(xù)占有電腦，甲要求丙租期屆滿后返還電腦給乙【參考答案】：A【解析】：根據(jù)《物權(quán)法》第212條：“質(zhì)權(quán)在出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立。”又根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第87條：“出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)押合同不生效；質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物返還于出質(zhì)人后，以其質(zhì)權(quán)對抗第三人的，人民法院不予支持。”因此，A選項質(zhì)權(quán)并未設(shè)立；B選項質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物返還的，質(zhì)權(quán)仍存在，不具有對抗性；C選項屬于簡易交付，質(zhì)權(quán)得以設(shè)立；D選項屬于指示交付，在丙將電腦交付給乙時，質(zhì)權(quán)設(shè)立，故本題只有A選項質(zhì)權(quán)未能設(shè)立，應(yīng)選A。4、甲為了能在自己的房子里欣賞遠(yuǎn)處的風(fēng)景，便與相鄰的乙達(dá)成書面約定：乙于5年內(nèi)不在自己的土地上從事高層建筑，作為補(bǔ)償，甲每年支付給乙4000元。2年后，乙將該土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙。丙在該土地上建了一座高樓，與甲發(fā)生了糾紛。對此糾紛，下列判斷哪一個是正確的?A、甲對乙的土地不享有地役權(quán)B、甲有權(quán)不讓丙建高樓，但得每年支付其4000元C、丙有權(quán)建高樓，但須補(bǔ)償甲由此受到的損失D、甲與乙之間的合同因沒有辦理登記而無效【參考答案】：B【解析】：注：司法部當(dāng)年的答案為A，物權(quán)法公布以后，此題答案應(yīng)該為B。根據(jù)《物權(quán)法》第156條規(guī)定，地役權(quán)是指按照合同約定，利用他人的不動產(chǎn)，以提高自己的不動產(chǎn)的效益的用益物權(quán)。地役權(quán)自書面的地役權(quán)合同生效時設(shè)立。當(dāng)事人要求登記的，可以向登記機(jī)構(gòu)申請地役權(quán)登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。根據(jù)《物權(quán)法》第167條規(guī)定，供役地以及供役地上的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的，地役權(quán)對受讓人具有約束力。本題中，甲乙之間設(shè)定了地役權(quán)，雖然未經(jīng)登記，但在地役權(quán)期限范圍內(nèi)對供役地土地使用權(quán)的受讓人具有約束力，因此，丙不得在受讓乙之土地使用權(quán)之日起3年內(nèi)在其土地上蓋高樓，按照地役權(quán)合同的約定，甲應(yīng)當(dāng)向其支付每年4000元的補(bǔ)償。故本題正確選項為B項。5、甲企業(yè)與乙銀行簽訂借款合同，借款金額為10萬元人民幣，借款期限為1年，由丙企業(yè)作為借款保證人。合同簽訂3個月后，甲企業(yè)因擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模急需資金，遂與乙銀行協(xié)商，將貸款金額增加到15萬元，甲和銀行通知了丙企業(yè)，丙企業(yè)未予答復(fù)。后甲企業(yè)到期不能償還債務(wù)。該案中的保證責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)?（）A、丙企業(yè)不再承擔(dān)保證責(zé)任，因為甲乙變更合同條款未得到丙的同意B、丙企業(yè)對10萬元應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任，增加的5萬元不承擔(dān)保證責(zé)任C、丙企業(yè)應(yīng)承擔(dān)15萬元的保證責(zé)任，因為丙對于甲和銀行的通知未予答復(fù)，視為默認(rèn)D、丙企業(yè)不再承擔(dān)保證責(zé)任，因為保證合同因甲、乙變更了合同的數(shù)額條款而致保證合同無效【參考答案】：B【解析】：本題考保證責(zé)任與主債務(wù)的關(guān)系?！稉?dān)保法》第24條：“債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定?！比绨凑赵摋l，則答案為A。但是，《擔(dān)保法解釋》第30條對上條進(jìn)行了變更：“保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間?！睂崉?wù)中應(yīng)當(dāng)按照《擔(dān)保法解釋》第30條來處理，即B正確。6、一住店客人未付房錢一早離開旅館去車站，旅館服務(wù)員見狀揪住他不讓走，并打報警電話?？腿苏f“你不讓我走還限制我自由，我要告你們旅館，耽誤了乘火車要你們賠償”。旅館這樣做的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？A、屬于侵權(quán)，系侵害人身自由權(quán)B、屬于侵權(quán)，系積極侵害債權(quán)C、不屬于侵權(quán)，是行使抗辯權(quán)之行為D、不屬于侵權(quán)，是自助行為【參考答案】：D【解析】：評析：本題涉及自助行為問題。住店客人未付房費(fèi)即離開旅館的情況下，旅館工作人員為維護(hù)自己的債權(quán)利益，有權(quán)采取自助行為，該行為只要不違反法律的禁止性規(guī)定和社會容忍的程度，即具有合法性。故本題選項為D。7、下列關(guān)于物之所在地法的適用，哪項表述是正確的？A、物之所在地法只適用于不動產(chǎn)，不適用于動產(chǎn)B、物之所在地法不僅適用于不動產(chǎn)，而且適用于一切動產(chǎn)C、物之所在地法適用于不動產(chǎn)，也適用于部分動產(chǎn)D、物之所在地法適用于部分不動產(chǎn)，也適用于部分動產(chǎn)【參考答案】：C【解析】：物之所在地法，即作為法律關(guān)系的客體物或標(biāo)的物所在地法律。通常用來解決物權(quán)，特別是不動產(chǎn)物權(quán)的法律沖突問題。8、陪審員王某參加一起案件審判。被告辯護(hù)人當(dāng)庭提出被告有正當(dāng)防衛(wèi)和自首情節(jié)，公訴人予以否定，提請合議庭不予采信，審判長沒有就此進(jìn)行調(diào)查。王某對審判長沒有征詢合議庭其他成員意見就決定不予調(diào)查，在評議時提出異議，但審判長不同意。對此，關(guān)于王某可以行使的權(quán)力，下列哪一選項是正確的？A、要求合議庭將案件提請院長決定是否展開調(diào)查B、要求合議庭將案件提交審判委員會討論決定C、提請院長決定是否提交審判委員會討論決定D、要求合議庭提請院長決定是否提交審判委員會討論決定【參考答案】：D9、在一行政訴訟案中，被告方某行政機(jī)關(guān)委托劉律師擔(dān)任訴訟代理人。劉律師為使案件勝訴，訴訟期間調(diào)查收集了充分的證據(jù)材料。下列關(guān)于劉律師做法的選項哪個是正確的？（）A、合適，因為劉律師有自行調(diào)查收集證據(jù)的權(quán)利B、合適，因為劉律師需要代為承擔(dān)舉證責(zé)任C、不合適，因為劉律師無自行調(diào)查收集證據(jù)的權(quán)利D、不合適，因為劉律師的調(diào)查未經(jīng)人民法院同意【參考答案】：C【解析】《行政訴訟法》第33條規(guī)定：“在訴澮過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)?！睋?jù)此，在訴訟期間，被告及其代理律師均不得自行向原告和證人收集證據(jù)。因此A、B項不時。在行政訴訟期間，律師沒有自行調(diào)查收集證據(jù)的權(quán)利。10、伍某因犯搶劫罪被某中級人民法院一審判處死刑，緩期二年執(zhí)行，并經(jīng)高級人民法院核準(zhǔn)。在死刑緩期二年執(zhí)行期間伍某未犯新罪。二年期滿后的第二天，高級人民法院尚未裁定減刑，伍某將同監(jiān)另一犯人打成重傷。該高級人民法院對伍某應(yīng)當(dāng)作出什么處理？A、裁定核準(zhǔn)死刑立即執(zhí)行B、將死刑緩期二年執(zhí)行改判為死刑立即執(zhí)行,報最高人民法院核準(zhǔn)C、先依法裁定減刑，然后對所犯新罪另行審判D、維持原死刑緩期二年執(zhí)行的裁判，以觀后效【參考答案】：C11、下列關(guān)于訴訟時效，說法正確的是A、民法上實行意思自治原則，那么，對于訴訟時效的適用與否，以及如何適用，也可以由當(dāng)事人來約定B、訴訟時效也適用于物權(quán)請求權(quán)C、債權(quán)請求權(quán)都適用訴訟時效D、法院不可以主動援引訴訟時效【參考答案】：D【解析】：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《訴訟時效規(guī)定》）第2條：“當(dāng)事人違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時效期間、預(yù)先放棄訴訟時效利益的，人民法院不予認(rèn)可。”，可知，訴訟時效屬于強(qiáng)制性規(guī)則，不允許當(dāng)事人約定變更。故A選項錯誤，不當(dāng)選。根據(jù)《訴訟時效規(guī)定》第1條可知，訴訟時效僅適用于債權(quán)請求權(quán)。故B選項錯誤，不當(dāng)選。根據(jù)《訴訟時效規(guī)定》第1條，訴訟時效適用于債權(quán)請求權(quán)，但并不是所有的債權(quán)請求權(quán)都適用訴訟時效。比如《訴訟時效規(guī)定》第1條規(guī)定，（一）支付存款本金及利息請求權(quán)；（二）兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；（三）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；都不適用訴訟時效。故C選項錯誤，不當(dāng)選。