《法律職業(yè)資格考試》試卷（二）甄題期末月底檢測含答案和解析

PAGE頁碼47《法律職業(yè)資格考試》試卷（二）甄題期末月底檢測含答案和解析二、單項(xiàng)選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項(xiàng)中，只有二個最正確或最符合題意）。1、甲某開車將騎自行車并隨身攜帶一臺筆記本電腦的乙某撞傷。乙某訴至法院要求甲某賠償其經(jīng)濟(jì)損失2萬元。在本案訴訟中，乙某提出以下證據(jù)：(1)乙某拍攝的反映身上傷痕的照片；(2)被撞壞的電腦一臺；(3)鄰居何某證明乙某與甲某關(guān)系一直不和；(4)醫(yī)院證明乙某因治療花費(fèi)5000元。下列對于證據(jù)理論上的界定哪個是正確的?A、證據(jù)(1）屬于派生證據(jù)B、證據(jù)(2)屬于本證C、證據(jù)(3)屬于直接證據(jù)D、證據(jù)(4)屬于間接證據(jù)【參考答案】：B【解析】：本證與反證，是按照主張某種事實(shí)存在或否認(rèn)對方主張事實(shí)的存在來劃分的。與舉證責(zé)任的分擔(dān)有關(guān)系，本證是指當(dāng)事人一方主張某種事實(shí)，提出能證明該事實(shí)存在的證據(jù)，負(fù)有舉證責(zé)任的人支持自己主張而提出的證據(jù)。反證是不負(fù)有舉證責(zé)任的對方當(dāng)事人為否定或推翻主張事實(shí)的一方當(dāng)事人所提出的證據(jù)，而提出相反的事實(shí)證據(jù)，以證明事實(shí)的不存在。直接證據(jù)，就是能夠直接證明證明對象的證據(jù)。間接證據(jù)就是指不能直接證明案件的事實(shí)，但能和其他證據(jù)聯(lián)系起來，共同證明和確定案件事實(shí)的證據(jù)。原始證據(jù)，就是直接來源于案件客觀事實(shí)的證據(jù)，即人們通常所說的“第一手材料”。所謂派生證據(jù)，就是從原始證據(jù)中派生出來的證據(jù)，也就是人們通常所說的“第二手材料”。A選項(xiàng)的照片是乙對自己傷痕的證明，通過一定手段把原始的客觀傷口記錄下來，是直接來源于案件事實(shí)，并不是對于該事實(shí)的派生，所以，是原始證據(jù)，A選項(xiàng)錯誤。B選項(xiàng)中，被撞壞的電腦是乙用來證明自己的損失的，屬于本證。B選項(xiàng)正確。C選項(xiàng)中，鄰居的證言根本直接反映不出案件事實(shí)，是間接證據(jù)。C選項(xiàng)錯誤。D選項(xiàng)中，醫(yī)院證明的治療費(fèi)用5000元，能單獨(dú)直接證明其受到的損失，屬于直接證據(jù)。D選項(xiàng)錯誤。2、《民法通則》第132條規(guī)定，當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據(jù)實(shí)際情況A、由受害方自行承擔(dān)B、由加害方賠償C、由雙方分擔(dān)民事責(zé)任D、互不承擔(dān)責(zé)任【參考答案】：C【解析】：民法通則第132條：當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。3、人民法院審理李某盜竊一案時，認(rèn)為被告人符合取保候?qū)彽臈l件，而對李某采取取保候?qū)?，對該?qiáng)制措施應(yīng)由哪個機(jī)關(guān)執(zhí)行（）A、人民法院B、提起公訴的檢察機(jī)關(guān)C、公安機(jī)關(guān)D、審理該案時維持秩序的法警【參考答案】：C【解析】《刑事訴訟法》第51條規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對于有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住；（一）可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的；（二）可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住不致發(fā)生社會危險陛的。取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行?！惫蔬x項(xiàng)C當(dāng)選。4、甲、乙之間有一房屋租賃合同，乙未按合同交納租金已有半年時間，甲向法院起訴乙，在法庭中，乙提供了因甲不維修出租房屋而使其受損的證據(jù)，此證據(jù)在證據(jù)法理論上不屬于：A、反證B、本證C、直接證據(jù)D、原始證據(jù)【參考答案】：A【解析】：本證與反證的分類根據(jù)是證據(jù)與證明責(zé)任承擔(dān)者的關(guān)系。本證是指在民事訴訟中負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的用于證明自己所主張事實(shí)的證據(jù)。反證是指沒有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的為證明對方主張事實(shí)不真實(shí)的證據(jù)。原始證據(jù)是指直接來源于案件事實(shí)，未經(jīng)復(fù)制轉(zhuǎn)述的證據(jù)。直接證據(jù)是指能夠單獨(dú)直接證明案件主要事實(shí)的證據(jù)。因此，本題中乙所提供的證據(jù)，因能夠單獨(dú)直接證明甲不維修出租房屋而使乙受損的事實(shí)，故為直接證據(jù)；又因直接來源于該案件事實(shí)，未經(jīng)第三人的復(fù)制轉(zhuǎn)述，故為原始證據(jù)；同時，因乙在訴訟中對自己提出原告未盡維護(hù)義務(wù)而使自己家具受損的事項(xiàng)負(fù)有證明責(zé)任，故其提供用于證明自己所主張事實(shí)的證據(jù)應(yīng)為本證，而不為反證。因此，A選項(xiàng)符合題干要求，應(yīng)當(dāng)選，BCD選項(xiàng)不應(yīng)當(dāng)選。5、家住A縣的甲和家住B縣的乙合伙貸款10萬元開辦罐頭廠，經(jīng)營三年后虧損倒閉，甲在清償全部貸款和債務(wù)后，向乙追償其應(yīng)負(fù)擔(dān)的部分。此時，乙已經(jīng)從B縣搬到C縣居住將近一年，但還未落下戶口。在與乙多次協(xié)商未果的情況下，甲向法院起訴。請問對本案有管轄權(quán)的法院是：A、A縣法院B、B縣法院C、C縣法院D、B縣和C縣法院均有管轄權(quán)【參考答案】：B【解析】：地域管轄《民訴意見》第7條規(guī)定，當(dāng)事人的戶籍遷出后尚未落戶，有經(jīng)常居住地的，由該地人民法院管轄。沒有經(jīng)常居住地，戶籍遷出不足一年的，由其原戶籍所在地人民法院管轄；超過一年的，由其居住地人民法院管轄。依此，可知對本案有管轄權(quán)的法院是B縣法院，故B項(xiàng)為正確答案。本題考查的是地域管轄，有關(guān)此方面的考題每年司法考試中都會占到3－5分，是不折不扣的重點(diǎn)。而《民事訴訟法》及《民訴意見》關(guān)于地域管轄的規(guī)定，也可謂是極盡龐雜，總共大約有幾十個法條，而且都具有較強(qiáng)的可考生。故考生對此務(wù)必多投入些精力。（1）《民事訴訟法》第22、23條分別規(guī)定了作為地域管轄基本原則的“原告就被告”原則以及作為這個原則例外的“被告就原告”的4種情形。而《民訴意見》第9條、第11條第1款又規(guī)定了“被告就原告”的2種情形。（2）注意各種情形下離婚訴訟的地域管轄，見《民訴意見》第11―16條。（3）注意住所的確定問題，見《民訴意見》第4－8條及第17條，尤其是第6、7條。以上各個條文內(nèi)容都較具體，必須準(zhǔn)確識記。6、關(guān)于國家機(jī)關(guān)公務(wù)員處分的做法或說法，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）A、張某受記過處分期間，因表現(xiàn)突出被晉升一檔工資B、孫某撤職處分被解除后，雖不能恢復(fù)原職但應(yīng)恢復(fù)原級別C、童某受到記大過處分，處分期間為二十四個月D、田某主動交代違紀(jì)行為，主動采取措施有效避免損失，應(yīng)減輕處分【參考答案】：D7、光明公司與三原公司因商標(biāo)侵權(quán)糾紛訴至人民法院，中級人民法院經(jīng)公開審理后作出一審判決，三原公司不服，上訴至省高級人民法院，光明公司的律師對高級人民法院如何審理此案做如下猜測，哪種可能成為現(xiàn)實(shí)?A、高級人民法院不開庭審理本案B、高級人民法院不公開審理本案C、高級人民法院適用獨(dú)任制審理本案D、高級人民法院一定要自己宣判【參考答案】：A【解析】：《民事訴訟法（2012年修訂）》第169條規(guī)定：“第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，對沒有提出新的事實(shí)、證據(jù)或者理由，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行?！庇纱丝梢?，二審法院可能不開庭，但是本案不屬于不公開審理的案件，二審仍應(yīng)當(dāng)公開審理，二審不適用獨(dú)任制，必須組成合議庭。故A選項(xiàng)符合題意，BC選項(xiàng)不符合法律規(guī)定。《民訴意見》第192條規(guī)定：“第二審人民法院宣告判決可以自行宣判，也可以委托原審人民法院或者當(dāng)事人所在地人民法院代行宣判。”由此，二審法院可以委托原審人民法院或者當(dāng)事人所在地人民法院代行宣判。故D選項(xiàng)不符合法律規(guī)定。本題正確答案為A。8、甲某委托乙某到廣東進(jìn)一批家用電器。乙某到達(dá)廣州后突發(fā)急病住進(jìn)了醫(yī)院，又聯(lián)系不上甲某，而甲某所托事項(xiàng)不能耽擱。于是乙某自作主甲委托其在廣州的好友丙某去聯(lián)系訂貨，并給甲某發(fā)了過去。乙某病好后回去告訴甲某事實(shí)經(jīng)過，甲某不同意乙某委托丙某的做法，要求乙某負(fù)責(zé)此事。關(guān)于此事下列說法不正確的是哪一項(xiàng)A、乙某轉(zhuǎn)委托屬于緊急情況B、丙某的行為后果應(yīng)由乙某承擔(dān)C、丙某的行為后果應(yīng)由甲某承擔(dān)D、乙某轉(zhuǎn)委托是為了甲某的利益【參考答案】：B【解析】：《民法通則》第68條規(guī)定：委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。最高人民法院《民通意見》第80條規(guī)定：由于急病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等特殊原因，委托代理人自己不能辦理代理事項(xiàng)，又不能與被代理人及時取得聯(lián)系，如不及時轉(zhuǎn)托他人代理，會給被代理人的利益造成損失或者擴(kuò)大損失的，屬于民法通則第六十八條中的“緊急情況”。因此，乙某的自作主甲是在緊急情況下，其不需承擔(dān)責(zé)任，選項(xiàng)B為正確答案。9、①立法解釋是由立法機(jī)關(guān)作出的解釋，既然立法機(jī)關(guān)在制定法律時可以規(guī)定“攜帶兇器搶奪的”以搶劫罪論處，那么，立法解釋也可以規(guī)定“攜帶兇器盜竊的，以搶劫罪論處”。②當(dāng)然，立法解釋畢竟是解釋，所以，立法解釋不得進(jìn)行類推解釋。