中國地方立法概要課件

中國地方立法概要中國地方立法概要內容：地方立法的概述一般地方立法特殊地方立法現行體制下地方立法困境若干問題思考2內容：地方立法的概述一般地方立法特殊地方立法現行體制下地方立一、地方立法的概述地方立法的概念詮釋1、我國地方立法的歷史發(fā)展2、地方立法的地位和作用3、地方立法的基本原則4、3一、地方立法的概述地方立法的概念詮釋1、我國地方立法的歷史發(fā)1、地方立法的概念（1）地方立法的含義地方立法——享有立法權的地方國家機關（代議制機構和政府）依據憲法和法律的相關規(guī)定，根據本地區(qū)的具體情況和實際需要，依照法定職權和程序，制定、修改和廢止規(guī)范性法律文件的活動。（P1)《地方立法實證研究》崔卓蘭于立深孫波劉福元著地方立法——有立法權的地方國家機關，按照憲法和法律的規(guī)定或者授權，根據本地區(qū)的政治、經濟、文化生活的特點，制定、修改、廢止地方性法規(guī)和地方規(guī)章的活動。（P1)《地方立法的民主化與科學化構想》湯唯畢可志等著1、地方立法的概念地方立法——特定的地方主體關于地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章、自治條例以及特別行政區(qū)法律的制定、修改和廢止的活動。（P29)《地方立法的理論與實踐》（第二版）阮榮祥趙愷著地方立法是指由立法權的地方國家機關，按照憲法和法律的規(guī)定和授權，根據本地區(qū)的政治、經濟、文化生活的特點，制定、修改、廢止在本行政區(qū)域一定范圍內適用的規(guī)范性法律文件的活動。（P179)《立法學》黃文藝主編高等教育出版社地方立法——特定的地方主體關于地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章、自治立法主體——有立法權的地方國家機關A、《憲法》Art100、116條：省、直轄市的人大及其常委會；民族自治地方的人大；B、《地方組織法》Art7、43、60：省、自治區(qū)、直轄市的人大及其常委會和同級人民政府；省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人大及其常委會和同級人民政府；

C、《立法法》Art65、73：經濟特區(qū)所在地省、市的人大及其常委會、同級人民政府；D、《香港特別行政區(qū)基本法》、《澳門特別行政區(qū)基本法》：香港特別行政區(qū)立法會、澳門特別行政區(qū)立法會

立法主體——有立法權的地方國家機關地方立權的主體包括：22個省、4個直轄市、5個自治區(qū)的人大及其常委會——地方性法規(guī)；同級人民政府——地方政府規(guī)章；5個自治區(qū)、30個自治州、120個自治縣的人大——自治條例和單行條例；27個省會市、18個國務院批準的較大的市、5個經濟特區(qū)所在的市的人大及其常委會——地方性法規(guī)；同級人民政府——地方政府規(guī)章；5個經濟特區(qū)所在地的省、市的人大及其常委會——根據全國人大的授權，制定經濟特區(qū)法規(guī)；所在地的省、市政府——制定經濟特區(qū)規(guī)章香港、澳門立法會根據基本法的授權，制定特區(qū)法律；【注；18個批準的較大的市：唐山（河北）、大同（山西）、包頭（內蒙古）、大連（遼寧）、鞍山（遼寧）、撫順（遼寧）、吉林（吉林?。?、齊齊哈爾（黑龍江）、青島（山東）、無錫（江蘇）、淮南（安徽）、洛陽（河南）、寧波（浙江）、淄博（山東）、邯鄲（河北）、本溪（遼寧）、蘇州（江蘇）、徐州（江蘇）5個經濟特區(qū)：深圳、珠海、汕頭、廈門、海南】