根據(jù)《訴訟時效規(guī)定》第3條的規(guī)定，：“當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進(jìn)行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判。”可知D選項正確，當(dāng)選。12、田某死后留下五間房屋、一批字畫以及數(shù)十萬存款的遺產(chǎn)。田某生三子一女，長子早已病故，留下一子一女。就在兩個兒子和一個女兒辦理完喪事協(xié)商如何處理遺產(chǎn)時，小兒子因交通事故身亡，其女兒剛滿周歲。田某的上述親屬中哪些人誰不能作為第一順序繼承人繼承他的遺產(chǎn)？（）A、二兒子和女兒B、小兒子C、小兒子之女D、大兒子之子女【參考答案】：C【解析】：【解析】本案中，田某死后，其三子一女原則上都是遺產(chǎn)的第一順序繼承人。因此，選項A、B符合條件；長子先于田某病故，其子女可代位繼承田某的遺產(chǎn)，D正確；小兒子雖是第一順序繼承人，但在繼承開始后，遺產(chǎn)分割之前死亡，其繼承的財產(chǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)繼承，其女兒和其他第一順序繼承人都可以繼承其遺產(chǎn)，但他們都不再是田某的第一順序繼承人，故C選項錯誤。這是轉(zhuǎn)繼承和代位繼承的質(zhì)的區(qū)別。13、李軍向銀行貸款，請張華幫忙作保。李軍從銀行貸款25萬元，隨后，李軍與張華簽訂一份抵押合同，李軍將其汽車抵押給擔(dān)保人張華，約定如2001年10月15日李軍到期不清償貸款，張華依法行使抵押權(quán)。兩人辦理了汽車抵押登記。待李軍償還貸款臨近時，經(jīng)張華催促，李軍一直沒有還貸。10月8日，張華持抵押合同將李軍作抵押的汽車開走寄放在當(dāng)?shù)亟煌ù箨犜簝?nèi)。10月15日，李軍向銀行清償貸款18萬元，尚欠7萬元及利息。張華催告李軍還清欠款，否則拒絕返還汽車。張華的行為：A、符合法律規(guī)定，待李軍清償完貸款，張華返還汽車B、符合法律規(guī)定，如李軍不能清償，張華拍賣汽車還款C、不合法，張華應(yīng)將汽車返還給李軍，賠償因扣押汽車給李軍造成的損失D、不合法，但李軍不能清償時，張華可以提前行使抵押權(quán)【參考答案】：C【解析】：《擔(dān)保法》第53條，債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。依此，張華可以與李軍就抵押權(quán)如何實現(xiàn)達(dá)成協(xié)議，或者向人民法院提起訴訟，但不可以直接將抵押物扣押。故本題正確答案為C。14、民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系A(chǔ)、都是有償?shù)腂、都是無償?shù)腃、一般是有償?shù)腄、一般是無償?shù)摹緟⒖即鸢浮浚篊【解析】：評析：考查要點(diǎn)是民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。財產(chǎn)關(guān)系是民事主體在民事活動過程中所發(fā)生的財產(chǎn)所有關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。這些財產(chǎn)關(guān)系主要是商品經(jīng)濟(jì)社會所發(fā)生的，因此，財產(chǎn)關(guān)系的主體利益實現(xiàn)方面，財產(chǎn)關(guān)系主要體現(xiàn)等價有償?shù)幕疽?。等價有償是商品經(jīng)濟(jì)中價值規(guī)律的客觀要求。等價有償要求民事主體在財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系中進(jìn)行等價交換，取得財產(chǎn)權(quán)利應(yīng)當(dāng)支付對價。所以說，民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系一般都是有償?shù)摹Ｖ劣诿袷轮黧w之間自愿無償贈與財產(chǎn)或者依法繼承財產(chǎn)、履行家庭成員間的扶養(yǎng)義務(wù)則屬于例外的情形。故A、B、D錯誤。15、袁世慶和王治賢是某公司同事。1990年袁世慶被公司派往美國分公司工作，1994年王治賢亦被派往美國分公司工作。1995年二人建立戀愛關(guān)系。1996年二人在加拿大旅游時，按照加拿大法律在當(dāng)?shù)亟Y(jié)婚。2000年，袁世慶被某公司調(diào)回國內(nèi)。2001年王治賢辭職后在墨西哥定居。2002年袁世慶在中國法院提出與王治賢離婚。在確定袁世慶和王治賢的婚姻是否有效時，應(yīng)適用法律。A、中國法律B、美國法律C、加拿大法律D、墨西哥法律【參考答案】：C【解析】：本題考點(diǎn)是有關(guān)司法解釋關(guān)于確定涉外婚姻效力準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定。根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見第188條的規(guī)定，我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。故選C。16、李某涉嫌盜竊被公安局刑事拘留；后檢察院批準(zhǔn)將其逮捕。法院審理時發(fā)現(xiàn)，李某系受人教唆．且是從犯，故判處李某有期徒刑2年，緩期3年執(zhí)行。后李某以自己年齡不滿16周歲為由提起上訴，二審法院因此撤銷原判，改判李某無罪并解除羈押。下列哪一選項是正確的?A、對于李某受到的羈押損失。國家不予賠償B、對于一審有罪判決至二審無罪判決期聞李某受到的羈押損失，國家應(yīng)當(dāng)給予賠償C、對于一審判決前李某受到的羈押損失，國家應(yīng)當(dāng)給予賠償D、對于檢察院批準(zhǔn)逮捕之前李某受到的羈押損失。國家應(yīng)當(dāng)給予賠償【參考答案】：A【考點(diǎn)】刑事司法賠償【解析】本案應(yīng)區(qū)分為兩個階段，第一階段是李某被拘留、逮捕、判處有期徒刑緩期執(zhí)行；第二階段是李某上訴至二審法院改判無罪并解除羈押。《國家賠償法》第19條規(guī)定：“屬于下列情形之一的，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任：……(二)依照刑法第十七條、第十八條規(guī)定不負(fù)刑事責(zé)任的人被羈押的……”《刑法>第17條規(guī)定：已滿16周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪。應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。因不滿16周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長或者監(jiān)護(hù)人加以管教；在必要的時候，也可以由政府收容教養(yǎng)。本案中，李某因未滿16歲而被改判無罪，符合《國家賠償法》第19條規(guī)定的情形，對于一審判決前被羈押的期間，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任。故選項CD錯誤。但是到了第二階段，由于一審判決有期徒刑2年，緩刑3年執(zhí)行，則根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行(中華人民共和國刑事訴訟法)若干問題的解釋》(以下簡稱《刑訴解釋》)第355條的規(guī)定：第一審人民法院判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的犯罪分子，判決尚未發(fā)生法律效力的。不能立即交付執(zhí)行。如果被宣告緩刑的罪犯在押，第一審人民法院應(yīng)當(dāng)先行作出變更強(qiáng)制措施的決定，改為監(jiān)視居住或者取保候?qū)?，并立即通知有關(guān)公安機(jī)關(guān)。判決發(fā)生法律效力后．應(yīng)當(dāng)將法律文書送達(dá)當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)。可知，人民法院不應(yīng)該繼續(xù)羈押李某。但是案例中，李某是在二審被改判無罪時才解除羈押的，所以一審法院確實存在錯誤羈押的行為。這種錯誤羈押行為是否應(yīng)該得到國家賠償?根據(jù)《國賠解釋》第4條的規(guī)定：人民法院判處管制、有期徒刑緩刑、剝奪政治權(quán)利等刑罰的人被依法改判無罪的，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任，但是，賠償請求人在判決生效前被羈押，依法有權(quán)取得賠償?？芍?，人民法院判處有期徒刑緩刑刑罰的人被依法改判無罪，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任，但是在生效判決前放羈押，依法有權(quán)取得賠償。這里的“生效判決前被羈押”包括拘留的羈押、逮捕的羈押、上訴期間的羈押。本案中，李某是因為不滿刑事責(zé)任年齡而被改判無罪，依據(jù)前文分析，拘留的羈押、逮捕的羈押不能得到國家賠償。法院在判決李某緩刑后，該判決此時并沒有立即生效，如果法院按照《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定應(yīng)變更強(qiáng)制措施，但是法院卻沒有變更，形成了“在判決生效前上訴期間的羈押期”，所以對于該羈押期，應(yīng)該得到國家賠償。選項17、關(guān)于利用計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的犯罪，下列哪一選項是正確的？（）A、通過互聯(lián)網(wǎng)將國家秘密非法發(fā)送給境外的機(jī)構(gòu)、組織、個人的，成立故意泄露國家秘密罪B、以營利為目的，在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注的，屬于刑法第303條規(guī)定的“開設(shè)賭場”C、以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)傳播淫穢電子信息的，成立傳播淫穢物品罪D、組織多人故意在互聯(lián)網(wǎng)上編造、傳播爆炸、生化、放射威脅等虛假恐怖信息，嚴(yán)重擾亂社會秩序的，成立聚眾擾亂社會秩序罪【參考答案】：B【考點(diǎn)】為境外非法提供國家秘密罪；賭博罪；傳播淫穢物品牟利罪與傳播淫穢物品罪；編造、故意傳播虛假恐怖信息罪【解析】根據(jù)《刑法》第111條的規(guī)定，通過互聯(lián)網(wǎng)將國家秘密非法發(fā)送給境外的機(jī)構(gòu)、組織、個人的，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成為境外非法提供國家秘密罪而不是故意泄露國家秘密罪，因此A選項錯誤。