民事法律在農(nóng)村土地承包調(diào)解仲裁中的應(yīng)用課件

民事法律

在農(nóng)村土地承包調(diào)解仲裁中的應(yīng)用

從一則農(nóng)村土地承包仲裁案例說起農(nóng)村土地承包仲裁申請(qǐng)書申請(qǐng)人徐某，男，固始縣X鄉(xiāng)X村X組居民。被申請(qǐng)人張某，男，固始縣X鄉(xiāng)X村X組居民。申請(qǐng)事項(xiàng)：1、要求確認(rèn)申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人經(jīng)互換取得4.7畝土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)屬于申請(qǐng)人所有。2、請(qǐng)求由被申請(qǐng)人張某賠償申請(qǐng)人因被申請(qǐng)人強(qiáng)占土地，導(dǎo)致申請(qǐng)人不能正常耕種而造成的損失?；景盖椋荷暾?qǐng)人徐某與被申請(qǐng)人張某同居住在一個(gè)村民組。二輪土地承包均分有承包土地，被申請(qǐng)人張某承包地有5.85畝，其中公路邊一塊有4.7畝（屬于三等地）。

2000年秋季，申請(qǐng)人徐某想用張某這塊在路邊的土地，便用自家承包4塊地（屬于二等地，一塊1.99畝、一塊0.9畝、一塊1.34畝、一塊0.69畝）4.92畝與被申請(qǐng)人張某4.7畝進(jìn)行了互換。并簽訂了互換協(xié)議，村與村民組也認(rèn)可，雙方均相安無事長(zhǎng)達(dá)十幾年。2015年初，被申請(qǐng)人張某反悔強(qiáng)行耕種，要求返還土地，申請(qǐng)人徐某拒不返還，雙方發(fā)生糾紛。經(jīng)多次調(diào)解處理無果。

2015年底，申請(qǐng)人徐某與被申請(qǐng)人張某土地互換糾紛一事向固始縣農(nóng)村土地承包仲裁委提出仲裁申請(qǐng)。1050

經(jīng)固始縣農(nóng)村土地承包仲裁委審查，符合受理?xiàng)l件。立案后，經(jīng)法定程序送達(dá)文書，依法組成仲裁庭，公開開庭審理此土地糾紛案。庭審調(diào)解未果，仲裁庭依法裁決支持申請(qǐng)人第一個(gè)請(qǐng)求，駁回申請(qǐng)人第二個(gè)請(qǐng)求。從這起案例中，看涉及到民事法律有哪些。一、民事法律有哪些?

民法是調(diào)整平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。我國(guó)的民事法律有很多，法理學(xué)在研究法律和法律現(xiàn)象的過程中，依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，將法律分為不同的種類。根據(jù)法律規(guī)定內(nèi)容的不同來進(jìn)行劃分，可以分為實(shí)體法和程序法兩類。

實(shí)體法是指規(guī)定具體權(quán)利義務(wù)內(nèi)容或者法律保護(hù)的具體情況的法律，如民法、合同法、婚姻法、公司法、《農(nóng)村土地承包法》等等。

程序法是規(guī)定以保證權(quán)利和職權(quán)得以實(shí)現(xiàn)或行使，義務(wù)和責(zé)任得以履行的有關(guān)程序?yàn)橹饕獌?nèi)容的法律，如行政訴訟法、行政程序法、民事訴訟法、刑事訴訟法、《農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)糾紛調(diào)解仲裁法》等等。(在仲裁實(shí)踐中，我們?nèi)粘９ぷ髦羞\(yùn)用的《農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)糾紛調(diào)解仲裁法》與《農(nóng)村土地承包法》是姊妹法?！掇r(nóng)村土地承包法》是一部實(shí)體法，《農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)糾紛調(diào)解仲裁法》是一部程序法。)二、調(diào)解仲裁中應(yīng)用的基礎(chǔ)民事法律

本案涉及到的幾部民事法律：

《中華人民共和國(guó)民法總則》《中華人民共和國(guó)合同法》《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》以下簡(jiǎn)稱《民法總則》《合同法》《物權(quán)法》。（一）《民法總則》2017年3月15日第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議通過的《民法總則》（2017年10月1日正式施行）民法總則是民事法律體系中的“小憲法”。就民法總則的內(nèi)容而言，總則規(guī)定了民事活動(dòng)的基本原則和一般規(guī)定，在民法典中起統(tǒng)帥、綱領(lǐng)作用。就民法總則的結(jié)構(gòu)而言，總則使民法的各部分形成一個(gè)邏輯體系，而不是各種民事制度的機(jī)械組合。內(nèi)容包括：民法的基本原則和基本法律制度。1、民法的基本原則

民法的基本原則有六項(xiàng)

一是平等原則：

第4條規(guī)定“民事主體在民事活動(dòng)中的法律地位一律平等。”

二是自愿原則：

第5條規(guī)定“民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則，按照自己的意思設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系?！?/p>

三是公平原則：

第6條規(guī)定“民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務(wù)。”四是誠(chéng)信原則：

第7條規(guī)定“民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)信原則，秉持誠(chéng)實(shí)，恪守承諾?！蔽迨蔷G色原則：

第9條規(guī)定“民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)有利于節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境。”

六是公序良俗原則：

第8條規(guī)定“民事主體從事民事活動(dòng)，不得違反法律，不得違背公序良俗。”第10條規(guī)定“處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律；法律沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗”民法的基本原則是民事立法、民事行為和民事司法的基本準(zhǔn)則，也是體現(xiàn)民法精神、指導(dǎo)民事立法、司法和民事活動(dòng)的基本原則。(在農(nóng)村土地承包調(diào)解仲裁實(shí)務(wù)中，裁判的首要依據(jù)，即遵循民事基本原則，作為一名仲裁員必須遵循這六個(gè)原則,依法裁判。)2、民法總則的基本法律制度

法的適用《民法總則》第2條規(guī)定：民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。在我們的農(nóng)村土地調(diào)解仲裁中，調(diào)整的也是自然人、法人和非法人組織之間，即承包方之間或者發(fā)包方與承包方的平等主體之間發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

