招標(biāo)投標(biāo)法律基本知識課件

招投標(biāo)法律基礎(chǔ)知識中國移動江西公司2012年3月1提綱一套法律體系和一項根本制度兩種招標(biāo)方式和兩種招標(biāo)組織形式三項基本原則和三種法律責(zé)任一套法律體系基本法律——招標(biāo)投標(biāo)法——法律屬性：

經(jīng)濟法、行政管理法（行政監(jiān)管部門）——相關(guān)法律：行政許可法

采購法（招標(biāo)人）、競爭法（投標(biāo)人）——相關(guān)法律：政府采購法、反不正當(dāng)競爭法配套法規(guī)和規(guī)章、規(guī)范性文件（政策）：1、行政法規(guī)：國務(wù)院《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》；2、地方性法規(guī)：各省人大制定的實施辦法或條例如《江西省實施〈招標(biāo)投標(biāo)法〉辦法》3、部委規(guī)章（1）工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定（國家計委令第3號）（2）招標(biāo)公告發(fā)布暫行辦法（國家計委令第4號）（3）工程建設(shè)項目自行招標(biāo)試行辦法（國家計委令第5號）（4）評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定（國家計委令第12號）（5）評標(biāo)專家和評標(biāo)專家?guī)旃芾頃盒修k法（國家計委令第29號）（6）工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法（國家計委令第30號）一項根本制度強制招標(biāo)制度（依法必須進行招標(biāo)）——適用范圍：

工程建設(shè)項目，包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購——兩種法律風(fēng)險：1、應(yīng)當(dāng)招標(biāo)而不招標(biāo)——規(guī)避招標(biāo)的法律風(fēng)險；2、可以不招標(biāo)但選擇招標(biāo)方式采購又不完全符合招標(biāo)法要求——不當(dāng)使用招標(biāo)方式采購的法律風(fēng)險。——衡量標(biāo)準(zhǔn)（招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)）：1、項目屬性（關(guān)系社會公共利益和公眾安全）：——基礎(chǔ)設(shè)施項目——公用事業(yè)項目2、資金屬性——國有資金投資或國家融資項目——以國家信用為擔(dān)保的融資項目（國際組織、外國政府貸款或援助）一項根本制度（續(xù)1）強制招標(biāo)制度（依法必須進行招標(biāo)）——衡量標(biāo)準(zhǔn)（招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)）：3、采購規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)：——施工：國家200萬，地方100萬；——貨物（材料設(shè)備）：國家100萬，地方50萬；——服務(wù)（勘察設(shè)計、監(jiān)理）：國家50萬，地方30萬；——總括（為防止拆分標(biāo)段、規(guī)避招標(biāo)）：國家3000萬，地方1000萬。4、不招標(biāo)情形——招標(biāo)法第六十六條：涉及國家安全、國家秘密、搶險救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進行招標(biāo)的項目。——招標(biāo)投標(biāo)法實施條例第九條：有下列情形之一的，可以不進行招標(biāo)：（一）需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)；（二）采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；（三）已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；（四）需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求；（五）國家規(guī)定的其他特殊情形。一項根本制度（續(xù)2）強制招標(biāo)制度（依法必須進行招標(biāo)）——招投標(biāo)法在我公司工程建設(shè)項目的適用：1、項目分類：——土建類工程建設(shè)項目：辦公樓、電信樞紐樓建設(shè)項目；——通信類工程建設(shè)項目：通信管線、基站鐵塔、信息網(wǎng)絡(luò)建設(shè)項目；2、通信類項目屬性

——基礎(chǔ)設(shè)施項目：通信網(wǎng)絡(luò)用于機關(guān)、企事業(yè)單位和其他組織的管理、生產(chǎn)和經(jīng)營活動時，具有基礎(chǔ)設(shè)施屬性；——公用事業(yè)項目：通信網(wǎng)絡(luò)用于居民日常生活，具有公用事業(yè)屬性。3、項目資金屬性——通信服務(wù)公司、TD分公司屬于國有企業(yè)，均具有國有資金投資屬性——有限公司、中移公司為外商投資企業(yè)的境內(nèi)再投資企業(yè)，股東資金來源為公眾上市公司，法律屬性上本不能定義為國有資金，但集團公司仍按照國有資金來管理結(jié)論：我公司工程建設(shè)項目原則上應(yīng)當(dāng)招標(biāo)采購一項根本制度（續(xù)3）強制招標(biāo)制度（依法必須進行招標(biāo)）——招投標(biāo)法在我公司工程建設(shè)項目的適用：