根據(jù)《刑法》第363、364條的規(guī)定，以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)傳播淫穢電子信息的，應(yīng)當(dāng)成立傳播淫穢物品牟利罪，而傳播淫穢物品罪不要求主觀方面具有牟利的目的，因此C選項錯誤。根據(jù)《刑法》第291條之一條的規(guī)定，編造爆炸威脅、生化威脅、放射威脅等恐怖信息，或者明知是編造的恐怖信息而故意傳播，嚴(yán)重擾亂社會秩序的，構(gòu)成編造、故意傳播虛假恐怖信息罪，因此選項D錯誤。根據(jù)《刑法》第303條(此為《刑法修正案(六)新修改條文》)，以營利為目的，在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注的，屬于“開設(shè)賭場”，因此選項B正確。本題的正確答案為B。18、公安機(jī)關(guān)工作人員在對某案進(jìn)行偵查中，對犯罪嫌疑人周某的人身和其住處進(jìn)行了搜查，查獲了不少犯罪證據(jù)和贓款、贓物。偵查人員在決定扣押這些物品、文件時，由于其數(shù)量眾多，偵查人員會同在場見證人，將其裝入密封袋中，但并未開列清單，言明待回到公安機(jī)關(guān)后查驗清楚后再開。同時，偵查人員認(rèn)為犯罪嫌疑人周某的來往郵件、電報很有可能與犯罪有關(guān)，遂直接通知郵電機(jī)關(guān)將有關(guān)的郵件、電報檢交扣押。以下說法哪個是不正確的?（）A、在搜查時扣押證明犯罪嫌疑人有罪或無罪的各種物品和文件，應(yīng)當(dāng)出示扣押證B、對扣押的物品、文件，偵查人員應(yīng)當(dāng)會同在場的見證人查驗清楚，當(dāng)場開列清單一式兩份，由偵查人員、見證人簽名或者蓋章，一份交給持有人，另一份附卷備查C、偵查人員認(rèn)為需要扣押犯罪嫌疑人的郵件、電報時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院的批準(zhǔn)D、不需要繼續(xù)扣押郵件、電報時，應(yīng)當(dāng)立即通知郵電機(jī)關(guān)【參考答案】：A【解析】參見《刑事訴訟法》第114、115、116、118條。扣押不需出示扣押證?？垩喝缭谒巡橹羞M(jìn)行應(yīng)出示搜查證。在拘留、逮捕中進(jìn)行出示拘留、逮捕證。19、當(dāng)事人不服已發(fā)生效力的民事判決裁定的：()A、可以在2年內(nèi)申請再審，當(dāng)事人有正當(dāng)理由沒在2年內(nèi)申請的，經(jīng)人民法院許．可在5年期限屆滿之日起1年內(nèi)申請再審。B、可以在3年內(nèi)申請再審，當(dāng)事人有正當(dāng)理由沒在3年內(nèi)申請的，經(jīng)人民法院許可要以在5年期限屆滿之日起1年內(nèi)申請再審C、可以在2年內(nèi)申請再審，2年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起三個月內(nèi)提出。D、可以在2年內(nèi)申請再審，該2年為不變期間，不能延長【參考答案】：C【考點(diǎn)】申請再審的期限詳解：《民事訴訟法》第184條規(guī)定，當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出；2年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起3個月內(nèi)提出。因此正確答案是c項。20、下列選項中體現(xiàn)合同關(guān)系相對性的是：A、租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力B、債務(wù)人無償處分其財產(chǎn)使債權(quán)人的債權(quán)受到侵害，債權(quán)人可請求人民法院撤銷債務(wù)人的處分行為C、債務(wù)人向債權(quán)人交付標(biāo)的物被第三人毀壞時，債權(quán)人追究第三人的侵權(quán)責(zé)任D、當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任【參考答案】：D【解析】：合同相對性是指合同主要在特定合同當(dāng)事人之間發(fā)生法律拘束力，只有合同當(dāng)事人一方能基于合同向?qū)Ψ教岢稣埱蠡蛱崞鹪V訟，而不能向與其無合同關(guān)系的第三人提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設(shè)定合同義務(wù)，合同債權(quán)也主要受《合同法》的保護(hù)。據(jù)此，正確答案為D。A項在理論上稱為“買賣不能擊破租賃”，實際上是賦予租賃權(quán)對抗第三人的物權(quán)效力。因此，這種債權(quán)物化的情形屬于合同相對性理論的例外，不可選。B項體現(xiàn)的是《合同法》對撤銷權(quán)的規(guī)定，債權(quán)人可以依據(jù)合同請求撤銷債務(wù)人與第三人的行為，也屬于合同相對性理論的突破和例外規(guī)定，不可選。C項中，涉及一個第三人侵害債權(quán)問題，雖然在學(xué)理上尚存在爭議，但其是對合同相對性的典型突破，故也不選。本題很好地總結(jié)了合同相對性的幾種例外，鑒于司法考試較偏重于理論考查的先例，希望考生多加注意。21、由美國公司與中國公司合資成立的甲公司在北京與英國乙公司簽訂一份購銷合同，合同約定乙公司向甲公司出售3臺醫(yī)療檢測儀，并將該醫(yī)療檢測儀運(yùn)到甲公司住所。檢測儀運(yùn)到后，甲公司經(jīng)檢測發(fā)現(xiàn)其中2臺儀器存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題，經(jīng)交涉未能解決，于是向我國法院起訴，要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。在該訴訟中，應(yīng)當(dāng)適用（）民事訴訟法A、美國的B、英國的C、中國的D、當(dāng)事人選擇適用的【參考答案】：C【解析】：民訴法的適用《民訴法》第二百四十六條因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法院管轄。在中國訴訟一律使用中國的訴訟法。22、某企業(yè)與香港某公司合資開辦了一個經(jīng)營鞋業(yè)的公司,雙方先簽訂了合資經(jīng)營企業(yè)合同,后又簽訂了合資經(jīng)營協(xié)議,協(xié)議對合同的某些內(nèi)容作了補(bǔ)充。在經(jīng)營中雙方發(fā)生爭議,由于合資經(jīng)營合同與合資經(jīng)營協(xié)議的內(nèi)容存在差異,解決該爭議應(yīng)以什么規(guī)定的內(nèi)容為準(zhǔn)?（）A、合資經(jīng)營合同B、董事會決議C、合資經(jīng)營協(xié)議D、合資企業(yè)章程【參考答案】：A【解析】：見《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第13條第4款。該條款規(guī)定:“合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時,以合營企業(yè)合同為準(zhǔn)。”23、下列哪一選項違反上訴不加刑原則?(2009年試卷二第35題)A、一審法院認(rèn)定馬某犯傷害罪判處有期徒刑三年，馬某上訴，撿察院沒有抗訴，二審法院認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實不清，發(fā)回原審法院重新審判B、一審法院認(rèn)定趙某犯搶奪罪判處有期徒刑五年，趙某上訴，檢察院沒有抗訴，二審法院在沒有改變刑期的情況下將罪名改判為搶劫罪C、一審法院以盜竊罪判處金某有期徒刑二年、王某有期徒刑一年，金某、王某以沒有實施犯罪為由提起上訴，檢察院認(rèn)為對金某量刑畸輕提出抗訴，二審法院經(jīng)審理認(rèn)為一審對金某、王某量刑均偏輕，但僅對金某改判為五年D、一審法院認(rèn)定石某犯殺人罪判處死刑立即執(zhí)行。犯搶劫罪判處無期徒刑，數(shù)罪并罰決定執(zhí)行死刑立即執(zhí)行。石某上訴后，二審法院認(rèn)為石某在搶劫現(xiàn)場殺人只構(gòu)成搶劫罪一個罪，遂撤銷一審對殺人罪的認(rèn)定。以搶劫罪判處死刑立即執(zhí)行【參考答案】：D【考點(diǎn)】上訴不加刑原則【解析】《刑事訴訟法》第190條規(guī)定：第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規(guī)定的限制。關(guān)于上訴不加刑原則的具體適用，《刑訴解釋>第257條做出了詳細(xì)規(guī)定：(1)共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴的，既不能加重提出上訴的被告人的刑罰，也不能加重其他同案被告人的刑罰；(2)對原判認(rèn)定事實清楚、證據(jù)充分。只是認(rèn)定的罪名不當(dāng)?shù)?，在不加重原判刑罰的情況下，可以改變罪名；(3)對被告人實行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰，也不能在維持原判決決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下，加重數(shù)罪中某罪的刑罰；(4)對被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的，不得撤銷原判決宣告的緩刑或者延長緩刑考驗期；(5)對事實清楚、證據(jù)充分。但判處的刑罰畸輕，或者應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一審判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實不清或者證據(jù)不足發(fā)回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后.