（本案是一例因土地流轉(zhuǎn)發(fā)生的民事糾紛）

民法的基本法律制度（五項(xiàng)制度）

（1）民事主體制度；（2）民事權(quán)利制度；（3）民事法律行為和代理制度；（4）民事責(zé)任制度；（5）民事訴訟時(shí)效制度。(1)民事主體制度所謂民事主體是法律關(guān)系的參加者，本質(zhì)含義就是能夠享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的民事主體。民事主體包括，自然人、法人、非法人組織。自然人

什么是自然人?就是在自然狀態(tài)下出生的活人，就是一個(gè)人。民事主體是自然人，要按照自然人的民事權(quán)利能力和行為能力作為主體資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。.a民事權(quán)利能力a-1.民事權(quán)利能力是指自然人依法享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力或資格。自然人具有民事權(quán)利能力，才能成為民事主體?！睹穹倓t》第13條：自然人從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。《民法總則》第14條規(guī)定自然人的民事權(quán)利能力一律平等。(民法總則的定位：涉及到一個(gè)人的生、老、病、死相關(guān)的法律)民事權(quán)利能力和民事行為能力a-2.出生和死亡規(guī)則?！睹穹倓t》第15條：“自然人的出生時(shí)間和死亡時(shí)間，以出生證明、死亡證明記載的時(shí)間為準(zhǔn)；沒有出生證明、死亡證明的，以戶籍登記或者其他有效身份登記記載的時(shí)間為準(zhǔn)。有其他證據(jù)足以推翻以上記載時(shí)間的，以該證據(jù)證明的時(shí)間為準(zhǔn)?！盿-3.胎兒的民事權(quán)利能力。第16條：“涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈(zèng)與等胎兒利益保護(hù)的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。但是胎兒娩出時(shí)為死體的，其民事權(quán)利能力自始不存在?！保ūＷo(hù)胎兒的合法權(quán)利）a-4.生死的意義（1）民法的生，采用的擬制，出生的意義：作為民事主體，享有民事權(quán)利。作為胎兒只要出生是活體，他的民事權(quán)利就存在，娩出時(shí)為死體的，其民事權(quán)利自始不存在。（2）民法的死，有兩種死。自然死亡與宣告死亡。宣告死亡：2年、4年宣告死亡的后果（法律上擬制死亡）在法律條文中，擬制就是“視為”，表示不允許舉反證加以推翻，與推定不同，就是一個(gè)人宣告死亡，在法律上講就等于死亡。

第46條自然人有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告該自然人死亡：（一）下落不明滿四年；（二）因意外事件，下落不明滿二年。因意外事件下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該自然人不可能生存的，申請(qǐng)宣告死亡不受二年時(shí)間的限制。

自然人的民事行為能力，是指自然人以自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

自然人的民事行為能力，主要以年齡和精神狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)，可以劃分為完全民事行為能力人、限制民事行為能力人、無民事行為能力人。

b-1.完全民事行為能力人就是有權(quán)力對(duì)自己所做的事作出決定，并承擔(dān)責(zé)任的民事主體。包括兩類：一是十八周歲以上的成年人，十八周歲以上的成年人只要沒有智力和精神上的疾病，都屬于完全民事行為能力人。二是不滿十八周歲的自然人為未成年人,十六周歲以上的未成年人，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。b.民事行為能力

b-2.限制民事行為能力，是指自然人只能實(shí)施與其年齡和辨認(rèn)自己行為的民事行為的能力。主要包括兩類：一是八周歲以上的未成年人；二是不能完全辨認(rèn)自己行為的人。

b-3.無民事行為能力，是指自然人完全不具有以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。主要包括兩類：一是不滿八周歲的未成年人；二是完全不能辨認(rèn)自己行為的人。《民法總則》第24條，“不能辨認(rèn)或者不能完全辨認(rèn)自己行為的成年人，其利害關(guān)系人或者有關(guān)組織，可以向人民法院申請(qǐng)認(rèn)定該成年人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人。被人民法院認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)本人、利害關(guān)系人或者有關(guān)組織申請(qǐng)，人民法院可以根據(jù)其智力、精神健康恢復(fù)的狀況，認(rèn)定該成年人恢復(fù)為限制民事行為能力人或者完全民事行為能力人。

(自然人的民事行為能力由人民法院申請(qǐng)認(rèn)定）

監(jiān)護(hù)是指對(duì)特定的自然人的人身、財(cái)產(chǎn)以及其他合法權(quán)益依法進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的法律制度，履行監(jiān)督和保護(hù)職責(zé)的人，稱為監(jiān)護(hù)人，被監(jiān)督和保護(hù)的特定的自然人，稱為被監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)可分為對(duì)未成年人的監(jiān)護(hù)和對(duì)成年人的監(jiān)護(hù)。包括精神病人，還包括酗酒人和浪費(fèi)人。監(jiān)護(hù)制度的設(shè)立完全是為了保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法民事權(quán)益。監(jiān)護(hù)分為法定監(jiān)護(hù)、指定監(jiān)護(hù)、協(xié)商監(jiān)護(hù)。.監(jiān)護(hù)人和被監(jiān)護(hù)人都是由法律所規(guī)定的監(jiān)護(hù)稱為法定監(jiān)護(hù).《民法總則》第27條：父母是未成年人的法定監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)指定監(jiān)護(hù)是指有法定監(jiān)護(hù)資格的人之間對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議時(shí)，由監(jiān)護(hù)權(quán)力機(jī)關(guān)指定的監(jiān)護(hù)。從民法總則的規(guī)定看，指定監(jiān)護(hù)實(shí)際上是法定監(jiān)護(hù)的延伸，仍屬法定監(jiān)護(hù)范疇。指定監(jiān)護(hù)只是在法定監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議時(shí)才產(chǎn)生。所謂爭(zhēng)議，在未成年人是其父母以外的監(jiān)護(hù)人范圍內(nèi)的人爭(zhēng)搶擔(dān)任監(jiān)護(hù)人或互相推諉都不愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人；在成年精神病人則是監(jiān)護(hù)范圍內(nèi)的任何人之間的爭(zhēng)議。第29條被監(jiān)護(hù)人的父母擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，可以通過遺囑指定監(jiān)護(hù)人。第30條依法具有監(jiān)護(hù)資格的人之間可以協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人。協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿。