③司法解釋也具有法律效力。當(dāng)司法解釋與立法解釋相抵觸時，應(yīng)適用新解釋優(yōu)于舊解釋的原則。④不過，司法解釋的效力低于立法解釋的效力，所以，立法解釋可以進(jìn)行擴(kuò)大解釋，司法解釋不得進(jìn)行擴(kuò)大解釋。關(guān)于上述四句話正誤的判斷，下列哪一選項(xiàng)是正確的?A、第①句正確，其他錯誤B、第②句正確，其他錯誤C、第③句正確，其他錯誤D、第④句正確，其他錯誤【參考答案】：B【考點(diǎn)】法律的解釋【解析】第①句和第②句的考點(diǎn)是立法機(jī)關(guān)能否作類推解釋。立法機(jī)關(guān)的解釋也是解釋，因此其在解釋法律時也要遵守罪刑法定原則，按照法律的含義進(jìn)行解釋，不能作類推解釋。第③句的考點(diǎn)是立法解釋與司法解釋的效力。立法解釋的效力高于司法解釋的效力，因此二者沖突時，不是適用新解釋優(yōu)于舊解釋的原則，而是適用立法解釋優(yōu)于司法解釋的原則。第④句的考點(diǎn)是司法機(jī)關(guān)是否有權(quán)作擴(kuò)大解釋。罪刑法定原則禁止類推解釋(不過不禁止有利于被告人的類推解釋)，但并不禁止擴(kuò)大解釋。因此，立法解釋和司法解釋都可以進(jìn)行擴(kuò)大解釋。10、下列關(guān)于刑事訴訟中程序公正含義的表述哪一項(xiàng)不正確？A、訴訟參與人對訴訟能充分有效地參與B、程序違法能得到救濟(jì)C、刑事訴訟程序能得到遵守D、刑事訴訟判決結(jié)果符合事實(shí)真相【參考答案】：D11、某甲在放假回家的途中，搭乘某公交公司的客車，結(jié)果在途中遇到交通事故。根據(jù)我國《合同法》，在運(yùn)輸過程中某甲傷亡的，下列說法錯誤的是：A、在無可抗辯事由時應(yīng)由公交公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任B、傷亡如果是因某甲自身健康原因造成的，公交公司不承擔(dān)損害賠償責(zé)任C、傷亡如果是因某甲自己的故意造成的，公交公司不承擔(dān)損害賠償責(zé)任D、若某甲屬于免費(fèi)乘坐，公交公司對其一律不承擔(dān)損害賠償責(zé)任【參考答案】：D【解析】：《合同法》第三百零二條：承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對運(yùn)輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運(yùn)人許可搭乘的無票旅客。選項(xiàng)D對于免票的乘客不適用。12、公司在下列情況中，不符合再次發(fā)行公司債券的條件的事項(xiàng)有：()A、A有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)為8000萬元B、B該有限責(zé)任公司的股東中既無一家國有企業(yè)也無國家授權(quán)的投資機(jī)構(gòu)或部門C、C前一次發(fā)行的公司債券尚未募足D、D最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息【參考答案】：C【解析】：分析：AD項(xiàng)是屬于證券法16條規(guī)定的“公開發(fā)行公司債券的條件”，而不是證券法18條規(guī)定的“再次發(fā)行公司債券的條件”，故AD項(xiàng)不應(yīng)當(dāng)選。B項(xiàng)是舊公司法159條的規(guī)定，已經(jīng)作廢。只有C項(xiàng)符合題意。根據(jù)證券法18條規(guī)定，有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：（一）前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；（二）對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；（三）違反本法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。13、甲某犯有金融憑證詐騙罪和貸款詐騙罪分別被判15年有期徒刑和10年有期徒刑，決定執(zhí)行20年有期徒刑。在服刑到12年時，越獄脫逃被抓回，并且還發(fā)現(xiàn)甲某曾經(jīng)有一起盜竊一輛汽車的犯罪事實(shí)。人民法院對其脫逃罪判處3年有期徒刑，對其盜竊罪判處9年有期徒刑。對甲某應(yīng)當(dāng)如何合并決定執(zhí)行的刑罰？（）A、將原判決20年有期徒刑與新罪的3年刑期合并后，再將該刑期與漏罪的9年有期徒刑合并決定執(zhí)行的刑期，減去已經(jīng)執(zhí)行的12年刑期B、將原判決宣告的15年、10年刑期與漏罪的9年刑期合并，然后減去已經(jīng)執(zhí)行的12年刑期，然后再將該刑期與新罪的3年刑期合并C、將原判決20年有期徒刑與漏罪的9年刑期合并，然后減去已經(jīng)執(zhí)行的刑期12年，然后再將該刑期與新罪所判的3年刑期合并D、將漏罪的9年刑期與新罪的3年刑期合并決定執(zhí)行的刑期，然后再將該刑期與原判決的20年刑期合并，減去已經(jīng)執(zhí)行的12年刑期，決定執(zhí)行的刑期【參考答案】：C【考點(diǎn)】先并后減及先減后并的運(yùn)用【解析】此種情況下先并后減，之后再并。但注意實(shí)際上20年刑期與9年并還是最多20年。14、下列關(guān)于領(lǐng)土取得方式和領(lǐng)土主權(quán)限制的判斷，符合現(xiàn)代國際法的是：A、在公海中通過人工建設(shè)而成的人工島嶼屬于人工添附，是符合現(xiàn)代國際法的領(lǐng)土取得方式B、租借是簽訂條約通過出租或抵押取得領(lǐng)土主權(quán)的方式，根據(jù)有關(guān)租借條約是否基于承租國和出租國雙方的自愿和平等，租借在國際法上產(chǎn)生的效力不同C、外國商船在沿海國領(lǐng)海有權(quán)無害通過，這符合現(xiàn)代國際法對領(lǐng)土主權(quán)的限制D、殖民地人民從前殖民國或宗主國獨(dú)立出來成立新國家或加入其他國家而帶來的領(lǐng)土變更違反了國家主權(quán)原則，已被現(xiàn)代國際法所廢棄【參考答案】：C【解析】：添附必須是基于國家領(lǐng)土的增加領(lǐng)土的行為，在公海上建設(shè)人工島嶼雖然是合法的，但建設(shè)的人工島嶼不構(gòu)成該國領(lǐng)土，故A選項(xiàng)錯誤。租借不是領(lǐng)土的取得方式，而是領(lǐng)土主權(quán)的限制方式，故B選項(xiàng)錯誤。領(lǐng)海無害通過符合現(xiàn)代國際法對領(lǐng)土主權(quán)的一般限制，故C選項(xiàng)正確。殖民地獨(dú)立取得領(lǐng)土主權(quán)是民族自決原則的體現(xiàn)，是符合現(xiàn)代國際法的，故D選項(xiàng)錯誤。本題的應(yīng)選項(xiàng)為C。15、某市甲建筑公司為該市乙飲料廠承建廠房，約定工程造價900萬元，工程竣工驗(yàn)收合格后，乙飲料廠向甲建筑公司支付800萬元，剩余100萬元未付。甲建筑公司為此訴至法院，一審判決飲料廠敗訴，飲料廠不服，提起上訴。二審期間，飲料廠提起反訴，稱甲建筑公司在施工過程中曾向飲料廠借用了80萬塊磚用于其他工程，要求甲建筑公司返還80萬塊磚錢。二審法院應(yīng)如何處理該反訴？A、二審法院應(yīng)對反訴做出判決B、二審法院應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人自愿原則，就新增加的請求進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴C、二審法院應(yīng)撤銷原判決，發(fā)回重審D、二審法院應(yīng)駁回反訴【參考答案】：B【解析】：本題涉及二審法院對反訴的處理問題。依據(jù)《民訴意見》第184條規(guī)定，在二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請求，或原審被告提出反訴的，第二審法院可根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求和反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。故本題選項(xiàng)為B。16、某國土資源局以陳某違反《土地管理法》為由。向陳某送達(dá)決定書。責(zé)令其在10日內(nèi)拆除擅自在集體土地上建造的房屋3間，恢復(fù)土地原狀。陳某未履行決定。下列哪一說法是錯誤的?A、國土資源局的決定書應(yīng)載明，不服該決定申請行政復(fù)議或提起行政訴訟的途徑和期限B、國土資源局的決定為負(fù)擔(dān)性具體行政行為C、因《土地管理法》對起訴期限有特別規(guī)定，陳某對決定不服提起訴訟的，應(yīng)依該期限規(guī)定D、如陳某不履行決定又未在法定期限內(nèi)申請復(fù)議或起訴的，國土資源局可以自行拆除陳某所建房屋【參考答案】：D【考點(diǎn)】行政處罰，行政訴訟期限【解析】關(guān)于A項(xiàng)，某國土資源局以陳某違反《土地管理法》為由，向陳某送達(dá)限期拆除自建房屋決定書的行為，屬于行政處罰。《行政處罰法》第39條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)依照本法第三十八條的規(guī)定給予行政處罰，應(yīng)當(dāng)制作行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：……(五)不服行政處罰決定，申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限……”據(jù)此，A項(xiàng)正確，關(guān)于B項(xiàng)，行政法理論根據(jù)行政行為對行政相對人給予利益或給予不利益為標(biāo)準(zhǔn)，將行政行為區(qū)分為負(fù)擔(dān)行政行為和授益行政行為。負(fù)擔(dān)行政行為要求行政相對人負(fù)擔(dān)一定的義務(wù)和對其權(quán)利進(jìn)行限制，如命令、禁止、授益性行政行為的撤銷即屬負(fù)擔(dān)行政行為。授益行政行為，即授予行政相對人一定的權(quán)利或者利益，或者免除其義務(wù)的行為，如許可、認(rèn)可、特許或負(fù)擔(dān)行政行為的撤銷等。本題中，某地土地資源局的決定要求陳某承擔(dān)拆除房屋并恢復(fù)土地原狀的負(fù)擔(dān)，屬于負(fù)擔(dān)行政行為，B項(xiàng)正確。關(guān)于C項(xiàng)，《行政訴訟法》第39條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外?！庇纱?，提起行政訴訟的期間一般為3個月，但法律另有規(guī)定的從其規(guī)定?！锻恋毓芾矸ā返?3條規(guī)定：“依照本法規(guī)定，責(zé)令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的，建設(shè)單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除；對繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機(jī)關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或者個人對責(zé)令限期拆除的行政處罰決定不服的．