按照審判監(jiān)督程序重新審判。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的案件，不受上述規(guī)定的限制。選項A中發(fā)回重審的原因是根據(jù)《刑事訴訟法》第189條第3項規(guī)定，第二審人民法院對原判決事實不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。該選項中的二審法院并不是因為判處的刑罰畸輕而以事實不清或者證據(jù)不足發(fā)回第一審人民法院重新審理，因此沒有違反上訴不加刑原則，選項A具有干擾性，看似違反上述第5種情形，其實是故意設(shè)計出來的混淆項，不應(yīng)當(dāng)選。選項B屬于上述第2種情形。即在不加重原判刑罰的情況下，可以改變罪名。選項C中，人民檢察院只對金某的判決提出抗訴的，法院經(jīng)審理對金某改判為五年，二審法院對王某并沒有加重刑罰，沒有違反上訴不加刑原則。C項不當(dāng)選。選項D違反上述第3種情形，對原本實行數(shù)罪并罰的石某，不能在維持死刑立即執(zhí)行的刑罰不變的情況下，加重?fù)尳僮锏男塘P。D項當(dāng)選。24、關(guān)于行政機(jī)關(guān)公務(wù)員受處分的期間，下列哪一表述是不正確的（）A、記過，12個月B、記大過，18個月C、降級、撤職，24個月D、降級、撤職，不受期間的限制【參考答案】：D【解析】《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第7條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)公務(wù)員受處分的期間為：（一）警告，6個月；（二）記過，12個月；（三）記大過，18個月；（四）降級、撤職，24個月?！?5、下列哪一種證據(jù)屬于直接證據(jù)？（）。A、韓某殺人案，證明被告人到過案發(fā)現(xiàn)場的證人證言B、馬某盜竊案，被害人陳某關(guān)于犯罪給自己造成物質(zhì)損害的陳述C、高某放火案，表明大火系因電器短路引起的錄像D、吳某投毒案，證明被告人指紋與現(xiàn)場提取的指紋同一的鑒定結(jié)論【參考答案】：C【解析】根據(jù)刑事證據(jù)的基本理論，證據(jù)可以分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。以單獨(dú)一個證據(jù)所包含的表面信息量為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，凡是單獨(dú)一個證據(jù)中直接包含有犯罪人是誰的信息，就是直接證據(jù)：凡是單獨(dú)一個證據(jù)中沒有直接包含犯罪人是誰的信息，而要同其他證據(jù)結(jié)合起來才能發(fā)現(xiàn)這樣的信息，就是間接證據(jù)。本案中，只有選項C能夠單獨(dú)證明高明不是犯罪人，因此是直接證據(jù)。而其他選項都不能單獨(dú)證明誰是犯罪人，因此都屬于間接證據(jù)。證據(jù)的分類是歷年司法考試的高頻考點(diǎn)，請考生認(rèn)真復(fù)習(xí)。26、甲公司現(xiàn)有注冊資本100萬元，法定公積金已達(dá)55萬元之多，因此在公司分配本年度的稅后利潤時，董事會會議上提出了以下不同的分配方案，不符合法律規(guī)定的是：A、一董事建議，提取稅后利潤的10%作為法定公積金后，再進(jìn)行分配B、一董事建議，本年度不再提取法定公積金C、一董事建議，不僅本年度不再提取法定公積金，而且轉(zhuǎn)增30萬元法定公積金為公司資本D、一董事建議，若公司末來經(jīng)營中出現(xiàn)虧損，則用資本公積金中的一部分來彌補(bǔ)【參考答案】：D【解析】：根據(jù)《公司法》第167條規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10%列入公司法定公積金．公司法定公積金累計額力公司注冊資本的50%以上的，可以不再提?。镜姆ǘüe金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損．根據(jù)本條規(guī)定，仍然可以繼續(xù)提取法定公積金，也可以不再提取．A、B選項郡是符合法律規(guī)定的．根據(jù)《公司法》第169條規(guī)定，公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本．但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損．法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%．C選項在轉(zhuǎn)增30萬元后還剩余25萬元法定公積金，并不少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本100萬元的25%，所以C選項也符合法律規(guī)定．根據(jù)法律規(guī)定，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損，故D選項的說法是不符合法律規(guī)定的，當(dāng)選．27、乙公司排放的工業(yè)污水污染了甲承包的果園，甲訴至法院要求乙公司賠償損失。下列關(guān)于舉證責(zé)任分配的說法哪個是錯誤的?A、甲應(yīng)證明自己所受的損害B、甲應(yīng)證明乙公司將工業(yè)污水排放進(jìn)自己的果園C、甲應(yīng)當(dāng)證明乙公司排放工業(yè)污水的行為是自己遭受損害的原因D、乙可以通過證明自己存在免責(zé)事由而不承擔(dān)對甲的賠償責(zé)任【參考答案】：C【解析】：《民事訴訟法》第64條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！迸e證責(zé)任的基本原則是“誰主張誰舉證”，甲主張侵權(quán)，要求賠償，就需要對侵權(quán)的要件進(jìn)行舉證，A選項屬于損害結(jié)果，B選項屬于侵權(quán)行為，這兩個要件都應(yīng)當(dāng)遵循舉證的一般規(guī)則，由甲舉證。所以AB選項說法正確，不應(yīng)當(dāng)選?！蹲C據(jù)規(guī)定》第4條第(三)項規(guī)定：“因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。”《侵權(quán)責(zé)任法》第66條規(guī)定：“因污染環(huán)境發(fā)生糾紛，污染者應(yīng)當(dāng)就法律規(guī)定的不承擔(dān)責(zé)任或者減輕責(zé)任的情形及其行為與損害之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任?！彼约谉o須證明因果聯(lián)系，乙公司應(yīng)當(dāng)證明免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系。所以，C選項說法錯誤，應(yīng)當(dāng)選。D選項說法正確，不應(yīng)當(dāng)選。28、甲公司意欲出賣一座辦公大樓，于2003年3月與乙公司簽訂了房屋買賣合同，乙公司向甲公司支付了價金。同年5月，丙公司以更高的價金向甲公司提出購買此樓，甲公司遂又將此樓賣給丙公司，雙方辦理了房屋過戶登記手續(xù)。后乙公司與丙公司對該樓所有權(quán)歸屬發(fā)生爭議，乙公司訴到法院，對本案的下列表述哪項是正確的？A、甲公司與乙公司簽訂的合同在先，該樓應(yīng)歸乙公司所有B、甲公司與丙公司簽訂的合同生效，該樓應(yīng)歸丙公司所有C、兩份合同均無效，該樓仍歸甲公司所有D、在乙公司申請撤銷房屋過戶登記后，該樓歸乙公司所有【參考答案】：B【解析】：<合同法>第44條第2款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。29、2004年5月5日，被告孫某從原告中國工商銀行某市新華路支行借款13萬元，但借款到期后經(jīng)多次催要，被告遲遲不予歸還，遂向某區(qū)人民法院起訴，法院受理后，向雙方當(dāng)事人送達(dá)了開庭傳票，其中送達(dá)給被告孫某的開庭傳票的簽收人是孫某的妻子賈某。開庭時，被告孫某沒有到庭，經(jīng)查孫某已經(jīng)下落不明5個多月。法院缺席判決。關(guān)于本案的敘述，正確的是：A、法院對本案可以進(jìn)行缺席判決B、法院對被告孫某可以適用留置送達(dá)方式C、法院對被告孫某應(yīng)當(dāng)適用公告送達(dá)方式D、法院對本案應(yīng)當(dāng)裁定訴訟終結(jié)【參考答案】：C【解析】：被告下落不明時民事訴訟程序上的處理《民事訴訟法》第130條規(guī)定：“被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決?！钡?4條：“受送達(dá)人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達(dá)的，公告送達(dá)。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過六十日，即視為送達(dá)。公告送達(dá)，應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因和經(jīng)過?！北绢}中，孫某并不是經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，因此不能適用缺席判決。而正滿足公告送達(dá)的條件，因此可以公告送達(dá)法律文書。要求考生了解缺席判決和公告送達(dá)的適用的條件，不得混淆與其他程序的關(guān)系和條件要求。關(guān)于缺席判決，還應(yīng)注意《民訴意見》第158條對《民事訴訟法》第130條的比照適用，即無民事行為能力人的當(dāng)事人的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的，如屬被告方，可以缺席判決。30、一艘貨輪裝載了20噸非集裝箱貨物，從大連港碼頭啟運(yùn)至荷蘭鹿特丹港。航行中，由于該船駕駛員在霧大超速行駛，致使與對面開來的另一艘貨輪相撞。本船貨主是否可以要求本船船東賠償其貨損？