地方立權的主體包括：地方立法的適用范圍：地方立法只適用于本行政區(qū)域所轄的空間范圍，包括領地、領水、領空。其中，省、自治區(qū)、直轄市立法適用于本省、自治區(qū)、直轄市的范圍；省和自治區(qū)人民政府所在地的市、經國務院批準的較大市的立法適用于本市的范圍；自治區(qū)、自治州、自治縣立法適用于本自治地區(qū)的范圍；經濟特區(qū)立法適用于經濟特區(qū)的范圍；此外，地方特定產業(yè)或是行業(yè)立法，適用于特定產業(yè)行業(yè)領域；地方特定時期立法，適用于特定時期范圍。地方立法的適用范圍：地方立法的主要表現形式：——現階段，地方的規(guī)范性法律文件：地方性法規(guī)——有立法權的地方人大及其常委會制定的規(guī)范性文件（省級地方性法規(guī)和較大市地方性法規(guī)）地方政府規(guī)章——有立法權的地方人民政府制定的規(guī)范性文件（省級地方政府規(guī)章和較大市的地方政府規(guī)章）自治條例和單行條例——有立法權的自治區(qū)、自治州、自治縣人大所制定的規(guī)范性文件經濟特區(qū)立法——被特別授權的經濟特區(qū)的人大及其常委會制定的規(guī)范性文件特別行政區(qū)立法——擁有特別行政區(qū)自治權的立法會所制定的規(guī)范性文件地方立法的主要表現形式：（2）地方立法的特征：地方性（制定主體、制定內容、效力范圍）；復雜性；一定程度的自主性；從屬性；嘗試性；城市立法在地方立法中逐漸占據重要的地位（2）地方立法的特征：2、我國地方立法的歷史發(fā)展（1）新中國成立前地方立法的簡單歷史回顧封建專制統治時期：中央權力高度集中，地方無立法權近代：北洋政府時期、南京國民政府時期——艱難的起步時期解放前——蘇區(qū)和解放區(qū)發(fā)布了大量的管理法規(guī)和命令，根據地的"各級蘇維埃政府”具有立法權

概而言之，在新中國成立之前，由于受到了專制傳統的影響，中國未能建立起民主、自由、科學的立法體系，中央與地方之間無權限的劃分，地方基本上無立法權2、我國地方立法的歷史發(fā)展（2）新中國成立后地方立法的簡單歷史回顧?多極化分散型發(fā)展階段（新中國成立~1954年憲法頒布）——短暫的合理劃分中央和地方立法權限時期在中央：中國人民政治協商會議全體會議有最高立法權；中央人民政府委員會有立法權；在地方：大行政區(qū)、省、直轄市、大行政區(qū)轄市、省轄市、縣、民族自治地方等各級人民政府有一定的立法權限；立法成果：上海1950~1954年共制定暫行法令、條例等各種規(guī)范性文件799件；浙江1950~1953年共制定暫行法令、條例等各種規(guī)范性文件653件；內蒙古1950~1954年共制定暫行法令、條例等各種規(guī)范性文件368件。——對恢復和發(fā)展經濟以及管理地方事務起到了積極的作用。（2）新中國成立后地方立法的簡單歷史回顧立法特點：

立法權具有分散性、暫行性、民主性；立法的層級較多，縣級人民政府也有行政性立法權；地方立法活動具有較強的政策色彩；立法機構體制不完備，沒有專門行使立法權的機關。?立法權的集權化階段（1954憲法頒布~1979年五屆二次人大會議）——中央集權主義時期、地方立法權基本上被剝奪1954年憲法Art22：“全國人民代表大會是行使國家立法權的唯一機關?！钡胤絿覚C關的任務被限定在“本行政區(qū)域內，保證法律、法令的遵守和執(zhí)行”方面，各級人大只有發(fā)布決議權無立法權立法特點：立法特點：明顯的“收權”性質后果：這種收權性質的立法體制，使得中央統權過死，地方立法的積極性受到極大的限制和挫傷，對于立法的民主化、科學化是一種沉重的打擊；國家行政機關不再享有立法權，80年代之前的整整三十年間，沒有中央和地方行政立法的存在；在中國國家法律體系中，除自治機關以外，大行政區(qū)、省、市、縣的人大立法權均被取消；（從1954~1979年間，中央立法文件為1115件，地方立法的記錄為0）此時，唯有一種地方立法的形式得以合法的身份存在——民族自治立法。立法特點：明顯的“收權”性質?