《民法總則》第31條對(duì)監(jiān)護(hù)人的確定有爭(zhēng)議的，由被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門指定監(jiān)護(hù)人，有關(guān)當(dāng)事人對(duì)指定不服的，可以向人民法院申請(qǐng)指定監(jiān)護(hù)人；有關(guān)當(dāng)事人也可以直接向人民法院申請(qǐng)指定監(jiān)護(hù)人。居民委員會(huì)、村民委員會(huì)、民政部門或者人民法院應(yīng)當(dāng)尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿，按照最有利于被監(jiān)護(hù)人的原則在依法具有監(jiān)護(hù)資格的人中指定監(jiān)護(hù)人。依照本條第一款規(guī)定指定監(jiān)護(hù)人前，被監(jiān)護(hù)人的人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益處于無人保護(hù)狀態(tài)的，由被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)、法律規(guī)定的有關(guān)組織或者民政部門擔(dān)任臨時(shí)監(jiān)護(hù)人。

監(jiān)護(hù)人被指定后，不得擅自變更；擅自變更的，不免除被指定的監(jiān)護(hù)人的責(zé)任。協(xié)商監(jiān)護(hù)第33條具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人。協(xié)商確定的監(jiān)護(hù)人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時(shí)，履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。第35條監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)按照最有利于被監(jiān)護(hù)人的原則履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。監(jiān)護(hù)人除為維護(hù)被監(jiān)護(hù)人利益外，不得處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。

未成年人的監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，在作出與被監(jiān)護(hù)人利益有關(guān)的決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)被監(jiān)護(hù)人的年齡和智力狀況，尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿。成年人的監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，應(yīng)當(dāng)最大程度地尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿，保障并協(xié)助被監(jiān)護(hù)人實(shí)施與其智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為。對(duì)被監(jiān)護(hù)人有能力獨(dú)立處理的事務(wù)，監(jiān)護(hù)人不得干涉。

什么是法人？《民法總則》第57條：法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。（從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅）我國(guó)法人主要包括三類：1.營(yíng)利法人《民法總則》第76條：以取得利潤(rùn)并分配給股東等出資人為目的成立的法人，為營(yíng)利法人。

營(yíng)利法人包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等。2.非營(yíng)利法人《民法總則》第87條：為公益目的或者其他非營(yíng)利目的成立，不向出資人、設(shè)立人或者會(huì)員分配所取得利潤(rùn)的法人，為非營(yíng)利法人。

非營(yíng)利法人包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。

3.特別法人《民法總則》第96條：本節(jié)規(guī)定的機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人、基層群眾性自治組織法人，為特別法人。第97條：有獨(dú)立經(jīng)費(fèi)的機(jī)關(guān)和承擔(dān)行政職能的法定機(jī)構(gòu)從成立之日起，具有機(jī)關(guān)法人資格，可以從事為履行職能所需要的民事活動(dòng)。

法人非法人組織什么是非法人組織？《民法總則》第102條非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動(dòng)的組織。非法人組織包括個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等?！睹穹倓t》第105條非法人組織可以確定一人或者數(shù)人代表該組織從事民事活動(dòng)。

在我們的土地仲裁實(shí)務(wù)中，土地仲裁也和民事訴訟一樣，首先要對(duì)參與仲裁的民事主體適格問題進(jìn)行審查，在本案中，申請(qǐng)人徐某與被申請(qǐng)人張某就是該案中土地流轉(zhuǎn)法律關(guān)系中的民事主體。民事主體資格怎么確定？

民事主體，是指根據(jù)法律規(guī)定，能夠參與民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的當(dāng)事人。能夠充當(dāng)民事法律關(guān)系主體的包括自然人、法人或者其他組織。作為民事法律關(guān)系的主體，必須具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。

在仲裁和訴訟中首先應(yīng)當(dāng)正確地確定民事主體，民事主體確定錯(cuò)誤，實(shí)體處理結(jié)果必然會(huì)不正確。

一、確立民事主體的一般原則：

民事主體，又稱案件的當(dāng)事人，是指因民事上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生糾紛以自己的名義進(jìn)行訴訟或仲裁活動(dòng)，并受法院或仲裁委裁判約束的利害關(guān)系人。思考：農(nóng)村土地仲裁中民事主體資格如何確定？在審判或仲裁實(shí)踐中，實(shí)際存在兩種性質(zhì)的當(dāng)事人，正確確定民事主體就成為首要的任務(wù)。一種是程序法上的當(dāng)事人;程序法上的當(dāng)事人，是指案件進(jìn)入訴訟或仲裁程序后的申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人。另一種是實(shí)體法上的當(dāng)事人。實(shí)體法上的當(dāng)事人，是指經(jīng)過案件的審理法院或仲裁委依法確定的案件當(dāng)事人，與案件有直接的利害關(guān)系。1.程序法上的當(dāng)事人的構(gòu)成要件：(1)被申請(qǐng)人是申請(qǐng)人認(rèn)定的案件當(dāng)事人。(2)由于在案件審理之前不能確定真正的當(dāng)事人，因此凡在訴訟或仲裁內(nèi)明確表示為申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人的人。2.實(shí)體法上民事主體構(gòu)成的要件：(1)當(dāng)事人與案件有直接的利害關(guān)系。(2)當(dāng)事人必然以自己的名義進(jìn)行訴訟。(3)當(dāng)事人受法院或仲裁委裁判的拘束。二、實(shí)體法上的民事主體的審查認(rèn)定：注意掌握三個(gè)條件：1.雙方當(dāng)事人是否存在侵害與被侵害的利益爭(zhēng)議事實(shí)：2.雙方當(dāng)事人是否存在保護(hù)權(quán)利的爭(zhēng)議事實(shí)：3.爭(zhēng)議的雙方當(dāng)事人是否存在民事法律關(guān)系：三、對(duì)不適格民事主體的處理：（民事訴訟法中沒有規(guī)定對(duì)不適格當(dāng)事人的處理）1．不適格的民事主體可分為三種情況：(1)申請(qǐng)人與案件沒有直接的利害關(guān)系;(2)訴訟被申請(qǐng)人不當(dāng);(3)申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人不具備主體資格。2．對(duì)不適格民事主體的處理方法：(1)主體不合格的處理。申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人均不具備主體資格的對(duì)他的申請(qǐng)或應(yīng)訴或其他仲裁行為，在經(jīng)其他具備條件的當(dāng)事人追認(rèn)后，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)他的效力。(2)委托代理的處理：如果有條件的當(dāng)事人委托其代為訴訟或代為撤訴的可由其代為訴訟或代為撤訴，如果不委托其代為訴訟或代為撤訴的，法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回申請(qǐng)人的申請(qǐng)。(3)申請(qǐng)人不適格的處理：申請(qǐng)人不適格的，一般裁定駁回起訴;被申請(qǐng)人不適格的，可以告知申請(qǐng)人更換、申請(qǐng)人不更換的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回申請(qǐng)人的起訴?！掇r(nóng)村土地承包法》第3條：國(guó)家實(shí)行農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)制度。農(nóng)村土地承包采取農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地，可以采取招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包?！掇r(nóng)村土地承包法》第15條的規(guī)定：家庭承包的承包方是本集體組織的農(nóng)戶。《民法總則》第55條：農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，依法取得農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，從事家庭承包經(jīng)營(yíng)的，為農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶。《民法總則》第56條第二款：農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的債務(wù)，以從事農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)的農(nóng)戶財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；事實(shí)上由農(nóng)戶部分成員經(jīng)營(yíng)的，以該部分成員的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。家庭承包方式的，只能是本集體組織的農(nóng)戶。農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶是以自然人的特殊狀態(tài)參與仲裁。其他形式承包可以是自然人、農(nóng)戶或者法人。