A、可以，因為海商法明確規(guī)定承運(yùn)人對非集裝箱貨物的責(zé)任期間，是從貨物裝上船時起至卸下船時止B、可以，因為本船駕駛員在駕駛船舶時有明顯過失，其船東應(yīng)對船員在職責(zé)范圍內(nèi)的行為負(fù)責(zé)C、不可以，因為駕駛員的過失屬于海商法中所規(guī)定的航行過失免責(zé)條款D、不可以，因為駕駛員超速行駛并不存在欲致貨損的故意，對實際造成的貨損不應(yīng)負(fù)責(zé)【參考答案】：C【解析】：《海商法》第51條31、采取協(xié)議收購方式的，收購人收購或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同收購一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到時，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。但是經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。A、二十B、三十C、四十D、五十【參考答案】：B【解析】：“證券法第88條規(guī)定：通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十時，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約?！?2、關(guān)于假釋的說法，正確的是：（）A、甲犯搶劫罪，被判處10年有期徒刑，可以假釋B、乙犯綁架罪，被判處10年有期徒刑，可以假釋C、被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行13年以上，才可以假釋D、累犯可以假釋【參考答案】：C33、下列案件中，應(yīng)當(dāng)由中級人民法院作為行政訴訟一審管轄的有（）A、某國家職能機(jī)關(guān)處理的案件B、某省工商行政管理局處理的案件C、某地區(qū)行政公署作出處理的案件D、某基層海關(guān)處理的案件【參考答案】：D【解析】《行政訴訟法》第14條規(guī)定：“中級人民法院管轄下列第一審行政案件：(一)確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件；(二)對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；(三)本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件?！?4、潘某不服某衛(wèi)生局的行政處罰決定向法院提起訴訟。訴訟過程中，衛(wèi)生局撤銷了原處罰決定，潘某遂向法院申請撤訴，法院作出準(zhǔn)予撤訴的裁定。一周后，衛(wèi)生局又以同一事實和理由作出了與原處罰決定相同的決定。下列哪一種說法是正確的？A、潘某可以撤回撤訴申請，請求法院恢復(fù)訴訟，繼續(xù)審理該案B、潘某可以對法院所作的準(zhǔn)予撤訴裁定提出上訴C、潘某可以申請再審，請求法院撤銷準(zhǔn)予撤訴的裁定D、潘某可以對衛(wèi)生局新的處罰決定提起訴訟【參考答案】：D35、李老漢育有三男一女四個子女。李老漢于2004年8月10日因病去世，并沒有立下遺囑分割自己的財產(chǎn)。這之后不久，他的四個子女中二兒子李強(qiáng)認(rèn)為曾隨父親居住的大哥李明，私自將祖?zhèn)鞯奈奈镎加?，侵犯了他的繼承權(quán)，因此將李明起訴至人民法院。三兒子李欣在訴訟開始后向法院表示，祖?zhèn)鞯奈奈飸?yīng)該有自己一份，不能都?xì)w兩位哥哥。人民法院在審理過程中，發(fā)現(xiàn)李老漢還有小女兒李霞，通知李霞參加應(yīng)訴。但李霞覺得因遺產(chǎn)糾紛上法庭不合適，也未作出明確意思表示是否放棄繼承權(quán)。下列關(guān)于李老漢的四個子女的訴訟地位說法正確的是：A、原告為李強(qiáng)，被告為李明，李欣、李霞不是當(dāng)事人B、原告為李強(qiáng)、李欣，被告為李明，李霞不是當(dāng)事人C、原告為李強(qiáng)、李欣、李霞，被告為李明D、原告為李強(qiáng)、李霞，被告為李明，有獨(dú)立請求權(quán)第三人為李欣【參考答案】：D【解析】：本題的關(guān)鍵是確定三兒子李欣、小女兒李霞的訴訟地位，要考慮本案是在遺產(chǎn)糾紛的特殊背景下。李霞在法院通知其參加應(yīng)訴時，覺得因遺產(chǎn)糾紛上法庭不合適，但也未作出明確意思表示是否放棄繼承權(quán)，即不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權(quán)利，根據(jù)《民訴意見》第54條的規(guī)定，“在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟;被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告?！比嗣穹ㄔ喝詰?yīng)把小女兒李霞列為共同原告。李欣的訴訟地位涉及有獨(dú)立請求權(quán)第三人考點(diǎn)。所謂有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，是指對當(dāng)事人爭議的訴訟標(biāo)的，主張全部或者部分權(quán)利而參加到已經(jīng)開始的訴訟中來的人。李欣是在訴訟開始后加入進(jìn)來，并對遺產(chǎn)祖?zhèn)鞯奈奈镏鲝堄凶约旱牟糠謾?quán)利，認(rèn)為不能都?xì)w兩位哥哥。也就是說，他對本案標(biāo)的提出獨(dú)立的請求。根據(jù)《民事訴訟法》第56條第1款，對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。李欣的訴訟地位，應(yīng)為有獨(dú)立請求權(quán)第三人。因此，本題的參考答案應(yīng)選D項。36、甲、乙、丙、丁是法學(xué)院的四位同學(xué)，在學(xué)習(xí)可撤銷的信用證和不可撤銷的信用證時，四人展開討論，四人中說法正確的是：A、甲說：“根據(jù)UCP600的規(guī)定，如果信用證沒有注明其是否可撤銷則被視為可撤銷”B、乙說：“UCP600號規(guī)定所有信用證都是不可撤銷的”C、丙說：“不可撤銷的信用證在任何時候都不能被撤銷，因此可以最大限度地保護(hù)受益人”D、丁說：“根據(jù)UCP600號，只有在信用證上注明是可撤銷的，該信用證才是可撤銷的信用證”【參考答案】：B【解析】：依UCP500號的規(guī)定，信用證上沒有注明的，視為不可撤銷的信用證。UCP600號將該條刪除，在第2條關(guān)于信用證的定義中，規(guī)定信用證是不可撤銷的。故甲、丁的說法錯誤，AD選項不應(yīng)選；乙的說法正確，B選項應(yīng)選。不可撤銷的信用證指在信用證有效期內(nèi)，不經(jīng)開證行、保兌行和受益人同意就不得修改或撤銷的信用證，并不是絕對不可撤銷，故丙的說法錯誤，C選項不應(yīng)選。本題的應(yīng)選項為B。37、下列關(guān)于訴訟程序中的說法，哪一項是錯誤的？A、丙公司訴丁公司租賃糾紛一案，法院審理中，發(fā)現(xiàn)本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而該案又尚未審結(jié)，遂裁定訴訟中止B、甲乙人身損害賠償一案，甲在前往法院的路上，胃病發(fā)作住院治療。法院決定延期審理C、原告在訴訟中因車禍成為植物人，在原告法定代理人沒有確定的期間，法院裁定中止訴訟D、A公司訴B公司合同糾紛一案，審理過程中，甲公司與其他公司合并，法院裁定終結(jié)訴訟【參考答案】：D【解析】：《民事訴訟法》第136條第（二）（五）規(guī)定：“有下列情形之一的，中止訴訟：（二）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；”A選項是第（五）項的情形，C選項是第（二）項的情形，法院裁定中止訴訟是正確的。所以，AC選項正確，不應(yīng)當(dāng)選。《民事訴訟法》第132條第（一）項規(guī)定：“有下列情形之一的，可以延期開庭審理：（一）必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的；”B選項中，甲作為人身損害賠償案件中必須到庭的一方當(dāng)事人，因為正當(dāng)?shù)睦碛?，沒有到庭，法院決定延期審理是正確的。B選項正確，不應(yīng)當(dāng)選?！睹裨V意見》第50條規(guī)定：“企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人;企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。”《民事訴訟法》第137條規(guī)定：“有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：（一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；（二）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；（三）離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；（四）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的?！盌選項中甲公司與其他公司合并，不是訴訟終結(jié)的法定情形，人民法院變更被告即可，無須訴訟終結(jié)。D選項錯誤，應(yīng)當(dāng)選。38、法院在審理一起搶奪案時，發(fā)現(xiàn)被告人朱某可能有自首情節(jié)，但起訴書和移送材料中沒有相關(guān)證據(jù)材料。關(guān)于法院應(yīng)當(dāng)如何處理，下列哪一選項是正確的？（）A、運(yùn)用庭外調(diào)查權(quán)調(diào)查核實B、建議檢察院補(bǔ)充偵查C、裁定駁回起訴D、根據(jù)已有證據(jù)定罪量刑【參考答案】：B39、甲、乙二人欲合伙經(jīng)營一個汽車修理廠．雙方在合伙協(xié)議中約定：甲為汽車修理廠的負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)全面的經(jīng)營管理：乙不得過問合伙企業(yè)的經(jīng)營事務(wù)，也不承擔(dān)企業(yè)的虧損．