建設工程施工合同審查關(guān)鍵點

1、建設工程施工合同審查關(guān)鍵點目錄 TOC o 1-5 h z HYPERLINK l bookmark2 o Current Document .注意審查合同招標要求、承包方主體資格1.注意工程承包范圍的審查1 HYPERLINK l bookmark4 o Current Document .注意標明開工日期的成立標志1 HYPERLINK l bookmark6 o Current Document .注意審查組成合同文件的順序2 HYPERLINK l bookmark8 o Current Document .注意審查對監(jiān)理工程師、發(fā)包人派駐工程師權(quán)限的設置2 HYPERLINK l b

2、ookmark10 o Current Document .注意審查對平安文明施工的約定2 HYPERLINK l bookmark12 o Current Document .注意審查對于工期順延的約定2 HYPERLINK l bookmark14 o Current Document .注意約定對于隱蔽工程和中間驗收的條件和程序3 HYPERLINK l bookmark16 o Current Document .注意審查合同價款確實定方式3 HYPERLINK l bookmark18 o Current Document .注意審查工程進度款支付方式4 HYPERLINK l bo

3、okmark20 o Current Document .注意審查關(guān)于工程變更的約定4 HYPERLINK l bookmark22 o Current Document .注意審查關(guān)于竣工驗收和結(jié)算的約定5 HYPERLINK l bookmark24 o Current Document .在施工合同違約責任約定的審查過程中的注意點5 HYPERLINK l bookmark26 o Current Document .關(guān)于合同生效時間、地點效力的約定審查7 HYPERLINK l bookmark28 o Current Document .關(guān)于爭議解決途徑、地點的約定審查7.其他注意點

4、7L注意審查合同招標要求、承包方主體資格（1）對于國家大型基礎(chǔ)設施建設、公用事業(yè)以及國有資金投 資、投資工程和國際組織如世行貸款工程，必須要進行招投標。（2）關(guān)于建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 將五種合同依法認定為無效，包括：承包人未取得建設施工企業(yè) 資質(zhì)或超越資質(zhì)等級的；沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建 筑施工企業(yè)名義的；建設工程必須進行招標而未進行招標或者中 標無效的；承包人非法轉(zhuǎn)包建設工程的；承包人違法分包建設工 程的。因此，對于承包主體的資質(zhì)審查可以防止合同最終效力問 題。實務操作中，律師修改施工合同時，合同雙方在前期大多經(jīng) 過了相互摸底階段，但仍需要從具體合同特點角度予

5、以分析。.注意工程承包范E需做到整體比擬簡潔；注明與招投標文件、發(fā)包圖紙、工程 量清單內(nèi)容一致。包括：土建工程、給排水工程、電氣工程、消火栓工程、消 防噴淋工程、暖通工程、弱電工程（包括智能化系統(tǒng)預埋管、盒、 箱殼局部）等。.注意標明開工日期的成立標志工程開工日期的明確對工期的認定具有重要意義。一般標明： 開工日期以發(fā)包方和監(jiān)理方或監(jiān)理出具的開工通知日期為準。實 際開工日期與約定日期不一致時，以實際開工日期為準（開工令等證實）；施工許可證日期和實際施工日期不一致時，以施工許可 證日期為準。.注意審查組成合同文件的順序首先，需標注：在前者優(yōu)先；其次，對于有補充協(xié)議的，要 注明與合同正文效力一致。

6、.注意審查對監(jiān)理工程師、發(fā)包人派駐工程師權(quán)限的設置對于可能引起工期順延、工程質(zhì)量、合同效力等重大變更的 工程師指令，可以約定需要經(jīng)過發(fā)包人或承包人認可后生效。（1）明確工程師授權(quán)范圍；（2）對于超越工程師授權(quán)范圍的，由發(fā)包方確認。.注意審查對平安文明施工的約定一般約定由承包方承當，但為保護承包方利益時，可以約定 一個兜底條款，例如，因為發(fā)包方原因造成的平安文明施工問題， 由發(fā)包方承當一切損失。.注意審查對于工期順延的約定（1）工期順延的原因，除規(guī)定不可抗力外，對于因工程內(nèi)容 變更、工期增加、設計變更、工程款支付、政府指令（停水停電）、 地下物等因素造成的工期順延，約定標準作為認定是否構(gòu)成工期

7、順延的依據(jù)。(2)工期順延的程序性約定：承包方在一定時間內(nèi)，書面報 發(fā)包方認可、監(jiān)理認可。可以增加視為條款。(視為條款是指: 發(fā)包方在約定期限內(nèi)不予答復的，視為認可。).注意約定對于隱蔽工程和中間驗收的條件和程序(1)程序：按照國家、省、市、縣有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。承包人 自檢、并在隱蔽或中間驗收前，以書面形式通知監(jiān)理工程師和發(fā) 包人代表。防水及室外裝修等重要部位的施工先做樣板，經(jīng)發(fā)包 人和現(xiàn)場監(jiān)理驗收后方可進行施工等。(2)通用條款內(nèi)有具體約定，也可在合同中明確正負零、封 頂?shù)戎饕?jié)點的驗收要求。.注意審查合同價款確實定方式一般有以下三種方式：(1)采用固定價格合同。注意約定合同價款中包括的風險范