立法權的適當分權時期（1979五屆人大二次會議~）1979年的《組織法》——省、自治區(qū)、直轄市的人大及其常委會在本行政區(qū)域內有制定頒布地方性法規(guī)的權力；1982年修改的組織法——省政府所在地的市和經國務院批準的較大市的人大及其常委會有“擬訂”地方性法規(guī)草案、“提請”省級人大審議的權力；1982年憲法確立了中央與地方分享立法權的基本體制。在中央，全國人大及其常委會、國務院享有各自的立法權；在地方，省級人大及其常委會、省級人民政府、民族自治地方人大享有各自的立法權；1986年，第二次修訂的地方組織法又將省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人民政府的立法權確定下來，規(guī)定地方人民政府可以制定地方規(guī)章；2000年的《立法法》進一步規(guī)定，經濟特區(qū)所在地的市人民政府可以制定規(guī)章；?立法權的適當分權時期（1979五屆人大二次會議~）立法特點：適當的分權結果：既保證了中央政令的統一，也發(fā)揮了地方的主動性和積極性。建立起中國特色的地方立法體制從地方立法的演進中可以看出：

80年代之前，中國的地方立法的主要任務是“破”，即沖破長期的集權制傳統；80年代之后，地方立法的發(fā)展任務是“立”，即立有中國特色的地方立法體制——立法體制的歷史變遷，本身就反饋了立法權的不斷民主化、科學化發(fā)展的時代趨向。立法特點：適當的分權3、我國地方立法的地位和作用（1）地方立法的地位法定地位——以根本大法或是基本法律的形式確立了地方立法在現行中國立法體制中的合法地位；實踐地位——1979年《地方組織法》施行后，地方立法起到重大的作用；國情地位——我國需要地方立法的存在（2）地方立法的作用使憲法、法律和行政法規(guī)及其他國家政策在本行政區(qū)域內得到實施；解決中央立法不能獨力解決或是暫時不宜由中央立法解決的問題；3、我國地方立法的地位和作用自主解決應當由地方立法解決的各種問題；促使中國社會由人治向法治轉變多年來，地方立法對我國的政治、經濟、法制和文化發(fā)揮著重要的作用，主要表現在：積極調整經濟關系和規(guī)范經濟生活，促使經濟建設的發(fā)展；加強地方政權建設，完善人大制度，建設地方法制和促進民主政治的發(fā)展；穩(wěn)定社會秩序；保護公民的合法權益；保障教育、科學、文化、衛(wèi)生、民政事業(yè)的發(fā)展；實行和保障民族區(qū)域自治制度以及建立保障華僑、歸僑合法權益方面的制度。自主解決應當由地方立法解決的各種問題；4、地方立法的基本原則——“不抵觸、有特色、可操作”（1）“不相抵觸”原則必須堅持法制統一原則：一是不得與憲法、法律、行政法規(guī)的具體條文的內容相沖突、相違背（直接抵觸）二是不得與憲法、法律、行政法規(guī)的精神實質、基本原則相沖突、相違背（間接抵觸）（2）“有特色”原則堅持實事求是，從實際出發(fā)的原則一是地方立法要充分反映本地經濟、政治、法制、文化等對立法調整的需要程度，適合本地實際情況；二是地方立法具有較強的、具體的針對性4、地方立法的基本原則（3）“可操作”原則堅持審議統一原則即是立法法在總結20年的地方立法實踐，在地方立法程序中明確規(guī)定地方性法規(guī)由人大法制委員會統一審議，這是從制度上維護國家法制統一的重要決定。地方立法，必須堅持國家法制統一，同時又堅持解放思想，開拓創(chuàng)新，因地制宜，突出特色。在地方立法中，維護法制統一是前提，地方特色是內容，可以操作是重點。（3）“可操作”原則二、一般地方立法