則下列說法正確的是A、甲、乙二人應(yīng)當(dāng)共同對外承擔(dān)民事責(zé)任B、甲全面負(fù)責(zé)汽車修理廠的經(jīng)營和管理，對外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任C、乙以汽車修理廠的名義對外所為的法律行為所產(chǎn)生的民事責(zé)任由乙自己承擔(dān)D、乙以汽車修理廠的名義對外所為的民事法律行為，經(jīng)甲追認(rèn)后才能生效【參考答案】：A【解析】：盡管合伙協(xié)議規(guī)定，甲為合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行人，乙不得過問經(jīng)營事務(wù)，但是，協(xié)議約定不能免除乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定義務(wù)，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第33條的規(guī)定，合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損．故甲、乙二人應(yīng)當(dāng)共同對外承擔(dān)民事責(zé)任，A選項正確，B選項不正確．乙以合伙企業(yè)的名義對外從事民事法律行為時成立表見代理，無執(zhí)行權(quán)的合伙人對外以合伙企業(yè)的名義與善意第三人進(jìn)行的法律行為的法律責(zé)任仍由合伙企業(yè)和全體合伙人承擔(dān)，故C、D選項不正確．40、甲公司與乙公司就雙方簽訂的加工承攬合同達(dá)成仲裁協(xié)議，約定一旦合同履行發(fā)生糾紛，由當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會仲裁。后合同履行發(fā)生爭議，甲公司將乙公司告上法庭。對此乙公司沒有向受訴法院提出異議。開庭審理中，甲公司舉出充分證據(jù)，乙公司敗訴已成定局，于是乙公司向法院提交了雙方達(dá)成的仲裁協(xié)議。法院審查后認(rèn)為該仲裁協(xié)議無效，此時應(yīng)如何處理A、繼續(xù)審理B、判決該仲裁協(xié)議無效C、如甲公司對仲裁協(xié)議效力沒有異議，則裁定駁回起訴D、將仲裁協(xié)議的效力問題移交有關(guān)仲裁委員會審理【參考答案】：A【解析】：《仲裁法》第26條規(guī)定：“當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理?！绷硗?，《民訴法意見》第148條亦做出相關(guān)規(guī)定：“當(dāng)事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)?！苯獯鸨绢}需要注意區(qū)分法院因仲裁協(xié)議無效而取得管轄權(quán)、與因當(dāng)事人放棄仲裁協(xié)議而取得管轄權(quán)這兩種情況。本題考的是后一種情形。仲裁協(xié)議既由當(dāng)事人訂立，當(dāng)然亦可被當(dāng)事人放棄。若一方當(dāng)事人在起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，可推定其存在放棄仲裁協(xié)議的意思表示；而被訴當(dāng)事人若未以仲裁協(xié)議來對抗法院管轄，則構(gòu)成放棄仲裁協(xié)議的法定默示。既然雙方當(dāng)事人皆存在放棄仲裁協(xié)議的意思表示，法院也就相應(yīng)地取得了案件管轄權(quán)。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、甲、乙、丙、丁4人合伙開了一家新愿零售商店，其中甲出資10萬元，乙、丙、丁各出資3萬元。4人簽訂了書面合伙協(xié)議，協(xié)議內(nèi)容較簡單，只約定由甲擔(dān)任合伙執(zhí)行人，合伙的收益和債務(wù)由4人按照出資比例分配和分擔(dān)。協(xié)議未約定合伙的表決程序、合伙期限等其他內(nèi)容。根據(jù)法律規(guī)定，下列合伙事項中，哪些需要4人的一致同意?（）A、甲提出自己妻子開的酒廠所生產(chǎn)的酒質(zhì)優(yōu)價廉，商店可以批發(fā)一批進(jìn)行銷售B、乙提出將商店的名字改為心遠(yuǎn)零售商店C、丙提出將自己在合伙中的份額出質(zhì)，以擔(dān)保自己的某項債務(wù)的履行D、丁提出退伙【參考答案】A,B,C【解析】A、B、C【解析】考點(diǎn)：合伙事務(wù)的執(zhí)行、合伙財產(chǎn)的出質(zhì)以及退伙講解：本題考點(diǎn)是合伙事務(wù)的執(zhí)行、合伙財產(chǎn)的出質(zhì)以及退伙等與合伙企業(yè)有關(guān)的知識點(diǎn)。從案情來分析，本題中的合伙應(yīng)當(dāng)是普通合伙。新的《合伙企業(yè)法》對上述事項均進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第32條第2款的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙中的合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。甲提出合伙商店可以從其妻處購買酒，實質(zhì)上是在提議合伙企業(yè)與自己進(jìn)行交易，因合伙協(xié)議對此無特別約定，故須經(jīng)全體合伙人一致同意，A項當(dāng)選。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第31條第(1)項的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，改變合伙企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，因此B項也當(dāng)選?！逗匣锲髽I(yè)法》第25條規(guī)定：合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任?？梢?，C項也當(dāng)選?！逗匣锲髽I(yè)法》第46條規(guī)定：合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人?？梢姡匣锶送嘶锊⒉槐厝恍枰w合伙人一致同意，A、B、C項當(dāng)選。3、關(guān)于證明責(zé)任，下列哪些說法是正確的？A、只有在待證事實處于真?zhèn)尾幻髑闆r下，證明責(zé)任的后果才會出現(xiàn)B、對案件中的同一事實，只有一方當(dāng)事人負(fù)有證明責(zé)任C、當(dāng)事人對其主張的某一事實沒有提供證據(jù)證明，必將承擔(dān)敗訴的后果D、證明責(zé)任的結(jié)果責(zé)任不會在原、被告間相互轉(zhuǎn)移【參考答案】A,B,D4、甲簽發(fā)匯票一張，匯票上記載收款人為乙，保證人為丙、丁，金額為35萬元，匯票到期日為2011年5月18日。乙持票后將其背書轉(zhuǎn)讓給戊，戊再背書轉(zhuǎn)讓給己，己要求付款銀行付款時被以背書不具連續(xù)性為由拒絕付款。則下列說法中哪些是正確的?（）A、己可以向戊行使追索權(quán)，也可以同時向甲、乙、戊行使追索權(quán)B、己向乙行使追索權(quán)時，只有當(dāng)乙不能償付時，丙、丁才對己承擔(dān)保證責(zé)任C、如果丙、丁在保證時約定有份額，則丙、丁按該約定的份額對己承擔(dān)保證責(zé)任D、保證人丙、丁對己的追索支付了全部款項后，可以向乙或甲追索【參考答案】A,D【解析】《票據(jù)法》第50—52條、61條、68條。本題中，保證人丙、丁與被保證人乙對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。即使丙、丁之間就保證份額有約定，但是該約定對外不產(chǎn)生效力，丙、丁對外承擔(dān)連帶責(zé)任。5、關(guān)于特殊地域管轄，下列說法正確的是：A、特殊地域管轄都是共同管轄B、對當(dāng)事人而言，特殊地域管轄都是選擇管轄C、特殊地域管轄都是合并管轄D、大多數(shù)特殊地域管轄的案件的管轄法院都有被告住所地法院【參考答案】：A,B,D【解析】：共同管轄是指兩個以上的法院都有管轄權(quán)，而合并管轄，又稱牽連管轄，是指對某個案件有管轄權(quán)的人民法院，可以一并審理與該案有牽連的其他案件，特殊地域管轄大都有幾個可以行使管轄權(quán)的法院，屬于共同管轄而不是合并管轄。所以，C選項錯誤。共同管轄和選擇管轄是一個問題的兩個方面，共同管轄是從法院選擇管轄權(quán)的角度來說的，選擇管轄是從當(dāng)事人行使起訴權(quán)角度出發(fā)的，所以AB選項正確，我國民訴法的特殊地域管轄的法條大多有被告住所地管轄，所以D選項正確。6、趙先生和錢女士系夫妻，趙先生2000年10月份工資1000元，該月單位發(fā)的獎金400元：錢女士10月份工資600元，該月單位發(fā)的實物折合人民幣200元，國庫券利息300元。按照我國《個人所得稅法》規(guī)定，趙、錢兩人怎樣納稅？A、趙錢夫妻二人各自收入，應(yīng)該分別計算納稅B、國庫券利息免稅C、單位發(fā)放實物屬變相獎金，要折合人民幣征稅D、若趙錢兩人均系國家公務(wù)員，則無需納稅【參考答案】：A,B,C【解析】：本題涉及個人所得稅征收辦法。見《個人所得稅法》第3條：工資、薪金所得，適用超額累進(jìn)稅率，稅率為5％至45％；第4條：下列各項個人所得，免納個人所得稅，國債和國家發(fā)行的金融債券利息。7、香港華維公司總部設(shè)在香港，在內(nèi)地A地設(shè)有辦事處，并在B地?fù)碛幸凰飿I(yè)。因該公司與內(nèi)地成方公司之合同糾紛，被成方公司訴至法院。該合同簽訂于C地，合同標(biāo)的物處在D地，則有權(quán)管轄本案的法院有以下哪些法院?（）A、A地B、B地C、C地D、D地【參考答案】A,B,C,D【解析】ABCD?！睹袷略V訟法》第241條規(guī)定。因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄。8、調(diào)解、仲裁與訴訟都是解決民事糾紛的方式，以下對它們的異同點(diǎn)和相互之間的聯(lián)系說法正確的是A、主持人民調(diào)解的主體是人民調(diào)解委員會，主持仲裁的主體是獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)的仲裁機(jī)構(gòu)，而主持民事訴訟的主體是作為國家司法機(jī)關(guān)的人民法院B、人民調(diào)解糾紛的范圍只限于公民之間發(fā)生的民間糾紛，仲裁的范圍包括公民、法人和其他組織之間發(fā)生的財產(chǎn)權(quán)益糾紛，而民事訴訟的范圍最為廣泛，對實體法規(guī)定的有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生的爭議都可以提交訴訟。