四、承包方的主體問題

《農(nóng)村土地承包法》第12條的規(guī)定：農(nóng)民集體所有的土地依法屬于村農(nóng)民集體所有的，由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)發(fā)包；已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個(gè)以上農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組發(fā)包。村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)發(fā)包的，不得改變村內(nèi)各集體經(jīng)濟(jì)組織農(nóng)民集體所有的土地的所有權(quán)。國(guó)家所有依法由農(nóng)民集體使用的農(nóng)村土地，由使用該土地的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、村民委員會(huì)或者村民小組發(fā)包。(仲裁實(shí)務(wù)中：要審查村經(jīng)濟(jì)合作社、村民小組和村民委員會(huì)作為特別法人參與土地仲裁的民事主體資格。)五、發(fā)包方的仲裁主體資格。

民事權(quán)利是民事主體依法享有并受法律保護(hù)的利益范圍或者實(shí)施某一行為（作為或不作為）以實(shí)現(xiàn)某種利益的可能性。可以概括為三個(gè)方面，即享有權(quán)利的人可以在法定范圍內(nèi)直接享有某種利益，或?qū)嵤┮欢ǖ男袨椋幌碛袡?quán)利的人可以要求負(fù)有義務(wù)的人實(shí)施一定的行為或是不實(shí)施一定的行為；享有權(quán)利的人在其權(quán)利受到侵犯時(shí)，有權(quán)請(qǐng)求法律予以保護(hù)。（據(jù)《民法總則》第五章民事權(quán)利的相關(guān)規(guī)定，自然人享有的權(quán)利包括：名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)，物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、股權(quán)以及其他投資性權(quán)利。農(nóng)村土地承包仲裁中自然人應(yīng)享有的民事權(quán)利是物權(quán)和債權(quán)。）（2）民事權(quán)利制度《民法總則》第114條規(guī)定，民事主體依法享有物權(quán)。

物權(quán)是權(quán)利人依法對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。第115條物包括不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)。法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的，依照其規(guī)定。第116條物權(quán)的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定。第117條為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序征收、征用不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)給予公平、合理的補(bǔ)償。

什么是物權(quán)？“債權(quán)”是一方請(qǐng)求他方為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。通俗地說，債權(quán)就是你可以要求他人做某件事，或者要求他人不做某件事的權(quán)利。提出要求的一方就是“債權(quán)人”，被要求的一方就是“債務(wù)人”?！睹穹倓t》第118條規(guī)定民事主體依法享有債權(quán)。債權(quán)是因合同、侵權(quán)行為、無因管理、不當(dāng)?shù)美约胺傻钠渌?guī)定，權(quán)利人請(qǐng)求特定義務(wù)人為或者不為一定行為的權(quán)利。第119條依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。第120條民事權(quán)益受到侵害的，被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第121條沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進(jìn)行管理的人，有權(quán)請(qǐng)求受益人償還由此支出的必要費(fèi)用。第122條因他人沒有法律根據(jù)，取得不當(dāng)利益，受損失的人有權(quán)請(qǐng)求其返還不當(dāng)利益。什么是債權(quán)?a.民事法律行為的形式：《民法總則》第133條：民事法律行為是民事主體通過意思表示設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的行為。

1.口頭形式：以口頭語言進(jìn)行的意思表示。2.書面形式：意思表示以文字、圖表、照片等書面語言形式進(jìn)行表達(dá)?！逗贤ā返?1條規(guī)定：書面形式指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（含電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。3.默示形式：不體現(xiàn)為言語或者文字符號(hào)，而是以行為人行為表達(dá)意思表示的形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)依其規(guī)定，如:土地承包合同屬于要式行為的特定形式，必須需要書面形式。（3）民事法律行為和代理制度《民法總則》第137條-142條規(guī)定意思表示內(nèi)容。意思表示是指行為人通過一定形式將其內(nèi)心意思表示于外部。包含兩層含義：一是行為人自愿做出意思表示，而非受到他人或組織強(qiáng)迫的情形下做出的意思表示；二是行為人的外部表示與內(nèi)心意思一致，行為人通過完整、全面的表達(dá)了其內(nèi)心意思。