一般地方立法（普通行政區(qū)的立法）地方立法特殊地方立法（自治立法、特區(qū)立法）1、一般地方立法的含義和構成一般地方立法，是相對于特殊地方立法而言的地方立法。它是一般地方的有關國家政權機關，依法制定和變動效力可以及于本地范圍的規(guī)范性法律文件活動的總稱。二、一般地方立法一般地方立法（構成：在中國現時期，除民族自治地方的自治立法、經濟特區(qū)的授權立法、特別行政區(qū)立法外，所有地方立法都是一般地方立法；從類別上說，中國一般地方立法由一般地方的法定國家權力機關及其常設機關的立法和相應地方的政府立法所構成；從層次上說，由省、自治區(qū)、直轄市、較大的市（省、自治區(qū)政府所在地的市、經濟特區(qū)所在地的市、經國務院批準的較大的市）的立法所構成。構成：省級地方性法規(guī)省級地方政府規(guī)章較大市的地方性法規(guī)較大市的地方政府規(guī)章憲法法律行政法規(guī)部門規(guī)章授權立法效力等級：一般地方立法省級地方性法規(guī)省級地方政府規(guī)章較大市的地方性法規(guī)較大市的地方2、一般地方立法權：（1）制定和變動地方性法規(guī)它是一般地方的首要和主要的立法權，也是一般地方的最主要的常規(guī)性的立法權；法定來源是《憲法》、《組織法》、《立法法》的直接確定；地方性法規(guī)立法權的歸屬經過了一個發(fā)展歷程；（2）制定和變動地方政府規(guī)章法定來源是《組織法》和《立法法》的直接確定；地方政府規(guī)章是中國法的形式或淵源體系中最低的一種法的形式或淵源；規(guī)章的數量很多，調整范圍大，規(guī)范具體；

2、一般地方立法權：（3）根據授權立法《立法法》施行后，授權立法僅限于全國人大及其常委會授權國務院立法或是授權經濟特區(qū)立法的情形；今后一般地方立法通常不存在授權立法的問題。（4）立法監(jiān)督省、自治區(qū)、直轄市、較大的市的人大有權改變或撤銷它的常委會制定的不適當的地方性法規(guī)；地方人大常委會有權撤銷本級政府制定的不適當的規(guī)章；省、自治區(qū)政府有權改變或撤銷下一級政府制定的不適當的規(guī)章；授權機關有權撤銷被授權機關制定的違背授權要求的法規(guī)或規(guī)章，必要時還可以撤銷授權?！舷录壥穷I導關系：撤銷或是改變，審查適當性和合法性上下級是監(jiān)督關系：撤銷，審查合法性。（3）根據授權立法3、一般地方立法的范圍：（1）地方立法范圍的意義地方立法的范圍涉及的問題有：有關地方可以立和不能立什么形式的法；有關地方可以或不能就哪些事項立法；地方立法與中央立法和地方行政的界限如何確定、各種類別和層次的地方立法之間的界限如何確定；——中央與地方立法權限的劃分問題《立法法》對地方立法權限的劃分采取的思路是，結合中央立法權限對地方立法權限作出必要原則規(guī)定，并對地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章的調整范圍作出了劃分3、一般地方立法的范圍：（2）地方性法規(guī)的調整范圍《立法法》Art64：為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據本行政區(qū)域的實際情況作具體規(guī)定的事項；（執(zhí)行性立法）屬于地方性事務需要制定地方性法規(guī)的事項；（自主性立法）除應當由法律規(guī)定的事項外，其他事項國家尚未制定法律或行政法規(guī)，根據本地方的具體情況和實際需要，可以制定地方性法規(guī)的事項。（先行性立法）具體事項：關于本行政區(qū)域政權建設的某些事項；關于本行政區(qū)域民主與法制建設的事項；關于本行政區(qū)域經濟建設的事項；關于本行政區(qū)域內教育、科學、文化、衛(wèi)生、民政、民族工作中重大的事項。（2）地方性法規(guī)的調整范圍（3）地方政府規(guī)章的調整范圍《立法法》Art73:為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項；屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項具體事項：執(zhí)行本級人大及其常委會的決議和上級國家機關的決定和命令；領導所屬各部門和下級政府的工作；執(zhí)行行政工作方面的事項；保護公有財產和公民私人所有的合法財產，維護社會秩序等