可以在接到責(zé)令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)依法申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。費(fèi)用由違法者承擔(dān)?！币虼?，《土地管理法》有關(guān)“十五日”起訴期間的特別規(guī)定排除《行政訴訟法》“三個月”的適用，C項(xiàng)正確。關(guān)予D項(xiàng)，根據(jù)上述《土地管理法》第83條規(guī)定可知，如陳某不履行決定又未在法定期限內(nèi)申請復(fù)議或起訴的，國土資源局只能“依法申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行”，而不能自行拆除陳某所建房屋，D項(xiàng)錯誤。17、甲用石塊投擲乙家飼養(yǎng)的狗，該狗立刻撲向甲，甲因跑得快未被狗咬傷，狗咬傷了路人丙，丙在避讓中踩碎了丁的西瓜。丙、丁的損失應(yīng)由誰賠償？A、丙的損失由甲賠償，丁的損失由丙賠償B、丙的損失由乙賠償，丁的損失由丙賠償C、丙丁的損失可以請求甲賠償，也可以請求乙賠償，乙賠償后，可以向甲追償D、丙、丁的損失均由甲賠償【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第83條：“因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權(quán)向第三人追償?！钡?1條規(guī)定：“因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔(dān)責(zé)任?！庇纱丝芍?，丙和丁既可向甲也可向乙請求賠償，乙賠償后，可以向甲追償。C項(xiàng)正確，ABD錯誤。18、甲死后留有房屋一間和存款若干，法定繼承人為其子乙。甲生前立有遺囑，將其存款贈予侄女丙。乙和丙被告知3個月后參與甲的遺產(chǎn)分割，但直到遺產(chǎn)分割時，乙與丙均未作出是否接受遺產(chǎn)的意思表示。下列說法哪一個是正確的?A、乙、丙視為放棄接受遺產(chǎn)B、乙視為接受繼承，丙視為放棄接受遺贈C、乙視為放棄繼承，丙視為接受遺贈D、乙、丙均應(yīng)視為接受遺產(chǎn)【參考答案】：B【解析】：根據(jù)《繼承法》第25條的規(guī)定，繼承開始后，繼承人放棄繼承的，應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前，作出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承。受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后兩個月內(nèi)，作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈。本題中乙為法定繼承人，丙為受遺贈人，所以B選項(xiàng)說法正確。19、為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司出具審計報告，資產(chǎn)評估或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后之內(nèi)，不得買賣該種股票。A、3個月、15日B、3個月、10日C、6個月、5日D、6個月、10日【參考答案】：C【解析】：參見《證券法》第39條。20、王某原是一名鑒定人，其剛剛辦理完畢一件故意殺人案的鑒定工作，馬上就被調(diào)入同級人民法院工作。恰好其曾經(jīng)辦理過的那件故意殺人案被移送至該法院審判。王某所在庭的庭長認(rèn)為張熟悉此案，讓其參與審理此案，這種做法合理嗎？（）。A、沒有違背我國有關(guān)回避的規(guī)定B、張某可以回避，也可以不回避C、張某應(yīng)是回避的對象D、當(dāng)事人沒有申請張某回避的，法院應(yīng)讓其回避【參考答案】：C【解析】我國《刑事訴訟法》第28條規(guī)定：“審判人員、檢查人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：(一)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；(二)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；(三)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的；(四)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的?！北景钢型跄诚惹皳?dān)任過鑒定人當(dāng)然就不能再擔(dān)任審判人員。故本題正確答案為C。21、甲（男22周歲）為達(dá)到與乙（女，19周歲）結(jié)婚的目的，故意隱瞞乙的真實(shí)年齡辦理了結(jié)婚登記。兩年后，因雙方經(jīng)常吵架，乙以辦理結(jié)婚登記時未達(dá)到法定婚齡為由向法院起訴，請來宣告婚姻無效。人民法院應(yīng)如何處理？A、以辦理結(jié)婚登記時未達(dá)到法定婚齡為由宣告婚姻無效B、對乙的請求不予支持C、宣告婚姻無效，確認(rèn)為非法同居關(guān)系，并予以解除D、認(rèn)定為可撤銷婚姻，乙可行使撤銷權(quán)【參考答案】：B【解析】：無效婚姻最高人民法院《關(guān)于適用（婚姻法）若干問題解釋（一）》第8條：“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十條規(guī)定向人民法院申請宣告婚姻無效的，申請時，法定的無效撤銷婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持?！北绢}中，甲、乙二人在結(jié)婚時因未達(dá)法定婚齡而婚姻無效，但是在起訴時已達(dá)法定婚齡，婚姻無效情形消失。根據(jù)婚姻法解釋本題應(yīng)選B。22、船舶發(fā)生碰撞，互有過失，均有船損、貨損、旅客傷亡，對此種情況，下列說法正確的是哪項(xiàng)？A、接過失比例，船主互相追償船損、貨損，旅客的傷亡只能由各自所在船舶的船東負(fù)責(zé)賠償B、過失程度相當(dāng)或過失程度比例無法判定，船主、貨主各負(fù)其損，無需追究對方責(zé)任C、過失程度相當(dāng)或比例無法判定時，平均負(fù)賠償責(zé)任，造成旅客傷亡的負(fù)連帶賠償責(zé)任D、碰撞造成旅客財產(chǎn)損失、人身傷亡的，兩船負(fù)連帶賠償責(zé)任【參考答案】：C【解析】：《海商法》第169條23、辯護(hù)律師從何時起可以開始查閱案件所指控的犯罪事實(shí)的材料（）A、人民檢察院對案件審查起訴之日起B(yǎng)、人民法院受理案件之日C、人民檢察院將案件材料移送人民法院之日起D、人民法院開庭審理前3日【參考答案】：B【解析】本題考查辯護(hù)律師查閱案件材料的有關(guān)規(guī)定?！缎淌略V訟法》第36條規(guī)定，辯護(hù)律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)人民檢察院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。辯護(hù)律師自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料，可以同在押的被告人會見和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)人民法院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的被告人會見和通信。24、依據(jù)我國民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于管轄問題的哪一項(xiàng)表述是正確的？A、適用督促程序的案件只能由基層人民法院管轄B、按級別管轄權(quán)限，高級人民法院有權(quán)管轄其認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由其管轄的第一審案件C、協(xié)議管轄可以變更級別管轄D、提交答辯狀期間屆滿后，原告增加訴訟請求金額致使案件標(biāo)的額超過受訴人民法院級別管轄標(biāo)準(zhǔn)，被告提出管轄權(quán)異議，請求由上級人民法院管轄的，人民法院可以根據(jù)管轄恒定的原則不予審查，直接裁定駁回被告的請求【參考答案】：A【解析】：《民事訴訟法》第191條規(guī)定：“債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令：……”由此可知，適用督促程序?qū)徖淼陌讣荒苡苫鶎尤嗣穹ㄔ簩徖恚珹選項(xiàng)正確?！睹袷略V訟法》第20條規(guī)定：“高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。”第21條規(guī)定：“最高人民法院管轄下列第一審民事案件：（一）在全國有重大影響的案件；（二）認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件?！弊⒁鈪^(qū)分的是，只有最高人民法院才能審理其認(rèn)為應(yīng)由其審理的案件，高級人民法院沒有此項(xiàng)權(quán)利，高級人民法院只是管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。B選項(xiàng)錯誤。《民事訴訟法》第25條規(guī)定：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！睋?jù)此，C選項(xiàng)錯誤。《最高人民法院關(guān)于審理關(guān)于民事級別管轄異議案件若干問題的規(guī)定》第3條規(guī)定：“提交答辯狀期間屆滿后，原告增加訴訟請求金額致使案件標(biāo)的額超過受訴人民法院級別管轄標(biāo)準(zhǔn)，被告提出管轄權(quán)異議，請求由上級人民法院管轄的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定第一條審查并作出裁定?！庇纱丝芍?，因原告增加訴訟請求使受訴法院不具有級別管轄條件的，被告可以提出管轄權(quán)異議，并且接受異議的法院應(yīng)當(dāng)審查。所以，D選項(xiàng)錯誤。25、甲是一個智力超常的13歲兒童畫家，作品頗多。一日甲的父親乙發(fā)現(xiàn)某出版社丙擅自出版了包含了甲的作品的畫集，認(rèn)為丙構(gòu)成侵權(quán)。下列說法正確的是（）A、不構(gòu)成，甲是限制行為能力人，不能獨(dú)立取得這一權(quán)利B、構(gòu)成，甲的畫畫的行為屬于純獲利益的行為，依法有效C、構(gòu)成，甲屬于限制行為能力人，畫畫屬于行為能力范圍而依法有效D、構(gòu)成，畫畫屬于事實(shí)行為，不屬于行為能力的調(diào)整范圍【參考答案】：D【解析】：行為能力的調(diào)整范圍是民事法律行為，也就是屬于意思表示的行為才屬于它的調(diào)整范圍。除此之外，它沒有適用的余地。