4、不招標(biāo)情形——招標(biāo)法第六十六條：涉及國家安全、國家秘密、搶險救災(zāi)等特殊情況，不適宜進行招標(biāo)的項目——緊急搶險救災(zāi)項目與災(zāi)后重建項目的區(qū)分?！袠?biāo)投標(biāo)法實施條例第九條：有下列情形之一的，可以不進行招標(biāo)：（一）需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)；（市縣公司樓的設(shè)計）（二）采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；（通信設(shè)施建設(shè)資質(zhì)；由中移公司建設(shè)、生產(chǎn)或提供能否算自行）（三）已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；（四）需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求；（在原局采用同型號設(shè)備進行擴容，軟件升級項目，是否可替代、兼容）（五）國家規(guī)定的其他特殊情形。兩種招標(biāo)方式采購方式——招標(biāo)方式——政府采購法規(guī)定的采購方式：招標(biāo)采購、競爭性談判、詢價采購、單一來源采購、財政部認可的其他采購方式等——招標(biāo)法規(guī)定招標(biāo)方式：公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)，議標(biāo)已不再是一種招標(biāo)方式公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)的異同1、發(fā)布招標(biāo)公告——發(fā)送投標(biāo)邀請書；2、向不特定潛在投標(biāo)人發(fā)出邀請——向三個以上特定潛在投標(biāo)人發(fā)出邀請；3、可能存在資格預(yù)審環(huán)節(jié)——沒有資格預(yù)審環(huán)節(jié)；4、除上述外，邀請招標(biāo)的其他程序與公開招標(biāo)基本一致。公開招標(biāo)的適用1、國家和地方重點建設(shè)項目；2、國有資金占控股或主導(dǎo)地位項目；3、通信建設(shè)項目施工和貨物采購。兩種招標(biāo)組織形式組織招標(biāo)的具體形式——招標(biāo)組織形式招標(biāo)法明確自行招標(biāo)和委托招標(biāo)兩種招標(biāo)組織形式——自行招標(biāo)1、招標(biāo)人自身具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的能力——具有與招標(biāo)項目規(guī)模和復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專業(yè)人員2、招標(biāo)人填寫申報表，經(jīng)信息產(chǎn)業(yè)部或省通管局審查同意并取得自行招標(biāo)資格后，方可自行辦理通信建設(shè)項目招標(biāo)事宜——標(biāo)志為取得省管局自行招標(biāo)資格確認文件3、基本條件：法人資格、專業(yè)人員、招標(biāo)機構(gòu)或3人以上專職人員4、兩種資格：初次申報，臨時資格，一年有效；普通資格，兩年有效，屆滿前3月申請復(fù)審5、后果：未經(jīng)確認，不得自行招標(biāo)，必須委托招標(biāo)招標(biāo)法十二條：依法必須進行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案通信建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)管理實施細則第六條：經(jīng)審查同意并取得自行招標(biāo)資格后，方可自行辦理通信建設(shè)項目招標(biāo)事宜兩階段招標(biāo)與兩階段資格審查兩階段招標(biāo)（條例三十條）——適用范圍：技術(shù)復(fù)雜或者無法精確擬定技術(shù)規(guī)格的項目——第一階段：投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)公告或邀請書要求提交不帶報價的技術(shù)建議，招標(biāo)人據(jù)此確定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求，編制招標(biāo)文件——第二階段：招標(biāo)人向在第一階段提交技術(shù)建議的投標(biāo)人提供招標(biāo)文件，投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的要求提交包括最終技術(shù)方案和投標(biāo)報價的投標(biāo)文件——投標(biāo)保證金要求應(yīng)當(dāng)在第二階段提出；資格預(yù)審與資格后審（條例十五至二十三條）——公開招標(biāo)項目適用資格預(yù)審；符合條件的競爭者人數(shù)太多——資格