c.有效民事法律行為《民法總則》第143條：具備下列條件的民事法律行為有效：1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；2、意思表示真實(shí)；3、不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。仲裁實(shí)務(wù)對(duì)于民事法律行為必須審查是否有效，定案以此為依據(jù)。b.民事法律行為意思表示無效民事行為，是指因欠缺民事法律行為生效要件，自始、當(dāng)然、確定無效的民事行為。1.特征：一是無效民事行為是自始無效的民事行為；二是無效民事行為是當(dāng)然無效的民事行為；三是無效民事行為是確定無效的民事行為。2.種類：一是行為人不具有行為能力的民事行為；二是意思表示不自由且損害國(guó)家利益的民事行為；三是內(nèi)容違法的民事行為。d.無效民事行為的問題（一）可變更、可撤銷的民事行為：已經(jīng)成立且生效，但因存在重大缺陷，當(dāng)事人可以依法請(qǐng)求仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或撤銷的民事行為。1.重大誤解，是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等存在錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的情形。2.顯失公平，是指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則的情形?！逗贤ā返?4條規(guī)定，在訂立合同時(shí)顯失公平的，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷；3.一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。e.可變更、可撤銷的民事行為(二)撤銷權(quán)，是當(dāng)事人以單方意思表示，請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)可變更、可撤銷民事行為予以變更或撤銷的權(quán)利。1.撤銷權(quán)屬于形成權(quán)，撤銷權(quán)的除斥期間為1年，即自該權(quán)利成立時(shí)起1年內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅；2.可變更、可撤銷的民事行為，當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷，應(yīng)當(dāng)予以變更；當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷的，人民法院可以酌情予以變更或者撤銷；3.重大誤解的民事行為和顯失公平的民事行為，雙方當(dāng)事人都享有撤銷權(quán)。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情形下訂立的合同，只有受損害方享有撤銷權(quán)。效力待定的民事行為，是指雖然已經(jīng)成立，但處于效力不確定狀態(tài)，有待特定當(dāng)事人為或不為一定行為決定其效力的民事行為。1.特征包括以下兩點(diǎn)：一是效力待定民事行為的效力處于不確定狀態(tài)；二是效力待定法律行為的效力取決于特定當(dāng)事人的行為。2.種類：一是限制民事行為能力人不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為;二是無權(quán)代理行為，無權(quán)代理情況下訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任;三是無權(quán)處分行為，是指無處分權(quán)能的當(dāng)事人對(duì)他人財(cái)產(chǎn)做出處分的行為f.效力待定的民事行為代理是指代理人于代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義為意思表示，產(chǎn)生的法律效果直接對(duì)被代理人發(fā)生效力的民事法律行為。在代理中，代他人實(shí)施民事行為的人，稱為代理人；由他人代為實(shí)施民事行為的人，稱為被代理人或本人；與代理人實(shí)施民事行為的人，稱為第三人。1.代理的法律特點(diǎn)：一是代理人以被代理人名義實(shí)施代理行為；二是代理人獨(dú)立實(shí)施法律行為；三是代理人須有代理權(quán)限；四是代理行為直接對(duì)被代理人發(fā)生效力。2.代理的分類：一是直接代理與間接代理；二是委托代理、法定代理；三是一般代理與特別代理；四是本代理與復(fù)代理。明確委托代理必須采取書面形式。g.代理無權(quán)代理，是指行為人沒有代理權(quán)而以本人的名義與第三人實(shí)施民事法律行為的現(xiàn)象。無權(quán)代理有三種情形：一是行為人自始沒有代理權(quán)；二是行為人有代理權(quán)但其所為的行為超越代理權(quán)；三是行為人原有代理權(quán)但代理權(quán)已經(jīng)終止。無權(quán)代理的特點(diǎn)如下：一是行為人以本人的名義實(shí)施民事法律行為；二是行為人沒有實(shí)施該代理行為的代理權(quán)限；三是行為人與第三人之間的行為是有效的。h.無權(quán)代理表見代理，是指行為人沒有代理權(quán)，但表面上足以使相對(duì)人相信其具有代理權(quán)，法律規(guī)定行為人的行為發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律效果。《民法總則》第172條：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效。要件:一是行為人無代理權(quán),卻以本人的名義為法律行為；二是須存在使相對(duì)人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí)和理由；三是相對(duì)人為善意；四是具備法律行為的一般生效要件。i.表見代理民事責(zé)任是指民事主體在民事活動(dòng)中，因?qū)嵤┝嗣袷逻`法行為，根據(jù)民法所承擔(dān)的對(duì)其不利的民事法律后果或者基于法律特別規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。民事責(zé)任屬于法律責(zé)任的一種，是保障民事權(quán)利和民事義務(wù)實(shí)現(xiàn)的重要措施，是民事主體因違反民事義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果，它主要是一種民事救濟(jì)手段，旨在使受害人，被侵犯的權(quán)益得以恢復(fù)。民事責(zé)任主要是由兩個(gè)部分的內(nèi)容構(gòu)成，包括違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任。a.違約責(zé)任是指違反合同的民事責(zé)任的簡(jiǎn)稱，是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。b.侵權(quán)責(zé)任是指民事主體因?qū)嵤┣謾?quán)行為而應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果。即因自己的錯(cuò)誤（過錯(cuò)）行為而侵害了他人的合法權(quán)益，要對(duì)受害方承擔(dān)的一種責(zé)任。侵權(quán)行為基本上都是違法行為。（4）民事責(zé)任制度第176條規(guī)定：民事主體依照法律規(guī)定和當(dāng)事人約定，履行民事義務(wù)，承擔(dān)民事責(zé)任。第179條規(guī)定：承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有：1.停止侵害；2.排除妨礙；3.消除危險(xiǎn)；4.返還財(cái)產(chǎn)；5.恢復(fù)原狀；6.修理、重作、更換；7.繼續(xù)履行；8.賠償損失；9.支付違約金；10.消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；11.賠禮道歉?！掇r(nóng)村土地承包法》第53條的規(guī)定：“任何組織和個(gè)人侵害承包方的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！?，承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有：停止侵害、返還原物、恢復(fù)原狀、排除妨害、消除危險(xiǎn)和賠償損失。（自然人作為民事主體，享有民事權(quán)利的同時(shí)，也負(fù)有相應(yīng)的義務(wù)，違約或侵權(quán)時(shí)需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在農(nóng)村土地承包仲裁中應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定自然人的民事責(zé)任。）

訴訟時(shí)效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時(shí)效期間內(nèi)不行使權(quán)利，即依法喪失依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利的法律制度。a.訴訟時(shí)效的分類：

一是一般訴訟時(shí)效，普遍適用的訴訟時(shí)效，訴訟時(shí)效期間為三年，法律另有規(guī)定的除外；

《民法總則》第188條：向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為三年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。訴訟時(shí)效期間自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日起計(jì)算。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。但是自權(quán)利受到損害之日起超過二十年的，人民法院不予保護(hù)；有特殊情況的，人民法院可以根據(jù)權(quán)利人的申請(qǐng)決定延長(zhǎng)。（5）訴訟時(shí)效制度二是特殊訴訟時(shí)效，是相對(duì)一般訴訟時(shí)效而言的，是指僅適用于法律規(guī)定的特定民事法律關(guān)系的訴訟時(shí)效。