C、人民調(diào)解所達(dá)成的調(diào)解協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，仲裁裁決和民事判決都具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力D、人民法院可以通過審判的方式對人民調(diào)解委員會主持下達(dá)成的有違背法律的調(diào)解協(xié)議進(jìn)行糾正，人民法院也可以通過對仲裁協(xié)議是否有效的裁定和對仲裁裁決是否合法的審查來對仲裁進(jìn)行司法監(jiān)督【參考答案】：A,B,C,D【解析】：考點(diǎn)：不同的解決民事糾紛方式的區(qū)別和聯(lián)系此題考的是人民調(diào)解、仲裁和訴訟的基本知識，教材中很容易可以找到答案，也可看相關(guān)法條規(guī)定，司法部的《民間糾紛處理辦法》第3條，《民事訴訟法》第16條、第217條，《仲裁法》第2條、第58條、第62條。9、以下關(guān)于民事訴訟強(qiáng)制執(zhí)行措施的說法正確的是（）A、人民法院對民事訴訟的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以拘傳B、對妨害民事訴訟而被拘留的人應(yīng)由人民法院交公安機(jī)關(guān)執(zhí)行拘留C、拘傳、罰款、拘留必須經(jīng)院長批準(zhǔn)D、對罰款、拘留的決定不服的，可以向作出決定的人民法院申請復(fù)議一次【參考答案】B,C【解析】本題考查民事訴訟的強(qiáng)制執(zhí)行措施?！睹袷略V訟法》第100條規(guī)定：“人民法院對必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以拘傳。，’因此A錯誤。第104條第3款：“被拘留的人，由人民法院交公安機(jī)關(guān)看管。因此B正確。第105條：“拘傳、罰款、拘留必須經(jīng)院長批準(zhǔn)。拘傳應(yīng)當(dāng)發(fā)拘傳票。罰款、拘留應(yīng)當(dāng)用決定書。對決定不服的，可以向上一級人民法院申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止執(zhí)行?！币虼薈正確，D錯誤。10、甲于5月1日出售某屋于乙，業(yè)已移轉(zhuǎn)占有，但未辦理登記。甲子6月1日又將該屋出售于丙，并即辦妥所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記。下列關(guān)于本案的說法正確的是。A、甲乙間的合同有效B、甲丙間的合同有效C、丙可向甲請求交付該屋，但不得向乙請求返還該屋D、丙可向乙請求返還該屋【參考答案】：A,B,D【解析】：本題考查二重買賣的效力。甲出賣某屋結(jié)乙，已對甲享有債權(quán)，得向甲請求交付該屋，并移轉(zhuǎn)所有權(quán)，但不能對該屋徑為支配。申將該屋交付于乙時，乙雖取得占有，但在辦理登記前，仍未取得所有權(quán)。其后甲又將該屋出售于丙，丙亦對甲取得請求交付該屋，并移轉(zhuǎn)所有權(quán)的債權(quán)。在同一標(biāo)的物上的數(shù)個債權(quán)可以同時并存，居于平等地位。故甲乙、甲丙間的合同都為有效。甲將該屋登記與丙時，丙即取得其所有權(quán)。對丙而言，乙為無權(quán)占有，乙不能以其與甲的買賣合同，對丙主張對該屋有占有的本權(quán)，故丙得對乙請求返還該屋，乙僅能依債務(wù)不履行的規(guī)定，向甲請求損害賠償或者解除合同。故ABD為正確選項。11、某船(價值600萬元)，載雜貨500萬元進(jìn)行遠(yuǎn)洋運(yùn)輸。收貨人分別為甲(貨物價值200萬元)、乙(150萬元)、丁(50萬元)。船舶到目的港后，船長宣布丙貨物發(fā)生了共同海損。下列說法正確的是：（）A、在到達(dá)避難港日期間額外支付的船員的工資屬于共同海損的組成部分B、如乙欲證明自己的損失屬于共同海損，則其須負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任C、各分?jǐn)偡綉?yīng)當(dāng)提供共同海損擔(dān)保。保證金的提供、使用或者退還，不影響各方最終的分?jǐn)傌?zé)任。D、如果造成此共同海損的原因是船員的過失造成，不影響共同海損的分?jǐn)偂緟⒖即鸢浮緼,B,D【解析】《海商法》第194條規(guī)定，船舶因發(fā)生意外、犧牲或者其他特殊情況而損壞時，為了安全完成本航程，駛?cè)氡茈y港口、避難地點(diǎn)或者駛回裝貨港口、裝貨地點(diǎn)進(jìn)行必要的修理，在該港口或者地點(diǎn)額外停留期間所支付的港口費(fèi)，船員工資、給養(yǎng)，船舶所消耗的燃料、物料，為修理而卸載、貯存、重裝或者搬移船上貨物、燃料、物料以及其他財產(chǎn)所造成的損失、支付的費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)列入共同海損。故A正確。第196條規(guī)定，提出共同海損分?jǐn)傉埱蟮囊环綉?yīng)當(dāng)負(fù)舉證責(zé)任，證明其損失應(yīng)當(dāng)列入共同海損。故B選項正確。第202條規(guī)定，經(jīng)利益關(guān)系人要求，各分?jǐn)偡綉?yīng)當(dāng)提供共同海損擔(dān)保。保證金的提供、使用或者退還，不影響各方最終的分?jǐn)傌?zé)任。須利害關(guān)系人要求方才提供擔(dān)保，不要求不用。故C錯誤。船員的過失造成的共同海損，不影響共同海損的分?jǐn)?。因為我國《海商法》?1條規(guī)定，船長、船員、引航員或者承運(yùn)人的其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過失，承運(yùn)人不負(fù)賠償責(zé)任。這就是承運(yùn)人的免責(zé)范圍。故D正確。12、下列可以作為債權(quán)人代位權(quán)的行使對象的是A、某甲與某乙之間因買賣合同而產(chǎn)生的報酬債權(quán)B、某學(xué)校教師王某享有的工資請求權(quán)C、小張享有的其父母為其設(shè)定的人壽保險金領(lǐng)取權(quán)D、某天雨夜，劉某替出門的鄰居修理被風(fēng)刮跑的屋頂而享有對其鄰居的無因管理費(fèi)用請求權(quán)【參考答案】：A,D【解析】：根據(jù)《合同法》第73條：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外．”又根據(jù)《合同法解釋(一)》第12條：“合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利．”A項不屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，正確．勞動報酬，屬于債務(wù)人自身的債權(quán)．B錯誤．人壽保險屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，C錯誤．D項不屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，正確．13、接受了其他法院移送的案件的人民法院，在審查過程中發(fā)現(xiàn)該案不屬于自己管轄，下列做法中錯誤的有哪些A、將案件再次移送給它認(rèn)為有管轄權(quán)的人民法院B、將案件退回當(dāng)事人，告知其向有管轄權(quán)的人民法院起訴C、上報上級法院，由上級法院指定管轄D、將案件退回原來移送案件的法院【參考答案】：A,B,D【解析】：詳見《民事訴訟法》第36條。14、甲公司是瑞士一集團(tuán)公司在中國的子公司。該公司將SNS柔性防護(hù)技術(shù)引入中國，在做了大量的宣傳后，開始被廣大用戶接受并取得了較大的經(jīng)濟(jì)效益。原甲公司員工古某利用工作之便，違反甲公司保密規(guī)定，與乙公司合作，將甲公司的14幅攝影作品制成宣傳資料向外散發(fā)，乙公司還在其宣傳資料中抄襲甲公司的工程設(shè)計和產(chǎn)品設(shè)計圖、原理、特點(diǎn)、說明，由此獲得一定的經(jīng)濟(jì)利益。甲公司起訴后，法院根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》、《伯爾尼保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品公約》的有關(guān)規(guī)定，判決乙公司立即停止侵權(quán)、公開賠禮道歉、賠償損失5萬元。針對本案和法院的判決，下列何種說法是錯誤的？（）A、一切國際條約均不得直接作為國內(nèi)法適用B、《伯爾尼保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品公約》可以視為中國的法律淵源C、《伯爾尼保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品公約》不是我國法律體系的組成部分，法院的判決違反了“以法律為準(zhǔn)繩”的司法原則D、《中華人民共和國著作權(quán)法》和《伯爾尼保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品公約》分屬不同的法律體系，法院在判決時不應(yīng)同時適用【參考答案】A,C,D【考點(diǎn)】知識產(chǎn)權(quán)法的淵源【解析】國際條約是指我國作為國際法主體同外國締結(jié)的雙邊、多邊協(xié)議和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文件。條約生效后，對締約國的國家機(jī)關(guān)、團(tuán)體和公民就具有法律上的約束力，因此國際條約也是當(dāng)代中國法的淵源之一。我國的國內(nèi)法中還規(guī)定了國際條約的法律效力。例如，《中華人民共和國民法通則》142條第2款規(guī)定中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的除外?！