預(yù)審起始流程相當(dāng)于一次公開招標(biāo)的流程：發(fā)布資格預(yù)審公告、編制發(fā)售資格預(yù)審文件、組建資格審查委員會評審、發(fā)出資格預(yù)審結(jié)果通知——資格預(yù)審結(jié)果：作為符合條件的潛在投標(biāo)人管理——誠信保證金：收取依據(jù)、標(biāo)準(zhǔn)、后續(xù)處理，與投標(biāo)保證金及履約保證金關(guān)系——《關(guān)于江西省建工集團等省屬大型國有建筑業(yè)企業(yè)直接參加投標(biāo)的通知》（贛建招[2008]12號文件）提綱一套法律體系和一項根本制度兩種招標(biāo)方式和兩種招標(biāo)組織形式三項基本原則和三種法律責(zé)任三公原則公開原則——公開原則是陽光采購方案的基礎(chǔ)，目的是透明——具體體現(xiàn)：招標(biāo)信息公開（招標(biāo)公告）、資格要求公開（資格預(yù)審公告）、項目信息及具體要求公開（招標(biāo)文件統(tǒng)一明確各項要求并統(tǒng)一發(fā)送給各個投標(biāo)人、統(tǒng)一現(xiàn)場踏勘、統(tǒng)一答疑）、公開開標(biāo)、評審辦法和標(biāo)準(zhǔn)公開（招標(biāo)文件沒有規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法不得作為評標(biāo)的依據(jù)）、結(jié)果公開（中標(biāo)候選人公示）——指定媒介：國家指定媒介發(fā)布（《招標(biāo)公告發(fā)布暫行辦法》：國家計委根據(jù)國務(wù)院授權(quán)，指定《中國日報》、《中國經(jīng)濟導(dǎo)報》、《中國建設(shè)報》、《中國采購與招標(biāo)網(wǎng)》為發(fā)布依法必須招標(biāo)項目的招標(biāo)公告的媒介。國際招標(biāo)項目的招標(biāo)公告應(yīng)在《中國日報》發(fā)布）；資格預(yù)審公告和招標(biāo)公告，應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院發(fā)展改革部門依法指定的媒介發(fā)布；國家有關(guān)主管部門指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或其他媒介上公開發(fā)布；——江西省指定媒介：江西日報、信息日報、江南都市報、江西省招標(biāo)投標(biāo)網(wǎng)（）公平原則——公平原則是給所有潛在投標(biāo)人以平等參與機會，不得實行歧視性差別待遇——不得強制組成聯(lián)合體；串通招投標(biāo)；低成本競標(biāo)；虛假非法手段投標(biāo)騙標(biāo)——不受地區(qū)、部門、系統(tǒng)限制和排斥；不合理條件限制和排斥；指定產(chǎn)品及供應(yīng)商三公原則（續(xù)）公正原則——程序公正：時間合理（發(fā)售期不得少于5日，合理編標(biāo)期不得少于20日，公示異議期不得少于3日；流程正確（逾期、非指定地點、不符合招標(biāo)文件封裝要求的拒收）；評審機構(gòu)組建合法（5人以上單數(shù)，評審專家不得少于2/3，專家?guī)熘须S機抽取，實行回避制度）——實體公正：公正評審，責(zé)任自負；評審標(biāo)準(zhǔn)、辦法事先公開；招標(biāo)人、投標(biāo)人、其他單位和個人不得暗示或影響或公正評審；——評標(biāo)專家：取得工信部統(tǒng)一印制頒發(fā)的《通信建設(shè)評標(biāo)專家資格證書》（有效期兩年），方可參與通信建設(shè)項目的評標(biāo)活動；具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平的中級職稱，并且從事通信建設(shè)管理或者技術(shù)工作滿8年或者經(jīng)所在單位推薦的掌握通信新技術(shù)的特殊人才——三種評標(biāo)方法：經(jīng)評審的最低投標(biāo)價法、綜合評估法、最接近標(biāo)底評分法。三種法律責(zé)任一、刑事責(zé)任（一）串通投標(biāo)罪：——《刑法》規(guī)定第二百二十三條投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報價，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國家、集體、公民的合法利益的，依照前款規(guī)定處罰。第二百三十一條單位犯本節(jié)第二百二十一條至第二百三十條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰——立案標(biāo)準(zhǔn)：最高檢、公安部《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》：串通投標(biāo)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：