如：四年訴訟時(shí)效：因國(guó)際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同提出訴訟或仲裁的。(合同法129條)五年訴訟時(shí)效：人壽保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人或者受益人對(duì)保險(xiǎn)人請(qǐng)求給付保險(xiǎn)金的權(quán)利，自其知道保險(xiǎn)事故發(fā)生之日起5年不行使而消滅。(保險(xiǎn)法27條)最長(zhǎng)訴訟時(shí)效：從權(quán)利受侵害之日起20年。

《農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)糾紛調(diào)解仲裁法》第18條和《農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)糾紛仲裁規(guī)則》第11條規(guī)定：當(dāng)事人申請(qǐng)農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)糾紛仲裁的時(shí)效期間為二年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。仲裁時(shí)效因申請(qǐng)調(diào)解、申請(qǐng)仲裁、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，仲裁時(shí)效重新計(jì)算。在仲裁時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi),因不可抗力或者其他事由，當(dāng)事人不能申請(qǐng)仲裁的，仲裁時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，仲裁時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。侵害農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)行為持續(xù)發(fā)生的，仲裁時(shí)效從侵權(quán)行為終了時(shí)計(jì)算。b、訴訟時(shí)效的起算:1、訴訟時(shí)效期間自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日起計(jì)算。對(duì)“應(yīng)當(dāng)知道”的理解：約定還款期限的，從期限屆滿之日起為應(yīng)當(dāng)知道之日。附條件的從條件成就之日起。對(duì)“知道”的另一把握：知道具體的加害人之時(shí)。如甲被人從背后打傷，后多方打聽才知道是乙所為，那從知道乙所有之日起算訴訟時(shí)效。

2、當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時(shí)效期間自最后一期履行期限屆滿之日起計(jì)算。未約定履行期限的債，自權(quán)利人提出履行要求的次日或優(yōu)惠期結(jié)束的次日開始計(jì)算。因?yàn)樵诖祟悅鶛?quán)債務(wù)關(guān)系中，債權(quán)人可隨時(shí)要求履行。債務(wù)人不依債權(quán)人的要求予以履行的，即構(gòu)成侵權(quán)事實(shí)，債權(quán)人得以行使請(qǐng)求權(quán)。如果法律或合同規(guī)定了優(yōu)惠期，則債權(quán)人請(qǐng)求履行只引起優(yōu)惠期的起算，則當(dāng)優(yōu)惠期結(jié)束，債務(wù)人仍不履行時(shí)，才產(chǎn)生請(qǐng)求權(quán)。3、無民事行為能力人或者限制民事行為能力人對(duì)其法定代理人的請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間，自該法定代理終止之日起計(jì)算。4、未成年人遭受性侵害的損害賠償請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間，自受害人年滿十八周歲之日起計(jì)算。

c、訴訟時(shí)效中斷有下列情形之一的，訴訟時(shí)效中斷，從中斷、有關(guān)程序終結(jié)時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算：1、權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請(qǐng)求;2、義務(wù)人同意履行義務(wù);3、權(quán)利人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁;4、與提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁具有同等效力的其他情形。d、訴訟時(shí)效的中止在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因下列障礙，不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止：1、不可抗力;2、無民事行為能力人或者限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失民事行為能力、喪失代理權(quán);3、繼承開始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人;4、權(quán)利人被義務(wù)人或者其他人控制;5、其他導(dǎo)致權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)的障礙。自中止時(shí)效的原因消除之日起滿六個(gè)月，訴訟時(shí)效期間屆滿。e、訴訟時(shí)效的延長(zhǎng)1、沒有法定理由，由人民法院酌情予以延長(zhǎng)。2、適用于所有種類的時(shí)效期間。

f、哪些請(qǐng)求權(quán)不適用訴訟時(shí)效:1、請(qǐng)求停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn);2、不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和登記的動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn);3、請(qǐng)求支付撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)或者扶養(yǎng)費(fèi);4、依法不適用訴訟時(shí)效的其他請(qǐng)求權(quán)。g、訴訟時(shí)效的效力，是指超過訴訟時(shí)效后，對(duì)權(quán)利人產(chǎn)生何種影響。一是訴訟時(shí)效屆滿后，權(quán)利人喪失勝訴權(quán)，即喪失請(qǐng)求人民法院保護(hù)的權(quán)利，但實(shí)體權(quán)利并未消滅；二是訴訟時(shí)效屆滿，權(quán)利人喪失的僅是勝訴權(quán)，其起訴權(quán)仍然存在；三是訴訟中，義務(wù)人可以提出不履行義務(wù)的抗辯,但是，義務(wù)人未提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不應(yīng)對(duì)訴訟時(shí)效問題進(jìn)行釋明及主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判。訴訟時(shí)效屆滿的法律后果：《民法總則》第192條訴訟時(shí)效期間屆滿的，義務(wù)人可以提出不履行義務(wù)的抗辯。訴訟時(shí)效期間屆滿后，義務(wù)人同意履行的，不得以訴訟時(shí)效期間屆滿為由抗辯；義務(wù)人已自愿履行的，不得請(qǐng)求返還。

在仲裁實(shí)踐中，往往一些地方對(duì)這個(gè)問題很糾結(jié)。實(shí)際上把握兩個(gè)問題即可：一是涉及到農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的用益物權(quán)問題，是連續(xù)不斷的侵權(quán)過程，應(yīng)當(dāng)不適用二年的訴訟時(shí)效約束；二是涉及到農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的債權(quán)問題，應(yīng)當(dāng)適用上述法律條款的約束。（二）《合同法》

本案中，徐某與張某簽訂了責(zé)任田互換協(xié)議。當(dāng)事人之間簽訂的互換協(xié)議，即為當(dāng)事人簽訂的合同。所謂合同，本質(zhì)上是當(dāng)事人之間意思表示達(dá)成的合意。徐某與張羅某構(gòu)成合同法律關(guān)系。

土地承包仲裁中合同法具體規(guī)則。（《合同法》對(duì)當(dāng)事人之間的協(xié)議認(rèn)定從合同成立、效力、違約等做出基本規(guī)定，這些都是土地承包經(jīng)營(yíng)糾紛之中涉及到《合同法》需要適用的民事法律。）

1.合同的成立：

第一，合同的基本方式，是通過當(dāng)事人之間意思表示而達(dá)成的合意。（《合同法》第13條規(guī)定,“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”第25條規(guī)定,“承諾生效時(shí)合同成立?！保┰谛炷撑c張某簽訂的責(zé)任田互換協(xié)議中，雙方已經(jīng)達(dá)成互換的協(xié)議，因此可以初步判斷互換協(xié)議合同成立。第二，合同成立的基本形式，包括書面、口頭和其他形式，但是法律上仍以實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)為主。（《合同法》第10條：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！薄掇r(nóng)村土地承包法》第37條規(guī)定：“土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)，當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)簽訂書面合同?！薄逗贤ā返?6條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。”當(dāng)事人之間互換協(xié)議是書面形式，若張某未簽字并不影響互換合同符合法律所規(guī)定的書面形式的要求。因此，互換合同依法成立。）2.合同的效力：

第一，一般情況下，合同依法成立即生效。(《合同法》第44條規(guī)定，“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！?