畫畫屬于事實(shí)行為，也就是行為人行為結(jié)果不是取決于行為人的主觀目的，而是法律的直接規(guī)定，甲不管有沒有取得著作權(quán)的目的，法律都會賦予他的。26、甲持刀將乙逼入山中，讓乙通知其母送錢贖人。乙擔(dān)心其母心臟痛發(fā)作，遂謊稱開車撞人，需付五萬元治療費(fèi)，其母信以為真。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一選項(xiàng)是正確的?A、非法拘禁罪B、綁架罪C、搶劫罪D、詐騙罪【參考答案】：B【考點(diǎn)】非法拘禁罪、綁架罪、搶劫罪、詐騙罪【解析】本題考查這幾個罪之間的區(qū)別。甲的行為不屬于索要債務(wù)，因此首先可以排除非法拘禁罪。乙對其母進(jìn)行了欺騙，這不是甲對乙的欺騙，因此也可以排除詐騙罪。本題真正有爭議的是甲的行為構(gòu)成搶劫罪還是綁架罪。題目說：“甲持刀將乙逼入山中，讓乙通知其母送錢贖人”，這兩句話表明甲具有明確的綁架勒索的意圖。既然如此，甲控制人質(zhì)乙之后，綁架行為就已經(jīng)既遂了。即使甲不提出勒索要求，他都構(gòu)成綁架罪。本案中，甲提出了勒索要求，他要求乙通知其母送錢贖人。乙為了怕刺激母親，向其母謊稱開車撞人，得到了5萬元錢。乙要錢的方式并不影響甲的綁架既遂。所以，甲構(gòu)成綁架罪?！局攸c(diǎn)點(diǎn)撥】本題是考生在普法網(wǎng)“試題參考答案異議專區(qū)”提出非常多異議的一道題。很多考生認(rèn)為根據(jù)2006年,2007年真題的答案，甲這種行為應(yīng)該梅成搶劫罪，因?yàn)槠淠赣H并不知道兒子被綁架，她并不是出于對乙的安危的憂慮而送上贖金的。所以，甲是對五直接進(jìn)行脅迫并索取財物的，符合搶劫罪的構(gòu)成要件，因此應(yīng)當(dāng)構(gòu)成搶劫罪。但是，本題和2006年。2007年的題目并不相同。2006年卷二第14題為：“甲使用暴力將乙扣押在菜廢棄的建筑物內(nèi)，強(qiáng)行從乙身上搜出現(xiàn)金3000元和1張只有少量金額的信用卡，甲逼迫乙向該信用卡中打人人民幣10萬元。乙便給其妻子打電話，謊稱自己開車撞傷他人，讓其立即向自己的信用卡打入10萬元救治傷員并賠償。乙妻信以為真，便向乙的信用卡中打入10萬元，被甲取走，甲在褥款后將乙釋放。請問甲的行為構(gòu)成何罪?”在這道題中，甲的目的是搶劫乙，因?yàn)橄渝X少，就逼迫乙向自己的信用卡打人10萬元。而本題中，甲原本存的就是綁架勒索的主觀故意。他控制乙后，直接要求乙讓其母親送錢贖人。所以，甲的主觀故意是綁架，乙采用什么方法把這個錢交出來，并不影響甲成立綁架罪。其實(shí)，甲既然存的是綁架的教意，那么他控制人質(zhì)時，綁架罪就已經(jīng)既遂。所以，本案應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為綁架罪。27、在列車上同座的甲采用“易拉罐中獎”的方式詐騙乙的錢財，乙上當(dāng)將錢交給甲，目睹整個過程的丙終于忍無可忍，將甲推倒在地，以鐵箱擊打致使其死亡。本案中甲和丙的行為應(yīng)該分別認(rèn)定為：（）A、搶劫罪；正當(dāng)防衛(wèi)B、盜竊罪；防衛(wèi)過當(dāng)C、詐騙罪；防衛(wèi)過當(dāng)D、盜竊罪；無過當(dāng)防衛(wèi)【參考答案】：C【考點(diǎn)】盜竊罪與搶劫罪的界限；無過當(dāng)防衛(wèi)范圍的認(rèn)定【解析】《刑法》第20條規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的．不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任?！币蚨?，無限防衛(wèi)的適用范圍為嚴(yán)重危及人身安全的犯罪，該條件同樣限制前面列舉的犯罪。甲以詐騙方法取得財物，構(gòu)成詐騙罪，但是其手段是緩和的，不適用無過當(dāng)防衛(wèi)，將甲打死明顯超出了限度。28、甲將3間私房中的兩間作價5萬元投入與丙合伙辦的綜合商店，又將東屋出租給乙居住?，F(xiàn)甲因急事用錢，要將房屋轉(zhuǎn)讓。乙和丙均欲以同一價格購買，則甲：()A、應(yīng)將整個房屋賣給乙B、應(yīng)將整個房屋賣給丙C、按照房屋的使用現(xiàn)狀，分別賣給乙和丙D、可以任意選擇乙或者丙作為購買者【參考答案】：C【解析】：本題涉及合伙人的優(yōu)先購買權(quán)和承租人的優(yōu)先購買權(quán)問題。如果合伙人的優(yōu)先購買權(quán)與承租人的優(yōu)先購買權(quán)發(fā)生沖突，基于物權(quán)產(chǎn)生的優(yōu)先購買權(quán)和債權(quán)產(chǎn)生的優(yōu)先購買權(quán)的原因不同，合伙人的優(yōu)先購買權(quán)優(yōu)于承租人的優(yōu)先購買權(quán)，但本題中，合伙人的優(yōu)先購買權(quán)和承租人的優(yōu)先購買權(quán)不發(fā)生沖突，合伙人的優(yōu)先購買權(quán)存在于兩間房屋上，承租人的優(yōu)先購買權(quán)存在于東屋上，故應(yīng)按照房屋的使用現(xiàn)狀分別賣給乙和丙。29、甲紡織廠生產(chǎn)專門用于出口的棉布，所需原材料棉紗大部分由丙紗廠提供。一次，甲廠接受了一單海外訂貨，但由于當(dāng)年棉花產(chǎn)量劇減，無法籌集足夠的棉紗。恰好丙廠囤積了一批棉紗，遂將原來的價格由4元/米提高到9元/米。甲廠為完成訂貨，只好接受。請問，丙廠的行為違反了民法的哪項(xiàng)基本原則？A、自愿公平原則B、等價有償原則C、誠實(shí)信用原則D、當(dāng)事人地位平等原則【參考答案】：A【解析】：丙廠的行為是乘人之危，違反自愿公平原則。其實(shí)筆者認(rèn)為C選項(xiàng)”誠實(shí)信用原則“也是符合題意的，但因考慮到”誠實(shí)信用原則“被稱之為民法的“帝王條款”，適用范圍實(shí)在是太廣，而本題又是單選題，所以選擇A更恰當(dāng)。假設(shè)本題為多選題的話，那答案就是AC了。30、甲預(yù)謀前往乙處殺害乙，但到達(dá)后，發(fā)現(xiàn)乙處有人，感到無法下手，遂返回。張三的行為屬于：（）A、犯罪預(yù)備B、犯罪中止C、犯罪未遂D、沒有犯罪行為【參考答案】：A31、關(guān)于侵犯財產(chǎn)罪及相關(guān)犯罪，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A、甲用假幣到電器商場購買手機(jī)，甲的行為構(gòu)成詐騙罪B、乙受王某之托將價值5萬元的手表送給10公里外的朱某，乙在路上讓許某捆綁自己，偽造了搶劫現(xiàn)場，將表據(jù)為己有。報案后，乙向警方說自己被搶。乙的行為構(gòu)成侵占罪C、丙假冒某部委名義，以組織某高層論壇為名發(fā)布廣告、寄送材料，要求參會人員每人先郵寄會務(wù)費(fèi)1萬元。丙收款50萬元后潛逃。丙的行為構(gòu)成虛假廣告罪D、丁為孩子升學(xué)，買了一輛假冒某名牌的摩托車送給教育局長何某。丁的行為構(gòu)成詐騙罪【參考答案】：B32、甲公司擁有一種方法專利，利用該方法專利所生產(chǎn)的產(chǎn)品為新產(chǎn)品，現(xiàn)甲公司發(fā)現(xiàn)市場上出現(xiàn)了由乙公司生產(chǎn)的該種產(chǎn)品，甲公司于是起訴乙公司侵犯其專利權(quán)，此案中關(guān)于舉證責(zé)任的說法錯誤的是：A、甲公司應(yīng)證明乙公司的產(chǎn)品制造方法落入了甲公司的方法專利的保護(hù)范圍；B、甲公司應(yīng)證明其擁有該方法專利；C、甲公司應(yīng)證明乙公司的產(chǎn)品與甲公司的專利方法所生產(chǎn)的新產(chǎn)品相同；D、乙公司只有證明其產(chǎn)品制造方法不同于該專利方法才能免責(zé)?！緟⒖即鸢浮浚篈【解析】：《專利法》57條：新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利侵權(quán)糾紛實(shí)行舉證責(zé)任倒置。33、根據(jù)INCOTERMS2000的規(guī)定，國際貿(mào)易術(shù)語適用下列哪類國際合同？A、買賣合同B、保險合同C、租船合同D、運(yùn)輸合同【參考答案】：A【解析】：根據(jù)《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》的規(guī)定，其僅適用國際貨物買賣合同。34、甲廠業(yè)務(wù)員張某開除后，為報復(fù)甲廠，用蓋有甲廠公章的空白合同書與乙廠訂立一份購銷合同。乙廠并不知情，并按時將貨送至甲廠所在地。甲廠拒絕引起糾紛。下列說法中，正確的是。A、張某的行為為無權(quán)代理，合同無效B、張某的行為為表見代理，合同有效C、張某的行為為表見代理，合同無效D、張某的行為為委托代理，合同有效【參考答案】：B【解析】：本題涉及表見代理和狹義的無權(quán)代理問題．狹義的無權(quán)代理和表見代理均屬于廣義的無權(quán)代理，其區(qū)別是：表見代理是第三人有理由相信行為人享有代理權(quán)。無權(quán)代理中的第三人一般不能舉證行為人享有代理權(quán)。本題中，乙廠能夠舉證張某享有代理權(quán)，因?yàn)閺埬吵钟猩w有甲廠公章的空白合同書，且乙廠為善意，張某的行為構(gòu)成表見代理，其所訂立的合同有效。故本題選項(xiàng)為B。35、甲路過某自行車修理店，見有一輛名牌電動自行車(價值1萬元)停在門口，欲據(jù)為已有。甲見店內(nèi)貨架上無自行車鎖便謊稱要購買。催促店主去50米之外的庫房拿貨。店主臨走時對甲說：“我去拿鎖，你幫我看一下店?！钡曛麟x店后，甲騎走電動自行車。甲的行為構(gòu)成何罪?A、詐騙罪B、盜竊罪C、侵占罪D、職務(wù)侵占罪【參考答案】：B【考點(diǎn)】財產(chǎn)犯罪【解析】有人認(rèn)為甲的行為構(gòu)成詐騙罪。這種看法是錯誤的。詐騙罪和盜竊罪的區(qū)別就在于一個是公然騙取，另一個是秘密竊取。本案中行為人雖然使用了欺騙手段，但被害人并沒有因該欺騙而陷入錯誤認(rèn)識，進(jìn)而自愿處分財物。甲是將被害人騙離現(xiàn)場后，再秘密竊取財物的，因此不能構(gòu)成詐騙罪。有人認(rèn)為不構(gòu)成盜竊罪，理由是甲的行為是公開取財。請注意：區(qū)分“公開”與“秘密”的標(biāo)準(zhǔn)不是有沒有被人知道，而是有沒有被失主知道。因?yàn)槿绻?dāng)著別人的面竊取失主的財物，但失主并不知曉的，仍然構(gòu)成盜竊罪(如發(fā)生在公共汽車上的盜竊行為)。有人認(rèn)為本案構(gòu)成侵占罪，其理由是店主臨走時對甲說：“我去拿鎖，你幫我看一下店?！币虼?。店主已經(jīng)把財物托付給甲照管，甲已經(jīng)合法地占有了財物，因此構(gòu)成侵占罪。這種觀點(diǎn)的錯誤在于沒有掌握侵占罪必須是先有已然占有的狀態(tài)(通常是合法占有)，后產(chǎn)生非法所有的念頭。本案中甲是先有了非法占有的念頭，然后才欺騙店主，店主才讓其代為看店的。因此，不符合侵占罪的構(gòu)成要件。本案構(gòu)成盜竊罪是沒有疑問的。甲在產(chǎn)生非法占有念頭之后，將店主騙開，將電動車騎走，其行為完全符合盜竊罪的構(gòu)成要件。【重點(diǎn)點(diǎn)撥】本案有兩個大的干擾項(xiàng)，一個是甲將店主騙開的行為是否構(gòu)成詐騙罪。大家要注意：欺騙并不能直接構(gòu)成詐騙罪，只有被害人因?yàn)樵撈垓_而自愿處分財物的，才構(gòu)成詐騙罪。