吨腥A人民共和國民法通則》的該條規(guī)定以一般原則的方式將國際條約并入我國國內(nèi)法，作為我國法律淵源。而《伯爾尼保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品公約》是我國業(yè)已締結(jié)的國際條約，據(jù)此《中華人民共和國著作權(quán)法》和《伯爾尼保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品公約》都是我國的法律淵源，在審判時可以直接適用。由此可知。本題答案為ACD。15、關(guān)于審判組織的說法，正確的是A、中級人民法院審理的民事一審案件可以由人民陪審員與審判員組成合議庭審理；B、基層人民法院適用一審程序?qū)徖淼陌讣?，可以由審判員一人獨(dú)任審判；C、人民法院適用一審普通程序?qū)徖淼陌讣梢杂腥嗣衽銓弳T參加合議庭；D、特別程序的案件，由審判員一人獨(dú)任審理，但是其中重大復(fù)雜案件和選民資格案件，由審判員和人民陪審員組成合議庭審理?！緟⒖即鸢浮浚篈,C【解析】：A人民陪審員參加的程序：爭議案件的一審普通程序（包括適用一審程序的重審和再審程序），只論審級，不論法院級別；中、高級、最高人民法院的一審案件也可以有人民陪審員參加合議庭。非爭議案件程序不能由人民陪審員參加，即特別程序的案件、督促程序、公示催告程序案件。二審程序也不能由人民陪審員參加。B簡易程序的適用：基層人民法院第一審案件，B選項錯在適用第一審程序?qū)徖淼陌讣ㄒ粚彸绦?，也包括適用一審程序的重審和再審程序，而大家知道，適用一審程序重審或者再審的案件，必須另行組成合議庭，不能適用簡易程序獨(dú)任審判，為什么，簡易程序適用是要求案件簡單，既然簡單，你為什么還審錯了，讓案件被發(fā)回重審了或者進(jìn)入了再審程序。所以簡易程序的適用，既要考慮案件性質(zhì)又要論法院級別。D項應(yīng)該由審判員組成合議庭，A項中已經(jīng)說了，在此不再詳說。16、國外仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，需要中國法院承認(rèn)和執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向下列哪一機(jī)構(gòu)申請？A、被執(zhí)行人住所地的中級人民法院B、被執(zhí)行人財產(chǎn)所在地的中級人民法院C、被執(zhí)行人住所地的基層人民法院D、被執(zhí)行人財產(chǎn)所在地的基層人民法院【參考答案】：A,B【解析】：《民事訴訟法》第269條規(guī)定：“國外仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，需要中華人民共和國人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人住所地或者其財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請，人民法院應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則辦理。”17、專利申請的審查和批準(zhǔn)過程中，實施審查和審理的人員具有哪些情況時，應(yīng)當(dāng)自行回避？A、是當(dāng)事人或者其代理人的近親屬的B、與專利申請或者專利權(quán)有利害關(guān)系的C、與當(dāng)事人或者其代理人有其他關(guān)系，可能影響公正審查和審理的D、專利復(fù)審委員會成員曾參與原申請的審查的【參考答案】：A,B,C,D【解析】：見《專利法實施細(xì)則》第38條。18、下列幾種遺囑，有效的是。A、甲死亡時，在遺囑中沒有為受其扶養(yǎng)、患有精神病的父親保留必要的份額B、李四死亡前，由村民甲代書，立下遺囑，村民乙、丙和其子丁在場并按下手印C、乙于60歲時立下遺囑，后來一場大病乙變成論物人D、趙六之子威脅其父，應(yīng)當(dāng)依其意思立下遺囑，否則對趙六不利，但趙大不為所從，仍按自己意愿立下遺囑【參考答案】：B,C,D【解析】：本題考查遺囑的效力。根據(jù)繼承法第19條，遺囑沒有為缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人保留必要份額的，對應(yīng)保留的必要份額的處理無效。A項為無效遺囑。不具有見證資格人在場，并不當(dāng)然使遺囑無效，還要看此人是作為遺囑見證人還是作為一般見證人。若是作為后者存在，遺囑見證人仍符合法定的人數(shù)和條件的，不具有見證資格的人在場對遺囑的效力不產(chǎn)生影響。B項中，李四之子只是作為一般見證人在場。除其之外，尚有村民乙和丙有見證資格，故B項遺囑有效。繼承法實施意見第41條規(guī)定，“遺囑人立遺囑時必須有行為能力。無行為能力人所立的遺囑，即使其本人后來有了行為能力，仍屬無效遺囑。遺囑人立遺囑時有行為能力，后來喪失了行為能力，不影響遺囑的效力?！睋?jù)此，乙立遺囑時有行為能力，而后無行為能力，所立遺囑仍有效。繼承法第22條規(guī)定，“無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效?！薄斑z囑必須表示遺囑人的真實意思，受脅迫、欺騙所立的遺囑無效。”“偽造的遺囑無效?！薄斑z囑被篡改的，篡改的內(nèi)容無效?！睋?jù)此，受脅迫所立遺囑無效。但D項，趙六雖受威脅，但并不為所動，遺囑仍然體現(xiàn)本人意見，故為有效遺囑。19、甲委托乙采購自行車，并給了乙一份無期限的授權(quán)委托書。10月份，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授權(quán)委托書，乙因故未交。11月，乙以甲的名義與不知情的丙訂立了一份價值10萬元的自行車訂購合同，在這一實例中，下列表述正確的是：（）。A、乙的行為不發(fā)生代理效力，由乙自行承擔(dān)行為后果B、該合同對甲沒有約束力C、乙的行為發(fā)生表見代理的法律效果D、丙有權(quán)要求甲承受該合同【參考答案】：C,D【解析】：典型的表見代理20、下列關(guān)于民事糾紛解決方式的表述，正確的是：（）A、張某是某信息中心員工，因公受傷，為賠償問題與該信息公司發(fā)生爭議，張某可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁裁決不服的，可以向法院提起訴訟B、李某和趙某因合同爭議，按原仲裁協(xié)議向北京市仲裁委員會申請仲裁，仲裁裁決作出生效后，李某不服，向海淀區(qū)人民法院起訴，法院應(yīng)當(dāng)受理C、法院受理后，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)有仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)作出不予受理的裁定D、法院調(diào)解達(dá)成協(xié)議一般不制作判決書，而仲裁機(jī)構(gòu)調(diào)解達(dá)成協(xié)議可以制作裁決書【參考答案】A,D【解析】AD。仲裁裁決作出即生效，除非仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行或撤銷，當(dāng)事人不得再行起訴，所以B選項錯誤。如果當(dāng)事人起訴后，人民法院審查后發(fā)現(xiàn)有仲裁協(xié)議，將不予受理；人民法院受理后，發(fā)現(xiàn)有仲裁協(xié)議，或被告在首次開庭前提交仲裁協(xié)議，人民法院將駁回起訴，所以C選項錯誤。21、下列關(guān)于一人有限責(zé)任公司的判斷中正確的有：A、一人有限公司繳納企業(yè)所得稅B、在涉及—人有限公司的債務(wù)訴訟中，實行“誰主張誰舉證”的原則C、一個自然人設(shè)立的一人有限公司可以成為其他有限責(zé)任公司的股東D、為防止一人公司濫設(shè)，規(guī)定一個自然人投資人只能設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司【參考答案】：A,C,D【解析】：一人有限責(zé)任公司是一個獨(dú)立的企業(yè)法人，應(yīng)繳納企業(yè)所得稅，故A選項正確?！豆痉ā返?4條規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。所以由一人有限責(zé)任公司的股東承擔(dān)證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于自己財產(chǎn)的舉證責(zé)任，并非“誰主張誰舉證”，B選項錯誤。第59條第2款規(guī)定，一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。根據(jù)該條規(guī)定，一個自然人投資設(shè)立的一人有限公司不能投資設(shè)立新的一人有限公司，但可以成為其他有限責(zé)任公司的股東，CD選項正確。22、按照保險利益原則，下列哪些當(dāng)事人的投保行為無效?A、某甲為自己購買的一注彩票投保B、某乙為自己即將出生的女兒購買人壽險C、某丙為屋前的一棵國家一級保護(hù)樹木投保D、某丁為自己與女友的戀愛關(guān)系投保【參考答案】：A,B,D【解析】：解析]保險利益是指投保人對保險標(biāo)的具有的法律上承認(rèn)的利益。沒有保險利益，保險合同便不能生效。根據(jù)《保險法》第12條規(guī)定，可知，保險利益的成立須具備三個要件：（1）必須是法律上承認(rèn)的利益，即合法利益；（2）必須是經(jīng)濟(jì)上的利益，即嫩購用金錢估計；（3）必須是確定的利益。題中，A項彩票是否中獎還不確定，某甲對彩票的利益也就是不確定的，由此某甲對彩票不具有保險利益；B項胎兒還不是民事主體，還不具有法律上承認(rèn)的利益--保險利益；C項戀愛關(guān)系不是法律關(guān)系，某丁對之不具有保險利益。因此ABD為應(yīng)選項。23、甲與乙宅基地糾紛一案，A區(qū)人民法院基于甲的起訴受理案件后，通知雙方當(dāng)事人交換證據(jù)。甲因不了解我國的證據(jù)交換制度，于是就證據(jù)交換的有關(guān)程序問題向律師丙進(jìn)行咨詢，律師丙的下列哪些說法是正確的？（）。A、證據(jù)交換應(yīng)當(dāng)在審判人員的主持下進(jìn)行B、是否交換證據(jù)由人民法院根據(jù)案件的具體情況確定C、證據(jù)交換一般不超過兩次。但重大、疑難和案情特別復(fù)雜的案件，人民法院認(rèn)為確有必要再次進(jìn)行證據(jù)交換的除外D、交換證據(jù)的時間