；辦理上級國家行政機關交辦的其他事項；（3）地方政府規(guī)章的調整范圍法規(guī)案的提出法規(guī)案的審議法規(guī)案的表決和報批法規(guī)的公布代表大會主席團和人大常委會、同級人民政府、人大專門委員會以及10人以上代表聯名代表大會主席團和人大常委會、同級人民政府、人大專門委員會以及10人以上代表聯名代表大會主席團和人大常委會、同級人民政府、人大專門委員會以及10人以上代表聯名代表大會主席團和人大常委會、同級人民政府、人大專門委員會以及10人以上代表聯名代表大會主席團、人大常委會、同級人民政府、人大專門委員會以及10人以上代表聯名【常委會主任會議、本級人民政府、人大專門委員會以及常委會組成人員5人聯名】常委會、專門委員會、法制委員會審議由全體代表的過半數通過。其中較大的市制定的地方性法規(guī)要報省、自治區(qū)人大常委會批準人大主席團人大常委會地方性法規(guī)的制定程序法規(guī)案的提出法規(guī)案的審議法規(guī)案的表決和報批法規(guī)的公布代表大會草案的提出草案的審議草案的討論和通過規(guī)章的發(fā)布由政府所屬的各職能部門在自己的職權范圍內向地方人民政府提出由政府所屬的各職能部門在自己的職權范圍內向地方人民政府提出由地方人民政府法制機構負責協調和審核修改須經各該級政府常務會議或者全體會議討論決定；省長、自治區(qū)主席或是市長作出決定是否通過。地方政府規(guī)章由省長或者自治區(qū)主席或者市長簽署命令予以公布地方政府規(guī)章的制定程序草案的提出草案的審議草案的討論和通過規(guī)章的發(fā)布由政府所屬的各三、特殊地方立法1、民族自治地方立法民族自治地方立法——民族自治地方的自治機關，依法制定和變動效力可以及于本民族自治地方的自治條例和單行條例的活動的總稱。是中國地方立法的一種特殊形式。特點——特定的主體；特定的區(qū)域；特定的表現形式；特定的立法權；在立法依據、立法程序上有自己的特色。民族自治地方立法的層級結構的顯著特點在于：自治縣具有立法權VS一般地方的縣是沒有立法權的；相當于下設區(qū)、縣的市的自治州具有立法權VS一般地方不是所有的下設區(qū)、縣的市都有立法權。三、特殊地方立法1、民族自治地方立法立法權：民族自治地方存在的立法權：制定和變動地方性法規(guī)的權力—自治區(qū)、自治區(qū)政府所在地的市的人大及其常委會行使；制定和變動地方政府規(guī)章的權力—自治區(qū)、自治區(qū)政府所在地的市的政府行使；制定和變動自治條例和單行條例的權力—自治區(qū)、自治州自治縣的人大行使；一定程度的立法監(jiān)督權；一定程度的授權立法從民族自治和區(qū)別于一般地方立法的角度，民族自治地方的立法權指：制定和變動自治條例和單行條例的權力立法權：自治條例ＶＳ單行條例：前者是民族自治地方行使各方面自治權的綜合性規(guī)定，后者是關于民族自治地方行使某一方面自治權的具體性法律規(guī)定因此，一個民族自治地方只能制定一部自治條例，但是可以制定多部單行條例。立法范圍（自治條例和單行條例的權限范圍）：——周旺生《立法學教程》（P319~322）黃文藝《立法學》（P190~191）自治條例和單行條例的制定程序與地方性法規(guī)的制定程序基本相同自治條例ＶＳ單行條例：2、經濟特區(qū)立法經濟特區(qū)立法——20世紀80年代以來中國有關地方出現的經濟特區(qū)的有關國家機關，基于全國人大及其常委會的專門授權而形成的，制定效力不超出經濟特區(qū)范圍的規(guī)范性法律文件的一種地方立法。1980年以來，先后建立了深圳、珠海、汕頭、廈門和海南５個經濟特區(qū)。1981年，全國人大常委會授權廣東省和福建省人大及其常委會制定經濟特區(qū)的單行經濟法規(guī)，報全國人大常委會以及國務院備案；1988年，授權海南省人大及其常委會制定經濟特區(qū)的法規(guī)；1992、94、96年分別授權深圳市、廈門市、汕頭市和珠海市人大及其常委會制定經濟特區(qū)法規(guī)；2000年的《立法法》施行之后，使得經濟特區(qū)授權立法獲得了專門的法律規(guī)定。