當(dāng)然，在詐騙未遂的場合，行為人也要懷著“騙他，使他自愿把財物交給我”的目的，才構(gòu)成詐騙未遂。如果行為人欺騙的目的就是“調(diào)虎離山”，那么仍然構(gòu)成盜竊罪。另一個干擾項(xiàng)是店主臨走時對甲說：“我去拿鎖。你幫我看一下店?！边@句話讓很多考生上了當(dāng)。大家要注意無論題目怎樣花樣百出，要認(rèn)定侵占罪，行為人都必須先已然占有財物，然后才產(chǎn)生非法據(jù)為己有的念頭，即非法所有的念頭和行為必須產(chǎn)生在已然占有之后。這是侵占罪最本質(zhì)的特征。盜竊、詐騙、搶劫、搶奪都沒有這個特征。36、甲酒后結(jié)賬要求乙(餐廳女服務(wù)員)打折,遭到拒絕，覺得在很多朋友面前沒面子，惱羞成怒，遂～把掀翻餐桌，還打了乙一記耳光。眾顧客愕然。甲打碎餐具價值約100元，乙被打后休息兩天后才上班。那么，下列選項(xiàng)對甲的行為的認(rèn)定哪項(xiàng)不正確（）A、情節(jié)顯著輕微，危害不大，不認(rèn)為是犯罪B、構(gòu)成尋釁滋事罪C、構(gòu)成民事侵權(quán)行為D、構(gòu)成治安違法行為【參考答案】：B【考點(diǎn)】犯罪特征的理解【解析】刑法上的犯罪具有社會危害性、刑事違法性、應(yīng)受刑罰處罰性等特征?！缎谭ā返?3條規(guī)定了犯罪的概念，同時其“但書”規(guī)定，情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。犯罪的特征是：社會危害性，依法受刑罰處罰，也就是社會屬性與法律屬性的要求。題中，甲的行為情節(jié)顯然不夠嚴(yán)重惡劣，危害也不大，不是犯罪。尋釁滋事要求情節(jié)惡劣才能定罪，甲的行為尚不屬情節(jié)惡劣。但是，甲的行為不認(rèn)為是犯罪，不受刑罰處罰．，其行為違法了民法、行政法的規(guī)定，屬于治安違法行為。也是民事侵權(quán)行為．應(yīng)承擔(dān)民事、行政責(zé)任。37、因防止、制止國家、集體的財產(chǎn)或者他人的財產(chǎn)、人身遭受侵害而使自己受到損害的，由侵害人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。A、受益人B、第三人C、權(quán)利人D、受害人【參考答案】：A【解析】：民法通則第109條規(guī)定，因防止、制止國家的、集體的財產(chǎn)或者他人的財產(chǎn)、人身遭受侵害而使自己受到損害的，由侵害人承擔(dān)賠償責(zé)任，受益人也可以給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。38、王老漢與張老漢訂了一買牛合同。王老漢向張老漢交付了兩頭牛，張老漢支付了相應(yīng)價款，張老漢在宰殺該兩頭牛的過程中，發(fā)現(xiàn)一頭牛中有牛黃并得款8000元，對該牛黃款的歸屬。A、歸王老漢B、歸張老漢C、由王老漢與張老漢按份共有D、由王老漢與張老漢共同共有【參考答案】：B【解析】：本題涉及慈息的歸屬問題。依我國《合同法》規(guī)定，慈息自交付時起轉(zhuǎn)移，除非當(dāng)事入另有約定。本題中，正確選項(xiàng)應(yīng)為B。39、合同中未約定標(biāo)的，則合同：()A、兩個意思表示不一致而未成立B、因違法而無效C、可撤銷D、可解除【參考答案】：A【解析】：(1)合同中沒有標(biāo)的，視為當(dāng)事人沒有形成合意，因此判斷合同未成立，肯定A項(xiàng)。(2)一般認(rèn)為，無效合同是已經(jīng)成立的合同，因此排除B項(xiàng)。(3)可撤銷的合同是已經(jīng)成立的合同，因此排除C項(xiàng)。(4)可解除的合同是已經(jīng)成立、生效的合同，因此，排除D項(xiàng)。40、下列案件不屬于行政訴訟受案范圍的有：（）A、某區(qū)房屋租賃管理辦公室向甲公司頒發(fā)了房屋租賃許可證，乙公司以此證辦理程序不合法為由要求該辦公室撤銷許可證被拒絕。后乙公司又致函該辦公室要求撤銷許可證，辦公室作出“許可證有效，不予撤銷”的書面答復(fù)。乙公司向法院起訴要求撤銷書面答復(fù)B、某區(qū)審計局對丙公司的法定代表人進(jìn)行離任審計過程中，對丙、丁公司協(xié)議合作開發(fā)的某花園工程的財務(wù)收支情況進(jìn)行了審計，后向丙、丁公司發(fā)出了丁公司應(yīng)返還丙公司利潤30萬元的通知。丁公司對通知不服向法院提起訴訟C、某市經(jīng)濟(jì)發(fā)展局根據(jù)A公司的申請，作出鑒于B公司自愿放棄其在某合營公司的股權(quán)，退出合營公司，恢復(fù)A公司在合營公司的股東地位的批復(fù)。B公司不服向法院提起訴訟D、某菜市場為掛靠某行政機(jī)關(guān)的臨時市場，沒有產(chǎn)權(quán)證。某市某區(qū)工商局向在該市場內(nèi)經(jīng)營的50戶工商戶發(fā)出通知，稱自通知之日起某菜市場由C公司經(jīng)營，各工商戶憑與該公司簽訂的租賃合同及個人資料申辦經(jīng)營許可證。50戶工商戶對通知不服向法院提起訴訟【參考答案】：A【解析】關(guān)于行政訴訟的受案范圍，《行訴解釋》第1條規(guī)定，公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：(1)《行政訴訟法》第l2條規(guī)定的行為；(2)公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照《刑事訴訟法》的明確授權(quán)實(shí)施的行為；(3)調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；(4)不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為；(5)駁回-3事人對行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為；(6)對公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為題A項(xiàng)中，乙公司向某區(qū)房屋租賃管理辦公室要求撤銷給甲公司的房屋租賃許可證，被拒絕后，又再次致函該辦公室要求撤銷許可證，辦公室作出不予撤銷的書面答復(fù)，屬于上引第(5)項(xiàng)“駁回當(dāng)事人對行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為”的情形。因此根據(jù)上引規(guī)定。乙公司對此書面答復(fù)不服而起訴，不囑于人民法院行政訴訟的受案范圍，故A項(xiàng)為正確答案。由題面可知，BCD項(xiàng)均符合《行訴解釋》第1條第l款的規(guī)定。同時，《行政訴訟法》第11條規(guī)定，人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：(1)對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的；(2)對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的；(3)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的；(4)認(rèn)為符合法定條件申請行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的；(5)申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；(6)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的；(7)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的；(8)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。本題B項(xiàng)中，某區(qū)審計局對丙公司的法人代表進(jìn)行離任審計，發(fā)出了丁公司應(yīng)返還丙公司利潤30萬元的通知。由于丁公司并非被審計單位，根據(jù)《審計法》第4章“審計機(jī)關(guān)權(quán)限”中的規(guī)定，審計局無權(quán)要求丁公司向丙公司返還利潤。因此，審計局通知屬于上引第ll條第7項(xiàng)規(guī)定的“行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的情形”，丁公司對該通知不服向法院提起訴訟屬于人民法院行政訴訟的受理范圍，故B項(xiàng)不應(yīng)選。本題C項(xiàng)中，某市經(jīng)濟(jì)發(fā)展局作出的批復(fù)，等于宣告了B公司喪失二、多項(xiàng)選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項(xiàng)中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、小張取得一張四通有限公司開出的可背書轉(zhuǎn)讓匯票，該票據(jù)承兌行是上海長寧區(qū)工商銀行。小張到青島出差時不慎將該匯票丟失，立即向法院申請公示催告。法院經(jīng)審查后發(fā)出催告，公告期為70天。到第80天，仍無人申報權(quán)利，該法院于是判決除去原票據(jù)上的權(quán)利，終結(jié)公示催告程序。關(guān)于本案的說法正確的是：（）A、小張應(yīng)當(dāng)向上海長寧區(qū)人民法院申請公示催告B、本案公示催告的期間超過了《民事訴訟法》規(guī)定的60日，因此期間違法C、本案中小張應(yīng)在催告期間屆滿后1個月內(nèi)向上海長寧區(qū)人民法院申請除權(quán)判決D、本案中法院不等當(dāng)事人申請，自行作出除權(quán)判決的做法是錯誤的【參考答案】A,C,D【解析】ACD。公示催告程序的管轄法院是票據(jù)支付地的基層人民法院，因此A選項(xiàng)正確。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于60日，因此B選項(xiàng)錯誤。利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)在公示催告期間向人民法院申報，沒有人申報的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請人的申請作出判決，宣告票據(jù)無效，因此C、D兩選項(xiàng)正確。3、曾某購買某汽車銷售公司的轎車一輛，總價款20萬元，約定分10次付清，每次兩萬元，每月的第一天支付。曾某按期支付六次共計12萬元后，因該款汽車大幅降價，曾某遂停止付款。下列哪些表述是正確的？（）。A、汽車銷售公司有權(quán)要求曾某一次性付清余下的八萬元價款B、汽車銷售公司有權(quán)通知曾某解除合同C、汽車銷售公司有權(quán)收回汽車，并且收取曾某汽車使用費(fèi)D、汽車銷售公司有權(quán)收回汽車，但不退還曾某已經(jīng)支付的12萬元價款【參考答案】A,B,C4、法院開庭審理時一方當(dāng)事人未到庭，關(guān)于可能出現(xiàn)的法律后果，下列哪些選項(xiàng)是正確的？