8、圍，如鋼材價格的市場變化(8%)注意風險費用的計算方法， 如合同約定工程總價款包含全部工程量內(nèi)容，承包人無論何種原 因沒有列入單價或總價款中的工程，發(fā)包人都沒有增加支付的義 務，并認為該工程已包含在總承包價款中。該工程竣工結(jié)算時， 只計算變更局部和材料價差調(diào)整局部，不再對報價書、標底價及 中標價進行重新核對。(2)采用可調(diào)價格合同。合同價款調(diào)整方法：招標范圍以內(nèi) 的工程量按實計算，定額計價，稅前總價下浮。設計變更及現(xiàn)場 簽證由總監(jiān)、發(fā)包人現(xiàn)場工程師共同認可，施工期間工程變更或 簽證調(diào)整單項XXX元以內(nèi)不予計取，XXX元以上單項的變更或簽 證于竣工決算時調(diào)整，簽證、變更的工程量按專項條款所規(guī)定的

9、 相應下浮率下浮。(3)采用本錢加酬金合同。在工程實踐中，這種方式采用不 多。.注意審查工程進度款支付方式(1)方式：節(jié)點形象進度，按比例；工程量，按比例。(2)按照節(jié)點付款的約定，承發(fā)包雙方會根據(jù)合同特點加以 約定。律師審查的是綜合工程進度和款項支付的配套，前期墊資 比例墊資壓力、工程過程中的資金投入的持續(xù)和科學等。.注意審查關(guān)于工程變更的約定工程變更包括未經(jīng)過規(guī)劃的批準、設計的批準的規(guī)劃設計變 更；承包方原那么上不作變更，但實務上需做變更。由于工程變更 使得工程量或工作內(nèi)容增減的，變更發(fā)生后，承包人須向工程師 提交書面報告，工程師審批通過書面報告后報發(fā)包人核準，書面 報告經(jīng)發(fā)包人確認并加蓋

10、公章后，方可作為調(diào)整合同價款的有效 簽證，在工程結(jié)算時支付。承包人逾期不報，視為不涉及工程造 價增加。設計變更必須提供由發(fā)包人發(fā)出的或發(fā)包人委托設計單 位經(jīng)發(fā)包人審批后發(fā)出的工程變更通知書，否那么不視為設計變更。施工期間變更調(diào)整單項，XXX元以內(nèi)不予計取，XXX元以上單項的 變更于竣工決算時調(diào)整。.注意審查關(guān)于竣工驗收和結(jié)算的約定該階段的程序設置為：（1）驗收過程（四主體加質(zhì)檢站）；（2）工程交付；（3）資料交付（視為條款、移交資料明細）；（4）竣工結(jié)算（時間、視為條款）。重點是關(guān)于驗收的主體 資格、質(zhì)量不合格情況下的整改措施和責任承當、結(jié)算資料的提 交時間和補充要求。需要注意的是，作為承包方

11、不要忘記增加下 述內(nèi)容，即：結(jié)算文件提交后，在約定時間內(nèi)發(fā)包方不予以審計 的，視為認可結(jié)算資料。.在施工合同違約責任約定的審查過程中的注意點（1）對于履約保證金（或保函）的具體內(nèi)涵加以明確：何種 情況下扣除、保函生效失效時間、保證金退還的時間及利息約定。（2）對于工期拖延的罰那么：扣保證金、違約金及抵工程款、 總價款的違約金。（3）對于逾期支付工程款的罰那么：發(fā)包人不能按時支付工程 款的，自逾期之日起按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率承當遲延 履行期間的利息。違約金：可與延期同比例的約定。(4)對于優(yōu)先受償權(quán)的約定。(5)對于工程及資料交付的約定：發(fā)包人與承包人工程結(jié)算 發(fā)生的任何異議，應當通過仲

12、裁或者訴訟解決，但是無論是否發(fā) 生或者爭議責任如何，都不能成為承包人行使工程移交、工程驗 收、配合工程備案以及移交工程資料的抗辯理由。上述爭議被確 認屬于發(fā)包人過錯的，發(fā)包人承當相應責任(留置權(quán))。(6)對于質(zhì)量爭議的約定：質(zhì)量問題認定的中間機構(gòu)設置和 認定。證明責任的承當和程序。可約定第三方：區(qū)所在地的質(zhì)量 部門。(7)對于質(zhì)保金的約定：質(zhì)保期的長短，質(zhì)保金返還的方式 和利息支付問題。(8)對于平安文明施工過程中的責任承當和處分方式的約定。(9)關(guān)于工程違法轉(zhuǎn)分包、掛靠的約定：主要是罰那么。工程 不允許轉(zhuǎn)包或者違法分包，發(fā)包人發(fā)現(xiàn)承包人違反規(guī)定轉(zhuǎn)包或者 違法分包的，有權(quán)立即解除合同。承包人除比照本協(xié)議質(zhì)量、工 期相應處分條款承當全部責任外，應當承當工程總標價10%的違 約金。造成發(fā)包人損失的，承包人還應承當由于解除合同迫使發(fā) 包人重新招標引起的房屋銷售信譽受損帶來的直接、間接經(jīng)濟、 名譽賠償責任。但協(xié)議中約定發(fā)包人分包的除外。(10)對于工程保修責任的認定：承包方不保修情況下的處理和費用承當。.關(guān)于合同生效時間、地點效力的約定審查簽字蓋章時、履約保證金交納時（附