2、經濟特區(qū)立法經濟特區(qū)立法權和立法范圍：主要表現在經濟特區(qū)的人大、人大常委會和政府根據國家立法機關的有關授權規(guī)定，結合經濟特區(qū)的實際情況，完成國家立法機關的授權規(guī)定所確定的立法任務。中國地方立法概要3、特別行政區(qū)立法（以香港為例）立法機關是特區(qū)的立法會特區(qū)立法權的來源：全國人大以特別行政區(qū)基本法形式所作的專門授權。立法權和立法范圍：《香港特別行政區(qū)基本法》Art73即：形式上，立法會有權制定、修改和廢止法律；內容上，具體事項立法特區(qū)的立法權是創(chuàng)新性的，而不僅僅是執(zhí)行性的。一般地方立法權是以憲法、法律和行政法規(guī)為依據，但是特區(qū)的立法則以基本法為依據；特區(qū)的立法范圍也遠遠地超過了一般地方立法。只要是特區(qū)自治范圍內的各種事項，不涉及國防、外交或是中央關系的，特區(qū)立法機關都有權實施立法。3、特別行政區(qū)立法（以香港為例）立法程序：提案：特區(qū)政府向立法會提出法案、議案；對于不涉及公共收支、政治體制或是政府運作的法案、議案，可由立法會議員個別或是聯名提出；審議：基本法沒有對如何審議法案或是議案作出具體的規(guī)定；只規(guī)定由立法會進行審議；表決：政府提出的法案，要獲得出席會議的全體議員的過半數票即為通過；立法會議員個人提出的法案，則均需分別經過功能團體選舉產生的議員和分區(qū)直接選舉產生、選舉委員會選舉產生的議員兩部分出席會議議員過半數通過；公布：須行政長官簽署、公布后法案方能生效。立法程序：立法監(jiān)督：接受中央立法監(jiān)督的制度：特區(qū)立法機關制定的法律不得與基本法相抵觸，且要報全國人大常委會備案；全國人大常委會可以將特區(qū)制定的法律發(fā)回，發(fā)回的法律立即失效，且無溯及力。特區(qū)內部的立法監(jiān)督制度：立法機關通過的法案需要經過行政長官的簽署公布才能有效；行政長官可以拒簽立法機關通過的法案，在任期內可以解散立法會；政府有權委派官運列席立法會并代表政府發(fā)言；立法監(jiān)督：四、現行體制下地方立法的困境1、立法權限問題中央立法和地方立法關系的劃分不夠清晰；地方立法機構的立法權限混亂；地方性法規(guī)與地方政府規(guī)章的界限也不清楚；地方權力機關之間的立法權限劃分也無原則性區(qū)別2、立法膨脹問題數量的膨脹重數量、輕質量，造成立法資源的浪費和地方立法的泛化內容的膨脹存在“抄襲”現象，追求“大而全”，缺乏地方特色，浪費有限的立法資源，造成重復立法，降低了立法的質量和效益四、現行體制下地方立法的困境1、立法權限問題3、部門利益問題行政部門通過起草法規(guī)草案，在法規(guī)中不適當的強調本部門的權力和利益，通過地方立法來鞏固擴大自己的職權，并盡可能的減輕和弱化本部門應承擔的職責和義務；4、立法沖突和立法空間問題立法沖突：上位法與下位法之間的沖突以及同位法之間的沖突——影響民眾對于法律信賴，對行政執(zhí)法和司法活動產生障礙立法空間：

隨著民主法治的日臻完善，中央立法的逐步發(fā)展沒有給地方立法留下更多的空間；隨著國家法制建設的逐步完善，對地方立法的范圍、內容等所做出的規(guī)范或者說是約束和限制也會越來越多，越來越嚴格，一定程度上影響到地方立法。