A、延期審理B、按原告撤訴處理C、缺席判決D、采取強(qiáng)制措施拘傳未到庭的當(dāng)事人到庭【參考答案】A,B,C,D5、民法理論將物分為主物和從物，下列屬于主物和從物的關(guān)系的有：A、汽車與汽車的輪胎B、房屋與窗戶C、電視機(jī)與遙控器D、網(wǎng)球套與網(wǎng)球拍【參考答案】：C,D【解析】：主物與從物是依據(jù)物與物之間是否具有從屬關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)所做的分類，從物是從屬于主物的物。認(rèn)定主物、從物關(guān)系的成立，必須同時具備以下條件：二者在物理上互相獨(dú)立，在經(jīng)濟(jì)用途上存在主從關(guān)系，從物脫離主物則喪失其本來用途。A選項(xiàng)汽車與輪胎是整體與部分的關(guān)系，不是主從物；B選項(xiàng)房屋與窗戶也是整體與部分；C選項(xiàng)遙控器構(gòu)成電視機(jī)的從物；D選項(xiàng)網(wǎng)球套構(gòu)成網(wǎng)球拍的從物，本題應(yīng)選CD選項(xiàng)。6、下列選項(xiàng)，哪項(xiàng)是我國現(xiàn)行法規(guī)禁止設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)？A、廣播電視B、國內(nèi)商業(yè)C、對外貿(mào)易D、郵電通信【參考答案】：A,B,C,D【解析】：ABCD。修訂前的《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第4條規(guī)定：“下列行業(yè)，禁止設(shè)立外資企業(yè)：（一）新聞、出版、廣播、電視、電影；（二）國內(nèi)商業(yè)、對外貿(mào)易、保險；（三）郵電通信；（四）中國政府規(guī)定禁止設(shè)立外資企業(yè)的其他行業(yè)?！币虼?，本題雖然是單選題，但ABD都對。修訂后的（實(shí)施細(xì)則）第4條的規(guī)定：“禁止或者限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄執(zhí)行?！卑凑?997年11月31日國家計劃委員會、國家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會、對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部發(fā)布的（外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄）規(guī)定，廣播電視、郵電通信是禁止外商投資的產(chǎn)業(yè)；國內(nèi)商業(yè)、對外貿(mào)易是限制外商投資的產(chǎn)業(yè)，但是不允許外商獨(dú)資。故答案仍是A、B、C、D。7、甲向乙借款5萬元，并以一臺機(jī)器作抵押，辦理了抵押登記。隨后，甲又將該機(jī)器質(zhì)押給丙。丙在占有該機(jī)器期間，將其交給丁修理，因拖欠修理費(fèi)而被丁留置。下列哪些說法是正確的？A、乙優(yōu)先于丙受償B、丙優(yōu)先于丁受償C、丁優(yōu)先于乙受償D、丙優(yōu)先于乙受償【參考答案】A,C8、為了公正地審理案件，審判人員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)申請他們回避A、是本案的當(dāng)事人B、是本案當(dāng)事人的近親屬C、與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響案件公正處理的D、事先對本案案情有所了解【參考答案】：A,B,C【解析】：根據(jù)民事訴訟法第45條的規(guī)定，審判人員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避：（1）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人訴訟代理人的近親屬；（2）與本案有利害關(guān)系；（3）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的。前款規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。9、依據(jù)我國《票據(jù)法》，下列有關(guān)本票與支票的表述中哪些是正確的？（）。A、本票包括銀行本票和商業(yè)本票B、本票的基本當(dāng)事人為出票人、付款人和收款人C、支票限于見票即付，不得另行記載付款日期D、支票可以背書轉(zhuǎn)讓【參考答案】C,D【考點(diǎn)】本票和支票【解析】《票據(jù)法》第73條規(guī)定：“本票是出票人簽發(fā)的，承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。本法所稱本票，是指銀行本票?！睋?jù)此，我國的本票僅指銀行本票，本票的基本當(dāng)事人是出票人和收款人，故A、B項(xiàng)不正確?！镀睋?jù)法》第90條規(guī)定：“支票限于見票即付，不得另行記載付款日期。另行記載付款日期的，該記載無效?！惫蔆項(xiàng)正確。第93條第l款規(guī)定：“支票的背書、付款行為和追索權(quán)的行使，除本章規(guī)定外，適用本法第二章有關(guān)匯票的規(guī)定。”據(jù)此，支票可以背書轉(zhuǎn)讓，故D項(xiàng)正確10、甲公司委托業(yè)務(wù)員乙到某地采購電視機(jī)，乙到該地發(fā)現(xiàn)丙公司的VCD機(jī)暢銷，就用蓋有甲公司公章的空白介紹信和空白合同與丙公司簽訂了購買500臺VCD機(jī)的合同。雙方約定貨到付款。貨到后，甲公司拒絕付款，下列論述正確的是哪些？A、乙購買VCD機(jī)的行為沒有代理權(quán)B、乙購買VCD機(jī)的行為構(gòu)成表見代理，產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果C、甲公司應(yīng)接受貨物并向丙公司付款D、苦甲公司受到損失，有權(quán)向乙追償【參考答案】：A,B,C,D【解析】：本題涉及表見代理及其法律后果問題。表見代理本屬無權(quán)代理，但因本人與無權(quán)代理人之間的關(guān)系，具有外表授權(quán)的特征，致使相對人有理由相信行為人有代理權(quán)而與其進(jìn)行民事法律行為，法律使之發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律效果。表見代理產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果，因此，本人應(yīng)履行代理人與第三人訂立的合同；但因代理人的行為而給本人造成損失的，本人有權(quán)向代理人追償。故本題選項(xiàng)為ABCD。11、甲、乙兩人互發(fā)E-MAIL協(xié)商洽談合同，6月30甲稱：“我有聯(lián)想電腦一臺，配置為……（詳細(xì)內(nèi)容本題此處省略），九成新，2000元欲出手?！?月1日乙回復(fù)稱：，“東西不錯，1800元可要?！奔子?月2日回復(fù)：“可以，7月7日到我這兒來?！币矣?月4日回復(fù)：“同意?！奔子诋?dāng)日收到。上述E-MAIL為甲乙二人分別在A地、B地所發(fā)，甲的經(jīng)常居住地為C地，乙的經(jīng)常居住地為D地。7月7日乙到甲處取電腦，發(fā)現(xiàn)甲的電腦運(yùn)行速度明顯比正常的慢，比約定的標(biāo)準(zhǔn)差很多，自己無法使用，便拒絕接受，甲遂降低價格，以1500元出手，乙同意并取走電腦，此時乙尚未付款。下列關(guān)于本案中合同成立的地點(diǎn)表述錯誤的是。（）A、A地B、B地C、C地D、D地【參考答案】A,B,D【考點(diǎn)】合同成立的地點(diǎn)【解析】《合同法》第34條規(guī)定，“承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定”。依此，可知合同成立的地點(diǎn)為C地。本題考查了合同成立的地點(diǎn)，可依據(jù)法條直接得到答案。此外，對于合同成立的時間也應(yīng)有所了解。因合同簽訂地（成立地）關(guān)涉到合同糾紛案件的協(xié)議管轄地問題，所以必須掌握合同成立地的確定規(guī)則。12、某買票乘坐某運(yùn)輸公司的長途車，開車司機(jī)為錢某。長途車行駛中與朱某駕駛的車輛相撞，致王某受傷。經(jīng)認(rèn)定，朱某對交通事故負(fù)全部責(zé)任。下列哪些說法是正確的？A、王某可以向朱某請求侵權(quán)損害賠償B、王某可以向運(yùn)輸公司請求違約損害賠償C、王某可以向錢某請求侵權(quán)損害賠償D、王某可以向運(yùn)輸公司請求侵權(quán)損害賠償【參考答案】：A,B,D【解析】：合同法第三百零二條承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對運(yùn)輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運(yùn)人許可搭乘的無票旅客。此條是關(guān)于客運(yùn)合同違約責(zé)任的規(guī)定，同時，客運(yùn)公司與朱某也是侵權(quán)行為人，王某也可要球侵權(quán)行為人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。13、甲公司簽發(fā)了一張銀行承兌匯票，銀行進(jìn)行了承兌，乙公司和丙公司在匯票上記載了“保證”字樣，并簽章，注明各承擔(dān)50％的保證責(zé)任，但是未記載被保證人名稱。下列說法正確的是：（）A、甲公司是被保證人B、銀行是被保證人C、乙公司和丙公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任D、乙公司和丙公司承擔(dān)按份保證責(zé)任【參考答案】B,C【解析】《票據(jù)法》第47條規(guī)定，保證人未在匯票上記載被保證人的，匯票被承兌的，承兌人為被保證人，匯票未被承兌的，出票人為被保證人，所以B選項(xiàng)正確?！镀睋?jù)法》第51條規(guī)定，保證人為兩人以上的，保證人之間承擔(dān)連帶責(zé)任。雖然兩個保證人在匯票上記載了保證份額，這種約定只能視為是保證的條件，根據(jù)《票據(jù)法》第48條的規(guī)定，保證附條件的，條件無效，所以C選項(xiàng)正確。14、以下哪些不是民事訴訟法所規(guī)定的訴中財產(chǎn)保全措施所必須具備的條件（）A、可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行B、情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害C、當(dāng)事人提出申請D、申請人提供擔(dān)保【參考答案】B,C,D【解析】本題考查訴訟中財產(chǎn)保全的條件。《民事訴訟法》第92條規(guī)定：“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，作出財產(chǎn)保全的裁定；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。