徐某與張某簽訂的責(zé)任田互換協(xié)議符合是由當(dāng)事人之間的意思表示合意達(dá)成，并無法律、行政法規(guī)所要求辦理的批準(zhǔn)或登記手續(xù)，因此當(dāng)事人之間的互換協(xié)議生效。

第二，合同的效力，以當(dāng)事人的主體資格有無、行為性質(zhì)、違反公序良俗或公共利益等作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。其一，欠缺主體資格而效力待定?！逗贤ā返?7條；其二，行為性質(zhì)違背真實(shí)意思表達(dá)而可撤銷?！逗贤ā返?4條規(guī)定；

其三，違反公共利益或公序良俗而無效?！逗贤ā返?2條。

徐某與張某都具備民事主體資格且雙方行為性質(zhì)并未違背真實(shí)意思表達(dá)，也不存在違背社會(huì)公共利益和公序良俗的情況，即不存在合同無效、效力待定或可撤銷、可變更的情形，該合同依法成立并生效。3.合同的履行

合同履行指的是合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行。任何合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行，都是合同的履行行為。合同的履行除應(yīng)遵守平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用等民法基本原則外，還應(yīng)遵循以下合同履行的特有原則，即適當(dāng)履行原則、協(xié)作履行原則、經(jīng)濟(jì)合理原則和情勢(shì)變更原則。

適當(dāng)履行原則

《合同法》第60條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)”

協(xié)作履行原則協(xié)作履行原則，是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)基于誠(chéng)實(shí)信用原則的要求協(xié)助對(duì)方當(dāng)事人履行其債務(wù)的履行原則。

經(jīng)濟(jì)合理原則經(jīng)濟(jì)合理原則就是要求履行合同時(shí)，追求經(jīng)濟(jì)效益，以最小的成本取得最大合同利益。

情勢(shì)變更原則情勢(shì)變更，是指在合同有效成立后，履行前，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因而使合同成立的基礎(chǔ)發(fā)生變化，如繼續(xù)履行合同將會(huì)造成顯失公平的后果。在這種情況下，法律允許當(dāng)事人變更合同的內(nèi)容或者解除合同，以消除不公平的后果。情勢(shì)變更的實(shí)質(zhì)，乃是誠(chéng)實(shí)信用原則之具體運(yùn)用。4.合同的解除一般而言，合同解除的方式，為約定解除和法定解除。其中，約定解除又具體分為協(xié)議解除與約定解除權(quán)

1、協(xié)議解除（多數(shù)合同解除的方式）（1）法條依據(jù)：《合同法》第93條第1款?！爱?dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同?！保?）協(xié)議解除（事后解除）（3）特點(diǎn)：

解除協(xié)議為合同性質(zhì)；

解除協(xié)議不得違反法律、行政法規(guī)和公序良俗

解除后，是否及如何恢復(fù)原狀，由當(dāng)事人協(xié)商決定。2、約定解除權(quán)。即指通過當(dāng)事人約定于一定事由發(fā)生時(shí)，一方或雙方享有解除合同的權(quán)利。約定解除權(quán)的產(chǎn)生是基于雙方當(dāng)事人的約定，而不是單方所能決定。這種約定可以在訂立合同時(shí)在合同中約定，也可以在訂立合同后另行約定。根據(jù)《合同法》第93條第2款“當(dāng)事人可以約定解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！钡囊?guī)定，當(dāng)事人在約定解除權(quán)時(shí)，對(duì)此種權(quán)利的行使可以附加一定的條件，如解除權(quán)的發(fā)生情形、行使條件以及行使解除權(quán)的效力等。值得注意的是，當(dāng)發(fā)生符合行使約定解除權(quán)的事由時(shí)，并不當(dāng)然出現(xiàn)合同解除的后果，而是必須經(jīng)由解除權(quán)人在解除期限內(nèi)向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的意思表示。通常情況下，解除合同既可在訴訟外提出，也可在訴訟中提出。而如有解除權(quán)行使方法特殊約定的，則應(yīng)依其約定。

3、法定解除權(quán)。法定解除權(quán)是指在合同成立以后，沒有履行或沒有履行完畢以前，當(dāng)事人一方行使法定的解除權(quán)而使合同效力消滅的行為。也就是《合同法》第94條規(guī)定了在何種情況下當(dāng)事人享有法定解除權(quán)，通過行使解除權(quán)，可以導(dǎo)致合同的解除。特點(diǎn)：（1）法定解除為法律規(guī)定解除情況；（2）法定解除可以與約定解除并存，且約定解除可以變更法定解除。（本案中，并不存在合同約定解除或法定解除的情形。）5.合同違約責(zé)任：

第一，判斷標(biāo)準(zhǔn)，沒有履行當(dāng)事人所達(dá)成合同中所約定的義務(wù)。（《合同法》第107條規(guī)定，“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！钡?08條規(guī)定，“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?！保ㄐ炷撑c張某簽訂的責(zé)任田互換協(xié)議之中，在2015年初張某強(qiáng)行耕種，存在違約的可能？請(qǐng)大家先思考一下。）第二、違約責(zé)任承擔(dān)方式，以繼續(xù)履行為主，不能繼續(xù)履行的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任或賠償損失等責(zé)任。（《合同法》第111條和113條規(guī)定）請(qǐng)大家思考一下，如果張某構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)違約責(zé)任。（三）《物權(quán)法》