3、部門利益問題5、立法理念和立法水平問題地方立法缺乏正確的指導思想，缺乏民主價值取向：表現在“三多三少”：管理型立法多、服務性立法少；相對人義務規(guī)定多、對執(zhí)法主體的責任約束少許可、收費、罰款的條款多，教育、獎勵、引導的條款少；立法水平和立法技術不高表現在：立法不講方略，立法決策和政治決策、行政決策不分；法的內部結構不科學，不完善；名稱、形式過多、過雜、過亂；法的規(guī)范吧完整，缺少后果模式；法的整理、匯編和編纂比較落后；不重視制定立法規(guī)劃，立法往往不分輕重緩急；立法預測、立法協調、立法信息反饋、立法工作創(chuàng)新還遠遠不夠5、立法理念和立法水平問題五、若干問題的思考1、“不抵觸原則”的探討把握和處理好不抵觸原則,涉及地方立法的空間,是解決地方立法特色的關鍵性前提。關于不抵觸原則的具體含義,全國人大常委會沒有明確的解釋。在地方立法實踐中,一直以來大致有三種理解:不抵觸就是制定某一地方性法規(guī)必須以上位法對某一事項已有的相關規(guī)定為依據。按照這種觀點,凡是超出上位法內容范圍的,或者是上位法沒有規(guī)定某項內容而地方性法規(guī)規(guī)定了的,就構成抵觸；不抵觸就是地方性法規(guī)不得作出與上位法已有的明文規(guī)定相抵觸的規(guī)定,即不能直接抵觸；不抵觸就是地方性法規(guī)除了不得與上位法已有的明文規(guī)定相抵觸外,還不得與上位法的基本原則和基本精神相抵觸,也就是既不能直接抵觸,也不能間接抵觸。五、若干問題的思考1、“不抵觸原則”的探討從學理解釋、語法解釋、邏輯解釋、字面解釋的規(guī)則來認識和理解：“不同......相抵觸”≠“根據......”、“與......相一致”；“不相抵觸”就是不相矛盾、不相沖突、不相違背。

從本意上看，不是要把地方性法規(guī)的內容局限于憲法、法律和行政法規(guī)的既有規(guī)定，照抄照搬上位法，而是要在堅持不抵觸的前提下，突出地方特色。因為，立法法和地方組織法在規(guī)定不抵觸這個“前提”之前，先規(guī)定了“根據本行政區(qū)域的具體情況和實際需要”這一條件。從地方立法的特征、功能和地位看，不抵觸也不應當是上位法沒有作出某項規(guī)定,地方性法規(guī)便一概不能就此事作出規(guī)定的意思。不相抵觸：直接不抵觸＋間接不抵觸從學理解釋、語法解釋、邏輯解釋、字面解釋的規(guī)則來認2、地方立法權限問題的探討——中央與地方立法權限的劃分

地方立法權限，是地方立法的一個核心問題，是地方立法主體行使地方立法權的前提和保證，也是對地方立法進行監(jiān)督的重要依據。地方立法權限就是指享有立法權的地方國家政權機關行使立法權的界限。確定地方立法權限的意義：即要求地方立法主體：在自己享有特定級別或層次的立法權限范圍內進行立法活動；在自己享有的特定種類的立法權范圍內進行立法活動；2、地方立法權限問題的探討——中央與地方立法權限的劃分根據自己有權采取的特定立法的形式進行立法活動；根據自己所行使的立法權的完整性、獨立性進行立法活動根據自己的職權所能調整和應當調整的事項進行立法活動——確定地方立法權限不僅對于保證地方立法主體正確行使地方立法權；而且，對于堅持和維護法制的統一性；乃至對于我國社會主義市場經濟建設的建立和發(fā)展都具有十分重要的意義地方立法權限劃分的模式:中央完全集權的模式；地方完全分權的模式；分權-集權的模式；集權-分權的模式（中國）。根據自己有權采取的特定立法的形式進行立法活動；地方立法權限劃分的方法：規(guī)定中央的專有立法權；規(guī)定地方的專有立法權；中央和地方共有的立法權；剩余立法權?！獑我恢频膰医Y構形式和種種的國情，決定了我們必須在中央與地方立法權限的劃分上，采取中央集權為主、地方適度享有立法權的原則和制度。對于地方立法權，我國沒有采取列舉式的西方模式，即沒有規(guī)定地方專屬立法權，而是同時，采取原則限制和間接列舉方式，將地方立法權力限于一定領域?；\統授予+原則限定+間接列舉地方立法權限劃分的方法：我國立法法對地方立法權限的劃分仍有不足：地方立法主體劃定的權限范圍過于原則、籠統，各主體之間缺乏明晰的界定；對有立法權的地方人大與常委會之間立法權限劃分過于原則；對地方性法規(guī)的解釋權限未作規(guī)定；對地方性法規(guī)能否進行法條授權，未作規(guī)定；對省級人大常