人民法院采取財產(chǎn)保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保；申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請?！庇纱丝芍?，訴訟中財產(chǎn)保全的條件包括：（1）實(shí)質(zhì)條件?？赡芤虍?dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行；（2）程序條件。由當(dāng)事人向受訴人民法院提出申請或者由人民法院依職權(quán)決定；人民法院可以責(zé)令當(dāng)事人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，人民法院駁回申請。因此，C、D并非必備條件。至于B項(xiàng)則是訴前財產(chǎn)保全的條件15、根據(jù)我國合同法的有關(guān)規(guī)定，下列哪些合同轉(zhuǎn)讓行為無效?A、某公司與某貧困山區(qū)的一所小學(xué)簽訂了一份長期資助合同，該小學(xué)卻將合同項(xiàng)下的受資助權(quán)轉(zhuǎn)讓給某診所B、某乙欠某甲一筆錢，某甲將某乙以其房子對自己設(shè)定的抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓給某丙C、甲公司將自己對乙公司的一筆債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，隨后通知乙公司D、甲公司將自己對乙公司的債務(wù)部分轉(zhuǎn)讓給丙公司，隨后通知乙公司【參考答案】：A,B,D【解析】：[參考答案]ABD[測試點(diǎn)]合同不得轉(zhuǎn)讓的情形。【解析】：《合同法》第79條規(guī)定：“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：(一)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；(二)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；(三)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。”A項(xiàng)中的受資助權(quán)屬于根據(jù)合同的性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的情形，故其轉(zhuǎn)讓無效；對于債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，《合同法》僅規(guī)定在債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)時與債權(quán)一同轉(zhuǎn)讓，而沒有明確規(guī)定從權(quán)利不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，但根據(jù)民法的有關(guān)原理，從權(quán)利是無法脫離主權(quán)利而存在的，故B項(xiàng)中單獨(dú)的抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓無效；《合同法》該法第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力?！睋?jù)此規(guī)定，合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓僅須通知債務(wù)人即可生效，即使沒有通知債務(wù)人，也僅是對債務(wù)人不發(fā)生效力，在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間仍是有效的，故C項(xiàng)轉(zhuǎn)讓行為有效；《合同法》第84條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。”故D項(xiàng)轉(zhuǎn)讓無效。16、甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立了一有限合伙企業(yè)，甲、乙為有限合伙人，丙、丁為普通合伙人。現(xiàn)甲、乙欲轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍铝心男┻x項(xiàng)是正確的?（）A、應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意B、甲、乙對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)僅承擔(dān)有限責(zé)任C、該企業(yè)因僅剩普通合伙人，應(yīng)轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锲髽I(yè)D、如丙、丁轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，則該有限合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散【參考答案】A,C,D【解析】根據(jù)《合伙企業(yè)法》第75條的規(guī)定，有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。故C、D表述正確。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第82條的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。故A正確。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第83條的規(guī)定，有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。B錯。17、一裁終局原則是我國仲裁法的基本原則，它是與訴訟制度相比最顯著的特點(diǎn)之一，它包括以下哪幾項(xiàng)內(nèi)容?A、仲裁裁決依法作出后，當(dāng)事人不得就同一糾紛申請仲裁B、仲裁裁決依法作出后，當(dāng)事人不得就同一糾紛向人民法院起訴C、仲裁裁決被人民法院依法撤銷后，當(dāng)事人即使重新達(dá)成仲裁協(xié)議也不得再次申請仲裁，而只能向人民法院起訴D、仲裁裁決一經(jīng)依法作出，如果有錯誤，可以依據(jù)法定程序撤銷【參考答案】：A,B,D【解析】：根據(jù)《仲裁法》第9條規(guī)定：“仲裁實(shí)行一裁終局的制度。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行的，當(dāng)事人就該糾紛可以根據(jù)雙方重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。”故AB選項(xiàng)正確。仲裁裁決被撤銷后，當(dāng)事人既可以直接向法院起訴，也可以達(dá)成新的仲裁協(xié)議再次仲裁,故C選項(xiàng)錯誤。《仲裁法》第58條規(guī)定：“當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：……”故D選項(xiàng)正確。本題正確答案為ABD。18、在A案中，甲、乙是普通共同訴訟人，在B案中，丙、丁是必要共同訴訟人，人民法院在作出判決后，向甲、乙、丙、丁都送達(dá)了判決書，甲收到判決書日期為5月20日，乙為5月18日，丙為6月2日，丁為6月3日，則：（）A、甲、乙的上訴期均自5月21日開始起算B、甲的上訴期自5月21日開始起算，乙的上訴期自5月19日開始起算C、丙的上訴期自6月3日起算，丁的上訴期自6月4日開始起算D、丙、丁的上訴期均自6月4日開始起算【參考答案】B,C【解析】BC。根據(jù)《民訴意見》第165條的規(guī)定，一審判決書和可以上訴的裁定書不能同時送達(dá)雙方當(dāng)事人的，上訴期從各自收到判決書、裁定書的次日起計算。19、有關(guān)開發(fā)技術(shù)秘密的權(quán)利歸屬，若當(dāng)事人無約定或者約定不明，依照其他方法又不能確定的，則正確的說法是。A、委托開發(fā)的技術(shù)秘密的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)歸研究開發(fā)方B、合作開發(fā)的技術(shù)秘密的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)歸各方共有C、各方均有使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)D、委托開發(fā)技術(shù)秘密的，研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果以前，將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人?！緟⒖即鸢浮浚篊,D【解析】：本題考查開發(fā)技術(shù)秘密的權(quán)利歸屬。合同法第341條規(guī)定，“委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法，由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前，將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人?！睋?jù)此，委托開發(fā)或者合作開發(fā)技術(shù)秘密的，完成的技術(shù)秘密的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和利益的分配辦法首先由當(dāng)事人約定。無約定或者約定不明，依照其他方法不能確定的，各方均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，而非各方共有。這一點(diǎn)和合作開發(fā)發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利歸屬不同。應(yīng)當(dāng)注意。故CD為正確選項(xiàng)。20、人身保險合同生效后，在下列哪些情況發(fā)生時，保險金可以作為被保險人的遺產(chǎn)處理（）A、甲為自己投保并指定自己為受益人，現(xiàn)甲因車禍死亡B、乙為自己投保，指定父母為受益人，現(xiàn)乙和父母出外旅游時，輪船失事三人同時死亡C、丙以自己為受益人為其未成年女兒投保，后為獲得保險金而將其殺害D、丁的父母為自己投保，并指定丁為受益人，后丁的父母飛機(jī)失事，丁放棄該受益權(quán)【參考答案】A,B,C,D【解析】本題考查保險金作為被保險人的遺產(chǎn)處理時的情況?！侗ｋU法》第64條規(guī)定：“被保險人死亡后，遇有下列情形之一的，保險金作為被保險人的遺產(chǎn)，由保險人向被保險人的繼承人履行給付保險金的義務(wù)：（一）沒有指定受益人的；（二）受益人先于被保險人死亡，沒有其他受益人的；（三）受益人依法喪失受益權(quán)或者放棄受益權(quán)，沒有其他受益人的。”故選項(xiàng)ABCD正確。