1．損害招標(biāo)人、投標(biāo)人或者國家、集體、公民的合法利益，造成的直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的；

2．對其他投標(biāo)人、招標(biāo)人等投標(biāo)招標(biāo)活動的參加人采取威脅、欺騙等非法手段的；

3．雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但因串通投標(biāo)，受過行政處罰2次以上，又串通投標(biāo)的。三種法律責(zé)任（續(xù)2）二、行政責(zé)任（承擔(dān)形式——責(zé)令改正、警告、罰款、行政處分、中標(biāo)無效、取消評標(biāo)專家資格）1、規(guī)避招標(biāo)：處項目合同金額5-10‰的罰款；2、限制競爭、排斥歧視潛在投標(biāo)人：如公告發(fā)布違規(guī)，處1-5萬元罰款3、違反公正原則：如法定時限違規(guī)，拒收情形，應(yīng)公開而邀請，責(zé)令改正，處10萬元以下罰款4、保證金違規(guī)：超比例，未計息未及時退還，5萬元以下罰款5、泄露信息和標(biāo)底：警告，可并處1-10萬元罰款；對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無效6、串通投標(biāo)——反不正當(dāng)競爭法第二十七條：中標(biāo)無效，監(jiān)督檢查部門可處1萬至20萬元的罰款——招標(biāo)法第五十三條：中標(biāo)無效，處中標(biāo)項目金額5-10‰的罰款，對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額5-10%的罰款，并處沒收違法所得三種法律責(zé)任（續(xù)3）二、行政責(zé)任（承擔(dān)形式——責(zé)令改正、警告、罰款、行政處分、中標(biāo)無效、取消評標(biāo)專家資格、重新招標(biāo)）7、評標(biāo)委員會組建違規(guī)：10萬以下罰款，相關(guān)人員處分，該成員評審結(jié)論無效8、評標(biāo)委員會成員違規(guī)：警告，沒收收受的財物，可并處0.3-5萬元罰款，取消評標(biāo)資格9、不以評標(biāo)委員會意見自行確定中標(biāo)人：中標(biāo)無效，責(zé)令改正，可處中標(biāo)項目金額5-10‰的罰款；相關(guān)人員給予處分；10、定標(biāo)程序違規(guī)：中標(biāo)項目金額10‰以下的罰款；相關(guān)人員給予處分11、訂立合同違規(guī)——不按照招標(biāo)文件訂立合同，或訂立陰陽合同，責(zé)令改正，可處中標(biāo)項目金額5-10‰的罰款。要約與承諾，合同成立與合同生效

三、民事責(zé)任1、締約過失責(zé)任——投標(biāo)保證金、合同成立2、違約責(zé)任——合同生效、履約保證金的作用3、侵權(quán)責(zé)任——串通投標(biāo)等不正當(dāng)競爭，投標(biāo)保證金的作用4、救濟原則：保證金先予保證，不足以彌補損失的，要求損失賠償招投標(biāo)法律風(fēng)險清單1071導(dǎo)致高管個人責(zé)任的違規(guī)風(fēng)險107102違反索克斯法案的相關(guān)規(guī)定107103國有企業(yè)公司的董事、經(jīng)理，利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或為他人經(jīng)營與所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益107104國有公司和企業(yè)的工作人員，利用職位便利將本單位的贏利業(yè)務(wù)交給自己的親友經(jīng)營107105國有公司和企業(yè)的工作人員在簽訂、履行合同過程中，因嚴(yán)重不負責(zé)任被詐騙，致使國家利益遭受重大損失107107以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的；明知或者應(yīng)知前款所列行為、獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的或者造成特別嚴(yán)重后果107115投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報價，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益；或投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國家、集體、公民的合法利益的107117索取、非法收受他人財物；在經(jīng)濟往來中，在帳外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費107118為謀取不正當(dāng)利益給予國家工作人員以財物；或者是違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費107119公司工作人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有非國有財物107120公司工作人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物107121接受或者索取本企業(yè)的關(guān)聯(lián)企業(yè)、與本企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)，以及管理和服務(wù)對象提供的不正當(dāng)利益5021招投標(biāo)管理不當(dāng)風(fēng)險502101對于非依法必須進行招標(biāo)的項目，采用招投標(biāo)方式采購，但未事先明示不適用招投標(biāo)法、且未按照招投標(biāo)法律相關(guān)規(guī)定操作招投標(biāo)法律風(fēng)險清單1033招投標(biāo)管理違規(guī)風(fēng)險103301違反規(guī)定，對必須進行招標(biāo)的項目不進行招標(biāo)，將必須進行招標(biāo)的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)103302未按照法律規(guī)定、招標(biāo)文件規(guī)定確定中標(biāo)人，如：使用國有資金投資或者國家融資的項目，招標(biāo)人未確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)