本案中，徐某與張某簽訂責(zé)任田互換前，徐某與張某對(duì)雙方責(zé)任田均享有土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，即農(nóng)村集體組織中的成員對(duì)農(nóng)村土地依法所享有的占有、使用、收益、處分的合法物權(quán)。徐某以及張某都和農(nóng)村集體組織構(gòu)成物權(quán)關(guān)系。土地承包仲裁中物權(quán)法的具體規(guī)則。（這里主要考慮到依據(jù)《物權(quán)法》?！段餀?quán)法》中有關(guān)土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)涉及所有權(quán)、用益物權(quán)的規(guī)定。并且考慮到我國(guó)土地國(guó)家或集體所有的特征性，有關(guān)土地物權(quán)帶有濃烈的管制行色彩，物權(quán)法作為民事主體基本的財(cái)產(chǎn)法還連接公法管理性規(guī)定，包括《土地承包法》、《土地管理法》等。）1.物權(quán)法的法律問題：

物權(quán)法是民法的一部分，物權(quán)法的性質(zhì)是私法：私法性質(zhì)是基于民法的性質(zhì)產(chǎn)生的；物權(quán)法所調(diào)整的基本內(nèi)容仍是民事主體之間發(fā)生的民事法律關(guān)系。物權(quán)法是為了維護(hù)國(guó)家基本經(jīng)濟(jì)制度，維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，明確物的歸屬，發(fā)揮物的效用，保護(hù)權(quán)利人的物權(quán)，根據(jù)憲法，制定的法規(guī)。

《物權(quán)法》第2條因物的歸屬和利用而產(chǎn)生的民事關(guān)系，適用本法。本法所稱物，包括不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)。法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的，依照其規(guī)定。本法所稱物權(quán)，是指權(quán)利人依法對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。所有權(quán)。所有權(quán)人對(duì)自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。所有權(quán)人有權(quán)在自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)上設(shè)立用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。用益物權(quán)人、擔(dān)保物權(quán)人行使權(quán)利，不得損害所有權(quán)人的權(quán)益。用益物權(quán)。用益物權(quán)人對(duì)他人所有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。國(guó)家所有或者國(guó)家所有由集體使用以及法律規(guī)定屬于集體所有的自然資源，單位、個(gè)人依法可以占有、使用和收益。擔(dān)保物權(quán)。擔(dān)保物權(quán)人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，依法享有就擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，但法律另有規(guī)定的除外。債權(quán)人在借貸、買賣等民事活動(dòng)中，為保障實(shí)現(xiàn)其債權(quán)，需要擔(dān)保的，可以依照本法和其他法律的規(guī)定設(shè)立擔(dān)保物權(quán)。在土地仲裁實(shí)務(wù)中要明確，以家庭承包方式的歸類到用益物權(quán)，以其它方式承包的歸類到擔(dān)保物權(quán)。2.《物權(quán)法》確立的基本原則：（1）平等保護(hù)原則；《物權(quán)法》第4條國(guó)家、集體、私人的物權(quán)和其他權(quán)利人的物權(quán)受法律保護(hù)，任何單位和個(gè)人不得侵犯。（2）物權(quán)法定原則；

《物權(quán)法》第5條“物權(quán)的種類和內(nèi)容由法律規(guī)定”，就是這一原則的體現(xiàn)。這一原則要求物權(quán)的類型、各類物權(quán)的內(nèi)容、效力，以及創(chuàng)設(shè)的方式，都由法律直接規(guī)定，不能由當(dāng)事人任意創(chuàng)設(shè)。（3）一物一權(quán)原則；一物就是指的一個(gè)完整的、獨(dú)立物而不是指它的某一部分，一權(quán)就是在這個(gè)物上只能設(shè)一個(gè)所有權(quán)，也就是一物不能有二主。（如：一塊土地不能有二個(gè)承包經(jīng)營(yíng)權(quán)）（4）公示公信原則?！段餀?quán)法》第6條不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記。動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定交付。3.共有的情形

第93條不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)可以由兩個(gè)以上單位、個(gè)人共有。共有包括按份共有和共同共有。

第94條按份共有人對(duì)共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)按照其份額享有所有權(quán)。

第95條共同共有人對(duì)共有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)共同享有所有權(quán)。農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的共有問題取決于承包的“狀態(tài)”情況。

（1）家庭方式承包應(yīng)歸類為共同共有。農(nóng)戶承包到土地后，承包期30年內(nèi)，家庭成員必然會(huì)發(fā)生變化，根據(jù)“按戶承包、按人計(jì)算”和“增人不增地、減人不減地”的原理，形成了“承包地總數(shù)不變、人口可能會(huì)變化”情形，即：地是靜態(tài)的、人口是動(dòng)態(tài)的。

（2）完成承包地股份量化后應(yīng)歸類為按份共有。一是村集體實(shí)行股份量化到人后，維持時(shí)間不變的情形；二是家庭成員分戶或者再行戶內(nèi)股份量化的情形。4.土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)涉及所有權(quán)、用益物權(quán)的規(guī)定

（1）所有權(quán)的基本規(guī)則：

第一

農(nóng)村土地所有權(quán)歸集體所有。我國(guó)實(shí)行土地公有制，農(nóng)村土地所有權(quán)歸屬于農(nóng)村集體所有?！段餀?quán)法》第58條：集體所有的不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)包括：（一）法律規(guī)定屬于集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂；《物權(quán)法》第59條：農(nóng)民集體所有的不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)，屬于本集體成員集體所有?！?/p>

也就是說:徐某與張某對(duì)其責(zé)任田都不享有所有權(quán)，責(zé)任田所有的主體歸屬于其所在的農(nóng)村集體。

第二

國(guó)家管控土地，農(nóng)村集體土地所有權(quán)不得買賣和流轉(zhuǎn)，即所有權(quán)主體不得隨意發(fā)生變化。

（《農(nóng)村土地承包法》第4條規(guī)定，“國(guó)家依法保護(hù)農(nóng)村土地承包關(guān)系的長(zhǎng)期穩(wěn)定。農(nóng)村土地承包后，土地的所有權(quán)性質(zhì)不變。承包地不得買賣?！保┺r(nóng)村集體組織成員所承包的責(zé)任田是不得買賣的，徐某與張某互換協(xié)議并不是買賣，而是交換的是責(zé)任田本身的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。（2）用益物權(quán)的基本規(guī)則（土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)）

第一農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員承包期內(nèi)依法享有