21、合同的形式是合意的表現(xiàn)方式，有：()A、書面形式、口頭形式和其他形式B、明示形式和默示形式C、批準(zhǔn)形式和登記形式D、公證和鑒證形式【參考答案】：A,B【解析】：【解析】：：(1)《合同法》第10條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。故A項(xiàng)正確。(2)明示形式是以口頭語言和文字表現(xiàn)合意的方式。默示形式是以行為表現(xiàn)合意的方式。行為可以為意思表示，行為可以構(gòu)成合同。故B項(xiàng)正確。(3)批準(zhǔn)體現(xiàn)了國家(第三人)的干預(yù)和意志，登記體現(xiàn)了國家(第三人)的管理，它們不是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)方式。故C項(xiàng)不正確。(4)公證和鑒證是對合意的公證和鑒證，不是合意本身的表現(xiàn)方式(鑒證的規(guī)定已經(jīng)被取消)。故D項(xiàng)不正確。22、甲股份有限公司欲與乙公司合并，乙公司持有甲公司30％的股份，以下說法正確的是：（）A、甲公司有權(quán)收購乙公司持有的本公司股份B、甲公司收購乙公司持有的本公司股份，必須經(jīng)股東大會決議C、甲公司收購了乙公司持有的本公司股份后，應(yīng)當(dāng)自收購之日起10日內(nèi)轉(zhuǎn)讓或注銷D、甲公司股東陳某反對甲公司與乙公司合并，要求甲公司收購其持有的股份，甲公司可以收購，而且不需經(jīng)股東大會決議【參考答案】A,B,D【解析】根據(jù)《公司法》第143條第l款第2項(xiàng)的規(guī)定，公司與持有本公司股份的其他公司合并，可以收購本公司股份，所以A選項(xiàng)正確。根據(jù)第2款規(guī)定，為與持有本公司股份的公司合并而收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議，所以B選項(xiàng)正確。該種情形下收購了本公司股份后，公司應(yīng)當(dāng)自收購之日起6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷，所以c選項(xiàng)不正確。根據(jù)第1款第4項(xiàng)的規(guī)定，股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司可以收購本公司股份，本題中股東陳某的行為符合第4項(xiàng)情形。因此公司可以收購陳某持有的本公司股份，并且根據(jù)第143條第2款的規(guī)定，不需經(jīng)股東大會決議，所以D選項(xiàng)正確。23、甲、乙和丙3人共同創(chuàng)辦了某普通合伙企業(yè)。后甲因病去世。甲的妻子丁、10歲的兒子戊是甲的繼承人。則以下說法不正確的是：()A、丁自繼承開始之日起即成為該合伙企業(yè)的合伙人B、戊可以在其他合伙人一致同意的情況下成為合伙人，由其監(jiān)護(hù)人丁代行權(quán)利C、丁如果不愿意成為合伙企業(yè)的合伙人，則合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)退還其依法繼承的財產(chǎn)份額D、戊由于并非完全民事行為能力人，因此不得成為合伙人【參考答案】：A,B,D【解析】：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第50條第1款的規(guī)定，合伙人死亡，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格，而不是自繼承開始之日當(dāng)然成為合伙人，所以A選項(xiàng)的說法不正確。第50條第2款規(guī)定，繼承人不愿意成為合伙人的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額，因此c選項(xiàng)的說法正確。第3款規(guī)定，合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。因此BD選項(xiàng)的說法都不正確(注意：《合伙企業(yè)法》修訂前對于合伙人的繼承人為未成年人的規(guī)定與修訂后的規(guī)定不同，不應(yīng)混淆)。24、下列哪些構(gòu)成原始取得：（）A、私營業(yè)主王某指示他的秘書張某將辦公室一臺舊電腦丟掉，第二天張某將電腦抱回家自用。進(jìn)而獲得所有權(quán)B、甲將朋友贈送的樹根做成極具觀賞價值的根雕，進(jìn)而獲得根雕所有權(quán)C、甲將乙的一塊玉石雕刻成一個精美而價值連城的玉佛，進(jìn)而獲得所有權(quán)D、甲向丙借相機(jī)一部，丁到甲家見此相機(jī)，執(zhí)意要買，甲便隱瞞實(shí)情賣與丁【參考答案】A,B,C,D【解析】A、B、C、D【解析】考點(diǎn)：原始取得講解：原始取得也稱最初取得，依這種方式取得的所有權(quán)是獨(dú)立的，或者是原來無所有權(quán)，或者與原所有人的所有權(quán)和意志無關(guān)。所有權(quán)的原始取得方式包括：添附、先占、國家或集體取得無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)的所有權(quán)、沒收、罰款、國有化、善意取得、勞動等。A選項(xiàng)屬于先占取得所有權(quán)；B選項(xiàng)，甲將朋友贈送的樹根加工成根雕，屬于通過生產(chǎn)勞動而原始取得所有權(quán)；C選項(xiàng)是因加工取得所有權(quán)，屬于原始取得；D選項(xiàng)中丁因善意取得相機(jī)的所有權(quán)，也屬于原始取得，本題應(yīng)選ABCD選項(xiàng)。需要注意的是：樹根與根雕在民法上是兩個物，受贈樹根是繼受取得，將樹根加工成根雕則是原始取得。25、中國法院在處理下列關(guān)于船舶的涉外關(guān)系法律適用中，應(yīng)適用船旗國法律的是：A、甲乙之間轉(zhuǎn)讓船舶的所有權(quán)B、甲以自己的自用船舶為乙設(shè)定抵押權(quán)C、甲主張對乙船舶的優(yōu)先權(quán)D、甲乙之間進(jìn)行共同海損理算【參考答案】：A,B【解析】：《海商法》第270條規(guī)定：“船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法律?！惫蔄選項(xiàng)正確。《海商法》第271條規(guī)定：“船舶抵押權(quán)適用船旗國法律。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國的法律?！惫蔅選項(xiàng)正確?！逗Ｉ谭ā返?72條規(guī)定：“船舶優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律。”故C選項(xiàng)不應(yīng)選?！逗Ｉ谭ā返?74條規(guī)定：“共同海損理算，適用理算地法律?！惫蔇選項(xiàng)不應(yīng)選。26、在國際仲裁中，有關(guān)調(diào)解程序適用的規(guī)定，下列表述正確的是哪幾項(xiàng)A、在仲裁程序中，仲裁庭在做出裁決前，可以先行調(diào)解B、在仲裁程序中，如果當(dāng)事人要求進(jìn)行調(diào)解的，仲裁員可以進(jìn)行調(diào)解，也可以不進(jìn)行調(diào)解C、調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁員必須依照所達(dá)成協(xié)議的結(jié)果，制作裁決書D、調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁員可以制作調(diào)解書，或者根據(jù)調(diào)解協(xié)議結(jié)果制作裁決書【參考答案】：A,D【解析】：調(diào)解需雙方當(dāng)事人有調(diào)解愿望或一方當(dāng)事人有調(diào)解愿望并經(jīng)仲裁庭征得另一方當(dāng)事人同意。27、下列關(guān)于保險合同原則的哪些表述是錯誤的？A、自愿原則是指保險當(dāng)事人雙方可以自由決定保險范圍和保費(fèi)費(fèi)率B、保險利益原則的根本目的是有效彌補(bǔ)投保人的損失C、近因原則中的近因是指造成保險標(biāo)的損害的主要的、決定性的原因D、最大誠信原則對保險人的主要要求是及時全面地賠付保險金【參考答案】A,B,D28、下列幾種物中，屬于法定孳息的有哪些？A、租金B(yǎng)、雞蛋C、利息D、果實(shí)【參考答案】：A,C【解析】：孳息指由原物所產(chǎn)生的收益。在民法上，孳息分為天然孳息和法定孳息。天然孳息指因物的自然屬性而獲得的收益，如果樹結(jié)的果實(shí)、母畜生的幼畜。法定孳息指因法律關(guān)系所獲得的收益，如出租人根據(jù)租賃合同收取的租金、貸款人根據(jù)貸款合同取得的利息等。需注意的是，物之收益需與原物分離才能稱之為孳息，如尚未分離，仍為原物的組成部分，不能稱之為孳息，如樹上未落的果實(shí)。29、下列關(guān)于票據(jù)保證的表述中，哪些是正確的？（）。A、保證是匯票與本票共有的一種行為，支票沒有保證B、票據(jù)保證必須采用明示的方式，隱存的保證不發(fā)生票據(jù)保證的效力C、被保證的票據(jù)，保證人應(yīng)當(dāng)與被保證人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任D、保證人為二人以上的，保證人之間承擔(dān)連帶責(zé)任【參考答案】A,B,C,D【考點(diǎn)】票據(jù)保證【解析】《票據(jù)法》第46條規(guī)定：“保證人必須在匯票或者粘單上記載下列事項(xiàng)：(一)表明‘保證’的字樣；……”故B項(xiàng)正確。第50條規(guī)定：“被保證的；匯票。保證人應(yīng)當(dāng)與被保證人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任?！惫蔆項(xiàng)正確。第51條規(guī)定：“保證人為二人以上的，保證人之間承擔(dān)連帶責(zé)任?！惫蔇項(xiàng)正確。第80條第1款規(guī)定：“本票的背書、保證、付款行為和追索權(quán)的行使，除本章規(guī)定外，適用本法第二章有關(guān)匯票的規(guī)定。”第93條第1款規(guī)定：“支票的背書、付款行為和追索權(quán)的行使，除本章規(guī)定外，適用本法第二章有關(guān)匯票的規(guī)定。”由此可見，匯票和本票都有保證，支票沒有保證，故A項(xiàng)正確30、下列法律規(guī)定中，屬于訴訟時效的有哪些？A、《民法通則》第136條規(guī)定，身體受到傷害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為1年B、《民法通則》第135條規(guī)定，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為2年C、《合同法》第129條規(guī)定，因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提起訴訟或者仲裁的期限為4年D、《合同法》第55條規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道撤銷事由或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅【參考答案】：A,B,C【解